Споразумение за неразкриване на информация (NDA) | Пълно ръководство за сливания и придобивания

Защитата на поверителността заема централно място, когато сте в процес на продажба на вашия бизнес. Добре изготвеното споразумение за неразкриване на информация (NDA) се отнася до множество критични въпроси, включително непосилване и различни аспекти на процеса на продажба. Въпреки че може да е изкушаващо да се разглеждат всички NDA като стандартни, всякакви погрешни стъпки по време на договарянето и изпълнението на NDA потенциално могат да ограничат вашите бъдещи възможности. В екстремни случаи нарушенията могат дори да доведат до катастрофа за вашия бизнес .

Освен това правилно изготвеното споразумение за поверителност служи като средство за установяване на очакванията и предаване на потенциалните купувачи, че сте добре подготвени и професионално представени. Това от своя страна възпира купувачите да използват безплодни тактики на преговори с продавач, който притежава усъвършенстван подход към процеса.

В сферата на сделките за сливания и придобивания, сключването на споразумение за поверителност (CA) е почти стандартна практика. Важно е обаче да се признае, че CA е само един инструмент сред многото на ваше разположение за спазване на поверителността по време на процеса на продажба. Тази статия се задълбочава в стратегии, които могат да бъдат използвани във връзка с щателно изработен CA, както преди, така и по време на продажбата, за упражняване на висока степен на контрол върху вашата чувствителна информация.

Прозренията, споделени в тази статия, са от особено значение, ако условията на споразумение за поверителност са ключови за продажбата на вашия бизнес , особено когато работите с преки конкуренти, което носи присъщи рискове.

Освен това, тази статия служи като безценен пример за всеки професионален съветник, като счетоводител или адвокат, търсещ цялостно разбиране на ролята на КО в по-широкия контекст на процеса на продажба, заедно със сложните нюанси на преговорите за NDA.

Ако сте на ръба да обявите бизнеса си за продажба , считайте тази статия за важно четиво.

Теми, обхванати в споразумение за неразкриване

NDA обикновено включва следните основни компоненти:

• Дефиниция на поверителна информация
• Ограничения за използване на поверителна информация
• Задължения, наложени на получателя
• Стандарти на грижа
• Продължителност на споразумението
• Средства за защита в случай на нарушение
• Позволени разкривания
• Процедури за връщане на поверителна информация
• Период на разкриване
• Без задължение за продължаване
• Без предоставяне на права върху интелектуална собственост
• Механизми за прилагане
• Приложими закони и юрисдикция
• Процес на разрешаване на спорове

По отношение на обработката на поверителна информация, купувачът се задължава да:

• Използване на информацията единствено за целите, посочени в споразумението.
• Разкриване на информацията само на лица със законна нужда от достъп до нея за оценка на сделката.
• Полагане на разумни усилия за поддържане на сигурността на информацията.
• Гарантиране, че всички страни, получаващи информацията, се придържат към задълженията, ограничаващи нейното използване, разкриване и сигурност на ниво най-малко толкова строго, колкото е определено в споразумението.
• Не споделяне на информация с трети страни, освен ако не е наложено от закона, и запазването й за определен период, обикновено вариращ от една до пет години.
• Защита на получената информация с предпазни мерки, поне толкова стабилни, колкото тези, използвани за защита на техните собствени данни.
• Въздържане от обратно инженерство или декомпилиране на информацията.
• Незабавно информиране на разкриващата страна за всякакви нарушения или неразрешени разкривания.
• Спазване на всички съответни държавни правила и разпоредби, включително законите за износ и внос.
• Преустановяване на използването на информацията и връщането й на разкриващата страна при прекратяване на NDA.

Значението на правилно изготвен NDA

Може да е изкушаващо да се възприемат всички NDA или споразумения за поверителност (CA) като стандартни типови документи. Реалността обаче е, че дори и най-малкият пропуск по време на договарянето и изпълнението на споразумение за неразкриване на информация може да има далечни последици в по-късните етапи на процеса. В някои злощастни случаи нарушаването на поверителността може дори да застраши самото съществуване на вашия бизнес.

През годините езикът, използван в споразуменията за поверителност на M&A, се разви значително, надхвърляйки обикновените клаузи за поверителност. Противно на това, което може да подсказва името, тези споразумения сега обхващат широк спектър от критични въпроси, включително липса на искане и други сложности на процеса на продажба.

Добре изработеното споразумение за поверителност не само защитава вашата чувствителна информация, но също така служи като средство за установяване на ясни очаквания с потенциални купувачи - безценен елемент в процеса на сливания и придобивания. Такова щателно подготвено споразумение също така съобщава на купувачите , че сте добре представени, като ги възпира от прилагане на тактики на преговори, които е малко вероятно да успеят със сложен, правилно представен продавач.

В случаите, когато сте представлявани от инвестиционен банкер или съветник по сливания и придобивания, те обикновено ще имат шаблон на свое разположение. Като се има предвид, че повечето съветници по сливания и придобивания представляват предимно продавачи, техните шаблони обикновено са удобни за продавачите.

Ако обстоятелствата ви са уникални, препоръчително е да се консултирате с вашия адвокат, за да изготвите персонализирано NDA. Въпреки че повечето купувачи може да не правят обширни искания относно езика на споразумението, трябва да сте готови да участвате в преговори, тъй като исканията варират.

На практика често разкриващата страна, обикновено продавачът в транзакциите за сливания и придобивания, изготвя повечето NDA. Продавачите често се ангажират с множество купувачи и използването на последователен език в споразуменията рационализира процеса. Важно е да се отбележи, че значителна част от NDA рядко преминават отвъд първоначалния етап на продажба на бизнес (т.е. подписване на NDA и преглед на меморандума за предлагане) и не е необичайно да се изпълняват множество споразумения за неразкриване на информация с потенциални купувачи по време на продажбата процес.

Процеса

При транзакции на средния пазар обичайна практика е посредниците първоначално да предоставят тийзър профил на потенциалните купувачи, преди да поискат подписване на споразумение за неразкриване на информация (NDA). Много купувачи на средния пазар предпочитат да преценят пригодността на даден бизнес, преди да се ангажират с условията на NDA.

Обикновено както профилът на тийзъра, така и NDA са включени в един и същ документ. Купувачите се приканват да одобрят NDA, ако желаят да получат достъп до Меморандума за поверителна информация (CIM), съдържащ чувствителни бизнес подробности. Като се има предвид ключовата роля, която този документ играе в напредъка на процеса, споразумението за неразкриване на информация обикновено се изпълнява в началото на производството.

Кога да сключите споразумение за поверителност или NDA

Споразумението за неразкриване на информация (NDA) поема водещата роля като встъпителен документ в транзакция, подготвяйки сцената за преговори и се утвърждава като основен крайъгълен камък в процеса на продажба. В зависимост от естеството на бизнеса, разкриването на името и местоположението на бизнеса може да бъде изключително чувствителен въпрос. Продавачите често се стремят да защитят тази информация, докато не се уверят в автентичността и искреността на потенциалния купувач.

Основната цел на посредника, представляващ продавача, е двойна: защита на поверителната информация на своя клиент, като същевременно предоставя адекватни подробности, за да позволи на потенциалния купувач да вземе информирано решение относно продължаването на бизнеса . Това без съмнение изисква фино настроено балансиране.

В случаите, когато бизнесът е посредник или представляван от посредник за сливания и придобивания, изпълнението на NDA обикновено предшества разкриването на името на бизнеса. Обратно, ако собственикът е бил директно потърсен от конкурент , обичайно е NDA да бъде изпълнено, преди да се участва в дискусии по същество или да се сподели поверителна информация с купувача.

Какви са ползите от подписването на NDA за купувач?

Докато някои купувачи може първоначално да възприемат Споразумението за неразкриване на информация (NDA) като облагодетелстващо продавача, от решаващо значение е да се признае, че NDA обслужва интересите и на двете участващи страни. Въпреки че продавачът се възползва от защитата на поверителността, купувачът също печели значителни предимства чрез NDA. Дори бъдещи купувачи, които в крайна сметка решат да не закупят бизнеса, включително потенциални конкуренти, са длъжни да подпишат NDA, преди да получат достъп до чувствителна информация на компанията.

Помислете за това: простото разкритие, че даден бизнес е за продажба, може да предизвика преоценки от ключови клиенти или заинтересовани страни. В такива случаи споразумението за неразкриване на информация играе ключова роля за предотвратяване на потенциални прекъсвания и също така е в съответствие с интересите на купувача.

Поставяйки своя подпис върху NDA, купувачът ефективно сигнализира сериозното си намерение да придобие бизнеса. Важно е да се отбележи, че продавачът обикновено се колебае да разкрие силно поверителна и критична информация без гаранцията за подписано NDA. Всъщност повечето продавачи не желаят да пристъпят към по-нататъшни дискусии с купувач, който не желае да се ангажира със споразумение за поверителност. Желанието на продавача да сътрудничи често отразява нивото на сътрудничество на купувача, подчертавайки симбиотичния характер на този основен документ в процеса на преговори.

Видове NDA

Съществуват два основни вида NDA — едностранни и взаимни. Въпреки че много NDA може да не посочват изрично естеството си, кратък преглед на договора може да помогне за разграничаване между двете.

• Едностранно: В едностранно или еднопосочно споразумение само едната страна носи задължението да пази и да не разкрива поверителна информация. По-голямата част от NDA в контекста на бизнес продажбите попадат в тази категория. Тук купувачът поема ролята на получател, докато продавачът действа като разкриваща страна, без реципрочни задължения за поверителност.
• Взаимно: Обратно, двустранно или взаимно споразумение включва и двете страни да споделят информация, която трябва да остане поверителна. Тази форма на споразумение обикновено възниква, когато предприятията обмислят съвместни предприятия или сливания.

Разлики в NDA по тип купувач

Като обичайна практика почти всички за частни капиталови инвестиции доброволно се съгласяват да сключат споразумение за неразкриване на информация (NDA).

Обратно, рисковите капиталисти, които работят като финансови купувачи в сферата на спекулативните възможности, обикновено проявяват нежелание, когато става въпрос за подписване на NDA. Тяхното колебание произтича от повишения риск, който може да доведе до подписването на NDA. Потенциално може да доведе до обвинения в присвояване на търговска тайна, ако рисковият капиталист (VC) самостоятелно разработи подобна информация в бъдеще или неволно разкрие или използва споделената информация. Тази основна грижа е основната обосновка зад нежеланието на VC да се ангажират с NDA.

Съдържание и анализ на езика на NDA

Ръководството по-долу, макар и да не е изчерпателно в своето покритие, се задълбочава в преобладаващите проблеми, които обикновено възникват по време на процеса на изготвяне и договаряне на споразумение за поверителност.

Уводен параграф

Повечето споразумения за поверителност започват с уводен параграф, раздел от първостепенно значение, който не бива да се пренебрегва. Ето разбивка на ключовите елементи в този параграф:

[Ключовите думи са подчертани за яснота] „Това споразумение е създадено и сключено от долуподписаните, действащи както в лично качество, така и като представител на техния бизнес субект, включващ неговите служители, директори, партньори, акционери, служители, брокери, агенти и съветници (наричани заедно „Купувач“) и Продавач. Купувачът е изразил необходимостта от конкретна информация за оценка и проучване на потенциалното придобиване, което може да включва прехвърляне на активи, акции, партньорски интереси или други средства, както и потенциални сливания или съвместни предприятия, засягащи всички или част от интересите на Продавача (наричана „Транзакцията“). Следователно страните се съгласяват, както следва: Купувачът е длъжен да не разкрива каквато и да е информация, свързана с Продавача, [освен когато е законово упълномощено], независимо дали произлиза от Продавача или от трети страни, действащи от името на Продавача. Това задължение се разпростира върху информация, разкрита преди, по време или след ефективната продължителност на настоящото Споразумение. Купувачът може да разкрие такава информация само на своите служители, длъжностни лица, съветници или други свързани лица, строго за целите на оценката на транзакцията. Освен това, такива получатели трябва изрично да са се съгласили в писмена форма да се придържат към условията на това Споразумение.“

Ето нашите наблюдения:

• На предоставения език, Купувачът е подписал споразумението за неразкриване както в лично качество, така и като представител на своето юридическо лице. Струва си да се отбележи, че някои купувачи може да се стремят да стачкуват „индивидуално“, за да ограничат личната отговорност, което е разумно искане, особено за финансови купувачи като групи за частни капиталови инвестиции. Това искане обаче може да се счита за неразумно, когато Купувачът е малък, частен бизнес с един собственик. В такива случаи е препоръчително да се уверите, че Купувачът подписва NDA от името на своето юридическо лице и лично.
• NDA изрично ограничава Купувача да използва разкритата информация изключително за целите на оценката на потенциалната транзакция. Включването на термина „възможно“ е умишлено, тъй като избягва намекането на ангажимент между страните, докато не бъде сключено официално писмено споразумение.
• Уводният параграф ефективно разширява обхвата на NDA в два ключови аспекта:

1) Участие: Разширява обхвата на NDA, за да включва позоваване на „трети страни“ и
2) Времева рамка: Обхваща информация, разкрита преди изпълнението на NDA, по време на срока му или дори след изтичането му.

Определение за поверителна информация

Дефиницията на поверителна информация обикновено заема централно място в споразумението за неразкриване (NDA), често сгушено в началните параграфи и под различни имена като „ Дефиниция на материал за оценка “, „ Поверителна информация “ или просто „ Информация “.

Стратегическата цел на продавача се върти около рамкирането на обхвата на поверителната информация възможно най-широко. Това се постига чрез широкото му дефиниране и след това изрично каталогизиране на изключенията в отделен раздел, обикновено обозначен като „Изключения от поверителна информация“. Продавачите се стремят да обхванат широк спектър, като имат предвид информацията:

• Предаден устно или под каквато и да е форма.
• Независимо от разкриващата страна .
• Предава се по всяко време, независимо дали преди или след изпълнението на договора.
• Включително информация, „ извлечена “ от оригиналната поверителна информация, като анализи, прогнози или други обединения.

За разлика от тях, купувачите използват тактики, за да стеснят това определение. Те често използват израза „доколкото“, за да избегнат категоризирането на цели документи като „поверителна информация“, просто защото съдържат самотна част от поверително съдържание. Като алтернатива, купувачите могат да предпочетат по-рестриктивно определение, изключващо устно предадена информация или информация от трети страни, данни, придобити преди изпълнението на споразумението, или задължаване продавачът изрично да маркира информацията като „поверителна“.

Излагането на купувача на риск, произтичащ от обширното определение за „поверителна информация“, е минимално, тъй като основното задължение е да се поддържа поверителността . Потенциалът за продавача да твърди нарушение и да обоснове щети е ограничен, като тежестта на доказване лежи върху продавача, за да докаже, че купувачът наистина е разкрил поверителна информация. Следователно в повечето случаи страните избират разширително определение, но го смекчават чрез изрични изключения.

Обхватът на информацията, която може да попадне под шапката на поверителна информация, е изключително обширен. Той обхваща практически всяка информация, обменяна между страните: данни, опит, прототипи, инженерни схеми, софтуер, резултати от тестове, инструменти, системи и спецификации, за да назовем само няколко. Този списък в никакъв случай не е изчерпателен, но служи за илюстриране на огромния набор от елементи, които могат да заслужат класифициране като поверителни. Нещо повече, от съществено значение е да се признае, че поверителната информация не трябва да бъде ограничена до писмената сфера; може да включва и устно предадена информация.

Определението за поверителна информация понякога се превръща във фокусна точка на преговорите. Продавачите обикновено се стремят към по-широк обхват, обхващащ „цялата информация, свързана с продавача, разкрита на купувача“. Обратно, получаващата страна или купувачът може да се противопостави на тежестта на такова изчерпателно определение и да се стреми да го стесни. Те дори могат да настояват продавачът изрично да маркира съдържанието като „поверително“.

Друга спорна точка може да бъде дали поверителната информация на трети страни трябва да попада под същия чадър на поверителност. Получаващата страна може да се стреми да стесни определението, за да избегне всякакво „замърсяване“ от такава информация. Това може да се постигне чрез:

• Ограничаването му до писмени разкривания или устни разкривания, които са документирани в рамките на определен период от време.
• Изискване информацията да бъде изрично маркирана като поверителна.
• Уточняване коя информация се счита за поверителна.
• Уточняване на датите на разкриване.

По време на оценката на поверителна информация, купувачът може да генерира отчети или обобщения въз основа на предоставените данни. Дефиницията на „поверителна информация“ трябва изрично да обхваща тези производни материали, често наричани „изведена информация“.

Поради относително ниските изисквания към купувача от споразумението и тежестта на доказване върху продавача, преговорите за споразумения за поверителност и неразкриване на информация са редки на практика. Това контрастира с документи като писма за намерения и окончателни споразумения, които са обект на интензивни преговори.

Примери:

1. „Материалите за оценка включват, без ограничение, Транзакцията и интелектуалната собственост на Продавача, продукти, услуги, техническа и бизнес информация и списъци с контакти, заедно с всички анализи, компилации, резюмета, бележки и данни [извлечена информация] и информация, предадена под каквато и да е форма независимо дали са устни, визуални, писмени или електронни и дали са предоставени на Купувача преди или след датата на това споразумение.“
2. „Всяка информация относно Продавача, независимо от формата, начина или естеството на информацията, която се предоставя на Купувача, както и всякакви бележки, обобщения, компилации, анализи или други документи, изготвени от Купувача до степента, в която те съдържат или се основават на, изцяло или част, информация, предоставена на Купувача.“
3. бизнес планове на Разкриващата страна (т.е. Продавача) , настоящи или бъдещи, или потенциални клиенти (включително имената, адресите, нуждите и/или друга информация относно всеки клиент или потребител), маркетинг, маркетингови стратегии, ценова и финансова информация , изследвания, обучение, ноу-хау, операции, процеси, продукти, изобретения, бизнес практики, бази данни и информация, съдържаща се в тях, неговите ставки на заплати, маржове, надценки, финанси, банкиране, книги, записи, договори, споразумения, принципали, продавачи, доставчици, изпълнители, служители, кандидати, набори от умения на кандидатите, методи за продажба, маркетингови методи, разходи, цени, ценови структури, методи за изчисляване и/или определяне на цени, договорни отношения, бизнес отношения, компенсации, изплащани на служители и/или изпълнители, и/или други условия за наемане на работа, оценки на служителите и/или набор от умения на служителите.

Често срещани проблеми при дефинирането на поверителна информация

• Изведена информация: „Изведената информация“ понякога се разглежда отделно със собствен набор от ограничения. На практика анализите на купувачите на бизнеса могат да станат сложно свързани с техните собствени модели и те може да искат да защитят правата си върху формули, методи, прогнози или друга интелектуална собственост от обсега на продавача. Често се достига средно положение чрез изрично дефиниране на поверителна информация, която да обхваща личните данни на продавача.
• Етикетиране: Някои споразумения включват изискване за „етикетиране“ или „легенда“, което налага продавачът да маркира всяка информация, считана за поверителна. Въпреки това, в ерата на електронния обмен и предимно устното споделяне на информация (напр. дискусии на ръководството или интервюта с клиенти), това се превръща в непрактична административна тежест. Продавачите трябва категорично да се противопоставят на всякакви прекомерни изисквания за легенди, тъй като те могат да забавят процеса, а времето е критичен фактор при продажбата на бизнес .
• Устна информация: При сделките за сливания и придобивания значителна част от споделената информация се предава устно, често чрез интервюта с мениджъри или преговори с ключови заинтересовани страни. Следователно всяко определение на „поверителна информация“ трябва изрично да обхваща устно предадените данни.
• Задължение за предоставяне на информация: Споразумението не трябва да налага задължение на продавача да предоставя информация. Въпреки че опитните купувачи могат да поискат език, който задължава продавача да предостави информация, предлагана на други купувачи, това може да е неразумно, особено когато включва споделяне на чувствителни данни с преки конкуренти. Договорите обикновено съдържат подразбиращо се задължение за добросъвестност, което може да се твърди, че отрича необходимостта от изрично задължение за продавача да предоставя информация. Освен това различни набори от информация обикновено се споделят с различни групи купувачи, което прави от съществено значение за продавача да запази гъвкавостта при определяне на това каква, кога и на кого информацията трябва да бъде разкрита.

Пример: „Продавачът не е задължен да предоставя на Купувача поверителна информация и Продавачът си запазва правото по собствено усмотрение да определи естеството и степента на информацията, предоставена на Купувача.“

• Времева рамка: Купувачът може да поиска да изключи информация, получена преди изпълнението на NDA, или данни, които не са свързани с потенциалното придобиване, като тийзър профили или финансови подробности преди NDA. Добре изготвеното NDA трябва да обхваща периода, предшестващ неговото изпълнение. Въпреки това изключенията, описани в раздела „Изключения“ (обсъдени в следващия раздел), ще продължат да се прилагат, включително информация, която е „публично известна или достъпна“.

Изключения от определението за поверителна информация

Изключения от поверителността: След „Определението на поверителна информация“ е обичайно да се намери раздел, който конкретно очертава изключенията от това определение. Предпочитанието на продавача е да поддържа широк обхват, като в същото време прозрачно изброява тези изключения.

Обратно, целта на получателя (т.е. купувача) е да осигури изчерпателни изключения от определението за поверителна информация. Типичните изключения от това определение включват:

• Информация, която е публично известна или вече е обществено достояние преди момента на разкриването.
• Информация, която става публично известна и широко достъпна след разкриване чрез действия, които не са свързани с получателя.
• Информация, която вече е притежание на получателя, без никакви придружаващи ограничения за поверителност.
• Информация, получена от получателя от трета страна без нарушаване на поверителността.
• Информация, разработена независимо от получателя.

Период на разкриване: Понякога информацията, която не е разкрита през определен период на разкриване, също се изключва от дефиницията на поверителна информация. За да се гарантира защитата на цялата информация, независимо кога е била разкрита, е разумно продавачът да включи език, обхващащ информацията, разкрита преди изпълнението на споразумението.

Примерен език и разяснения

1. „Информация, която купувачът вече притежава, при условие че информацията не е предмет на друго споразумение за поверителност.“

• Пояснение: Купувачът може да обмисли добавянето на „квалификатор на знания“ тук, като например „доколкото е известно на купувача“, за да се предпази от потенциални неразкрити споразумения за поверителност. Алтернативно, по-строго определение може да изисква доказателство чрез „документални доказателства.

2. „Информация, налична или общоизвестна на обществеността, [освен в резултат на разкриване на Купувача] [освен по вина на Купувача] [освен поради нарушение на това Споразумение].“*

• Пояснение: Премахването на „като цяло“ от това изявление облекчава тежестта на доказване на продавача. „Информация, известна на обществеността“ може също така да включва данни, които купувачът получава от трета страна на неповерителна основа.

3. „Информация, която Купувачът разработва без помощта на поверителна информация“ или „Информация, която е разработена независимо от Купувача без използването на Поверителна информация.“*

• Пояснение: Повечето продавачи може да сметнат тази клауза за спорна, тъй като поставя тежестта на доказване върху тях. Доказването, че обобщенията или анализите на купувача са получени независимо, може да бъде предизвикателство за продавача, особено ако купувачът преструктурира информацията по различен начин. Освен това, след като купувачът разбере данните, той потенциално би могъл да ги преформулира умишлено, за да ги изключи от категорията „Поверителна информация“, което позволява конкурентна употреба.

„Клауза за остатъчна информация: пояснение“

„На купувача е разрешено да използва остатъците, произтичащи от каквато и да е поверителна информация, предоставена тук, за всякакви цели. „Остатъците“ се отнасят до нематериална информация, запазена при липса на достъп до поверителна информация, включваща концепции, идеи, ноу-хау или техники в техните неподпомогнати спомени.“

коментари:

Клаузата за „остатъци“ признава, че поверителна информация може да се съхранява и в паметта на купувача, не само в писмена форма. Той признава практическата трудност да се очаква купувачът напълно да изтрие или забрави придобитите знания, когато взема стратегически решения. Съгласно тази клауза купувачът може да използва общите познания, които запазва в безпомощната си памет, без да нарушава NDA. Въпреки това е важно да се отбележи, че конкретна, осезаема информация (напр. софтуерен код) все още е предмет на поверителност.

Струва си да вземете предвид обхвата на тази клауза, когато работите с преки конкуренти и споделяте изключително чувствителна информация. Сътрудничеството с правен съветник за приспособяване на езика за такива случаи, като изключване на права върху интелектуална собственост или посочване, че не лиценз на купувача за такива данни, може да бъде разумно. Освен това използването на стратегии като ограничаване на достъпа до чувствителни данни или споделянето им само на по-късни етапи на транзакцията може допълнително да защити вашите интереси. В ситуации, включващи преки конкуренти, задълбочената подготовка за продажбата е от съществено значение, за да се осигури плавен и сигурен процес на транзакция, минимизиране на потенциалните рискове. Важно е да се признае, че споделянето на чувствителна информация понякога е неизбежно при продажба на конкурент, но може да се управлява с внимателно планиране и правни насоки.

Разрешени употреби

„Ограничения за употреба: По-отблизо“

Наричан още „Ограничения за използване“, този раздел определя как купувачът може да използва разкритата информация и обикновено ограничава нейното използване изключително до оценката на транзакцията.

„Поверителната информация ще се използва единствено за целите на оценка на потенциално придобиване и няма да служи за никакви други цели, включително действия, които се считат за вредни за Продавача.“

коментари:

Понякога възникват възражения от страна на купувачите по отношение на израза „ по какъвто и да е начин в ущърб на Продавача “, тъй като те могат да твърдят, че такъв език може да се тълкува широко, за да им забрани да използват информацията за конкурентни цели, които биха се считали за вредни за Продавача.

Финансовите купувачи, особено тези с компании от портфолио, работещи в същата индустрия като продавача, може да намерят този език за прекалено ограничителен. Разделянето на техните познания за индустрията от придобитата информация става предизвикателство, особено когато те оценяват множество транзакции годишно. Управлението на множество споразумения за неразкриване на информация в различни портфейлни компании и индустрии може да стане административно обременително.

На практика рискът, свързан с разкриването на информация на финансови купувачи, като групи за частни капиталови инвестиции (PEG), често е по-нисък в сравнение с разкриването й на конкуренти, освен ако получателят не е изпълнителен директор в рамките на компанията от портфейла на PEG. Ръководителите на PEGs обикновено имат ограничено участие в ежедневните операции на компаниите от портфолиото си и се намират предимно в корпоративния офис.

Следователно инвестиционните банкери често приоритизират своя с купувачи въз основа на оценка на риска, като инициират контакт с финансови купувачи в началото на процеса поради намаления риск. Към преките конкуренти може да се обърне само ако има вероятност да предложат премиум цена. Тези конкуренти обикновено се включват по-късно в процеса, след прецизиране на позиционирането и съобщенията въз основа на обратна връзка от първоначалния кръг купувачи. Първоначалните дискусии с купувачите служат за идентифициране и отстраняване на всички недостатъци в меморандума за предлагане, повишавайки силата му с напредването на процеса на продажба.

Дефиниция на представителите

„Разбиране на обхвата на „представителите“ в споразуменията за поверителност“

Споразуменията за поверителност служат за ограничаване на купувача от разкриване на поверителна информация на външни страни. Въпреки това, обикновено допускано изключение позволява на купувача да сподели тази информация със своите „Представители“ с цел оценка на транзакцията.

В повечето споразумения за неразкриване на информация „Определението на представители“ обикновено обхваща служителите, служителите, съветниците и филиалите на купувача. Докато купувачите като цяло предпочитат по-широко определение, изключително важно е да се признае, че подобно включване може да ги изложи на повишена отговорност за всякакви нарушения, извършени от тези „Представители“.

Преди подписването е от съществено значение щателният преглед на този раздел. Например езикът може да включва „източници на финансиране“. Въпреки това, без точна дефиниция на „източници на финансиране“, това потенциално може да обхване всяка страна, предоставяща каквато и да е форма на финансиране — било то дълг или собствен капитал, независимо от сумата. С изобретателно тълкуване това може да се използва за значително разширяване на обхвата на NDA, за да включи трети страни без изрично съгласие.

„Представителите включват директори, служители, служители, агенти, филиали, [потенциални] източници на финансиране или съветници на трети страни.“

Най-малкото всяко участие на трети страни трябва да ги задължи да се придържат към условията на NDA, като купувачът носи отговорност за всякакви нарушения на трета страна. Освен това купувачът носи отговорността да гарантира спазването на условията на договора от своите представители.

„Налагане на поверителност чрез представители на купувача“

Като алтернатива продавачът може да избере представители на купувача да подпишат отделно NDA. Този подход предоставя на продавача директна правна защита срещу трети страни, което им позволява да предприемат правни действия срещу третото лице в допълнение към преследването на действия срещу купувача. Като алтернатива, продавачът може да включи представителя като подписал NDA чрез споразумение за присъединяване, постигайки същата цел.

Без отделно NDA, включващо трети страни или отговорност на купувача за действия на трети страни, NDA няма средства за ефективно справяне с нарушенията, извършени от трети страни. По същество продавачът няма да може директно да наложи условията на NDA срещу трети страни, а купувачът няма да носи никаква отговорност за действията на тези трети страни, като никоя страна не носи отговорност.

Следователно е разумно купувачът да поеме отговорност за действията на своите „Представители“, когато не са налице отделни NDA или обединения с тези „Представители“. Освен това купувачът трябва да се ангажира да уведоми незабавно продавача в случай на нарушаване на поверителността от техни „Представители“, както е посочено в следната клауза:

„Купувачът се съгласява да информира незабавно Продавача в случай на нарушение на поверителността от него самия или от негови представители и ще помогне на Продавача при отстраняване на нарушението.“

Много споразумения за поверителност предвиждат нарушение, причинено от „Представител“ на купувача, да се третира наравно с нарушение от страна на купувача. Това установява строга отговорност за купувача по отношение на действията на неговите представители, като по този начин го стимулира да проявява висока степен на предпазливост при опазването на поверителната информация на продавача.

В някои случаи купувачите може да се стремят да избегнат строга отговорност за действията на своите съветници. Ако съветникът играе основна роля в процеса на продажба, може да е разумно да поискате от съветника трета страна да подпише отделно споразумение за поверителност. Това позволява на продавача директно да наложи споразумението на представителя. Както бе споменато по-рано, адвокатите и счетоводителите по своята същност спазват задълженията за поверителност и техните професионални задължения често се считат за достатъчни.

Поверителност по отношение на транзакцията