Добре дошли в нашата база знания
< Всички теми
Печат

Споразумение за неразкриване на информация (NDA) | Пълно ръководство за сливания и придобивания

Публикувано на 2 септември 2023 г
Актуализирано на 2 септември 2023 г
От CBGabriel

Защитата на поверителността заема централно място, когато сте в процес на продажба на вашия бизнес. Добре изготвеното споразумение за неразкриване на информация (NDA) се отнася до множество критични въпроси, включително непосилване и различни аспекти на процеса на продажба. Въпреки че може да е изкушаващо да се разглеждат всички NDA като стандартни, всякакви погрешни стъпки по време на договарянето и изпълнението на NDA потенциално могат да ограничат вашите бъдещи възможности. В екстремни случаи нарушенията могат дори да доведат до катастрофа за вашия бизнес.

Освен това правилно изготвеното споразумение за поверителност служи като средство за установяване на очакванията и предаване на потенциалните купувачи, че сте добре подготвени и професионално представени. Това от своя страна възпира купувачите да използват безплодни тактики на преговори с продавач, който притежава усъвършенстван подход към процеса.

В сферата на сделките за сливания и придобивания, сключването на споразумение за поверителност (CA) е почти стандартна практика. Важно е обаче да се признае, че CA е само един инструмент сред многото на ваше разположение за спазване на поверителността по време на процеса на продажба. Тази статия се задълбочава в стратегии, които могат да бъдат използвани във връзка с щателно изработен CA, както преди, така и по време на продажбата, за упражняване на висока степен на контрол върху вашата чувствителна информация.

Прозренията, споделени в тази статия, са от особено значение, ако условията на споразумение за поверителност са ключови за продажбата на вашия бизнес, особено когато работите с преки конкуренти, което носи присъщи рискове.

Освен това, тази статия служи като безценен пример за всеки професионален съветник, като счетоводител или адвокат, търсещ цялостно разбиране на ролята на КО в по-широкия контекст на процеса на продажба, заедно със сложните нюанси на преговорите за NDA.

Ако сте на ръба да обявите бизнеса си за продажба, считайте тази статия за важно четиво.

Теми, обхванати в споразумение за неразкриване

NDA обикновено включва следните основни компоненти:

  • Дефиниция на поверителна информация
  • Ограничения за използване на поверителна информация
  • Задължения, наложени на получателя
  • Стандарти на грижа
  • Продължителност на споразумението
  • Средства за защита в случай на нарушение
  • Позволени разкривания
  • Процедури за връщане на поверителна информация
  • Период на разкриване
  • Без задължение за продължаване
  • Без предоставяне на права върху интелектуална собственост
  • Механизми за прилагане
  • Приложими закони и юрисдикция
  • Процес на разрешаване на спорове

По отношение на обработката на поверителна информация, купувачът се задължава да:

  • Използване на информацията единствено за целите, посочени в споразумението.
  • Разкриване на информацията само на лица със законна нужда от достъп до нея за оценка на сделката.
  • Полагане на разумни усилия за поддържане на сигурността на информацията.
  • Гарантиране, че всички страни, получаващи информацията, се придържат към задълженията, ограничаващи нейното използване, разкриване и сигурност на ниво най-малко толкова строго, колкото е определено в споразумението.
  • Не споделяне на информация с трети страни, освен ако не е наложено от закона, и запазването й за определен период, обикновено вариращ от една до пет години.
  • Защита на получената информация с предпазни мерки, поне толкова стабилни, колкото тези, използвани за защита на техните собствени данни.
  • Въздържане от обратно инженерство или декомпилиране на информацията.
  • Незабавно информиране на разкриващата страна за всякакви нарушения или неразрешени разкривания.
  • Спазване на всички съответни държавни правила и разпоредби, включително законите за износ и внос.
  • Преустановяване на използването на информацията и връщането й на разкриващата страна при прекратяване на NDA.

Значението на правилно изготвен NDA

Може да е изкушаващо да се възприемат всички NDA или споразумения за поверителност (CA) като стандартни типови документи. Реалността обаче е, че дори и най-малкият пропуск по време на договарянето и изпълнението на споразумение за неразкриване на информация може да има далечни последици в по-късните етапи на процеса. В някои злощастни случаи нарушаването на поверителността може дори да застраши самото съществуване на вашия бизнес.

През годините езикът, използван в споразуменията за поверителност на M&A, се разви значително, надхвърляйки обикновените клаузи за поверителност. Противно на това, което може да подсказва името, тези споразумения сега обхващат широк спектър от критични въпроси, включително липса на искане и други сложности на процеса на продажба.

Добре изработеното споразумение за поверителност не само защитава вашата чувствителна информация, но също така служи като средство за установяване на ясни очаквания с потенциални купувачи - безценен елемент в процеса на сливания и придобивания. Такова щателно подготвено споразумение също така съобщава на купувачите , че сте добре представени, като ги възпира от прилагане на тактики на преговори, които е малко вероятно да успеят със сложен, правилно представен продавач.

В случаите, когато сте представлявани от инвестиционен банкер или съветник по сливания и придобивания, те обикновено ще имат шаблон на свое разположение. Като се има предвид, че повечето съветници по сливания и придобивания представляват предимно продавачи, техните шаблони обикновено са удобни за продавачите.

Ако обстоятелствата ви са уникални, препоръчително е да се консултирате с вашия адвокат, за да изготвите персонализирано NDA. Въпреки че повечето купувачи може да не правят обширни искания относно езика на споразумението, трябва да сте готови да участвате в преговори, тъй като исканията варират.

На практика често разкриващата страна, обикновено продавачът в транзакциите за сливания и придобивания, изготвя повечето NDA. Продавачите често се ангажират с множество купувачи и използването на последователен език в споразуменията рационализира процеса. Важно е да се отбележи, че значителна част от NDA рядко преминават отвъд първоначалния етап на продажба на бизнес (т.е. подписване на NDA и преглед на меморандума за предлагане) и не е необичайно да се изпълняват множество споразумения за неразкриване на информация с потенциални купувачи по време на продажбата процес.

Процеса

При транзакции на средния пазар обичайна практика е посредниците първоначално да предоставят тийзър профил на потенциалните купувачи, преди да поискат подписване на споразумение за неразкриване на информация (NDA). Много купувачи на средния пазар предпочитат да преценят пригодността на даден бизнес, преди да се ангажират с условията на NDA.

Обикновено както профилът на тийзъра, така и NDA са включени в един и същ документ. Купувачите се приканват да одобрят NDA, ако желаят да получат достъп до Меморандума за поверителна информация (CIM), съдържащ чувствителни бизнес подробности. Като се има предвид ключовата роля, която този документ играе в напредъка на процеса, споразумението за неразкриване на информация обикновено се изпълнява в началото на производството.

Кога да сключите споразумение за поверителност или NDA

Споразумението за неразкриване на информация (NDA) поема водещата роля като встъпителен документ в транзакция, подготвяйки сцената за преговори и се утвърждава като основен крайъгълен камък в процеса на продажба. В зависимост от естеството на бизнеса, разкриването на името и местоположението на бизнеса може да бъде изключително чувствителен въпрос. Продавачите често се стремят да защитят тази информация, докато не се уверят в автентичността и искреността на потенциалния купувач.

Основната цел на посредника, представляващ продавача, е двойна: защита на поверителната информация на своя клиент, като същевременно предоставя адекватни подробности, за да позволи на потенциалния купувач да вземе информирано решение относно продължаването на бизнеса. Това без съмнение изисква фино настроено балансиране.

В случаите, когато бизнесът е посредник или представляван от посредник за сливания и придобивания, изпълнението на NDA обикновено предшества разкриването на името на бизнеса. Обратно, ако собственикът е бил директно потърсен от конкурент , обичайно е NDA да бъде изпълнено, преди да се участва в дискусии по същество или да се сподели поверителна информация с купувача.

Какви са ползите от подписването на NDA за купувач?

Докато някои купувачи може първоначално да възприемат Споразумението за неразкриване на информация (NDA) като облагодетелстващо продавача, от решаващо значение е да се признае, че NDA обслужва интересите и на двете участващи страни. Въпреки че продавачът се възползва от защитата на поверителността, купувачът също печели значителни предимства чрез NDA. Дори бъдещи купувачи, които в крайна сметка решат да не закупят бизнеса, включително потенциални конкуренти, са длъжни да подпишат NDA, преди да получат достъп до чувствителна информация на компанията.

Помислете за това: простото разкритие, че даден бизнес е за продажба, може да предизвика преоценки от ключови клиенти или заинтересовани страни. В такива случаи споразумението за неразкриване на информация играе ключова роля за предотвратяване на потенциални прекъсвания и също така е в съответствие с интересите на купувача.

Поставяйки своя подпис върху NDA, купувачът ефективно сигнализира сериозното си намерение да придобие бизнеса. Важно е да се отбележи, че продавачът обикновено се колебае да разкрие силно поверителна и критична информация без гаранцията за подписано NDA. Всъщност повечето продавачи не желаят да пристъпят към по-нататъшни дискусии с купувач, който не желае да се ангажира със споразумение за поверителност. Желанието на продавача да сътрудничи често отразява нивото на сътрудничество на купувача, подчертавайки симбиотичния характер на този основен документ в процеса на преговори.

Видове NDA

Съществуват два основни вида NDA — едностранни и взаимни. Въпреки че много NDA може да не посочват изрично естеството си, кратък преглед на договора може да помогне за разграничаване между двете.

  • Едностранно: В едностранно или еднопосочно споразумение само едната страна носи задължението да пази и да не разкрива поверителна информация. По-голямата част от NDA в контекста на бизнес продажбите попадат в тази категория. Тук купувачът поема ролята на получател, докато продавачът действа като разкриваща страна, без реципрочни задължения за поверителност.
  • Взаимно: Обратно, двустранно или взаимно споразумение включва и двете страни да споделят информация, която трябва да остане поверителна. Тази форма на споразумение обикновено възниква, когато предприятията обмислят съвместни предприятия или сливания.

Разлики в NDA по тип купувач

Като обичайна практика почти всички фирми за частни капиталови инвестиции доброволно се съгласяват да сключат споразумение за неразкриване на информация (NDA).

Обратно, рисковите капиталисти, които работят като финансови купувачи в сферата на спекулативните възможности, обикновено проявяват нежелание, когато става въпрос за подписване на NDA. Тяхното колебание произтича от повишения риск, който може да доведе до подписването на NDA. Потенциално може да доведе до обвинения в присвояване на търговска тайна, ако рисковият капиталист (VC) самостоятелно разработи подобна информация в бъдеще или неволно разкрие или използва споделената информация. Тази основна грижа е основната обосновка зад нежеланието на VC да се ангажират с NDA.

Съдържание и анализ на езика на NDA

Ръководството по-долу, макар и да не е изчерпателно в своето покритие, се задълбочава в преобладаващите проблеми, които обикновено възникват по време на процеса на изготвяне и договаряне на споразумение за поверителност.

Уводен параграф

Повечето споразумения за поверителност започват с уводен параграф, раздел от първостепенно значение, който не бива да се пренебрегва. Ето разбивка на ключовите елементи в този параграф:

[Ключовите думи са подчертани за яснота] „Това споразумение е създадено и сключено от долуподписаните, действащи както в лично качество, така и като представител на техния бизнес субект, включващ неговите служители, директори, партньори, акционери, служители, брокери, агенти и съветници (общо наричани „Купувач“) и Продавач. Купувачът е изразил необходимостта от конкретна информация за оценка и проучване на потенциалното придобиване, което може да включва прехвърляне на активи, акции, партньорски интереси или други средства, както и потенциални сливания или съвместни предприятия, засягащи всички или част от интересите на Продавача (наричана „Транзакцията“). Следователно страните се съгласяват, както следва: Купувачът е длъжен да не разкрива каквато и да е информация, свързана с Продавача, [освен когато е законово упълномощено], независимо дали произлиза от Продавача или от трети страни, действащи от името на Продавача. Това задължение се разпростира върху информация, разкрита преди, по време или след ефективната продължителност на настоящото Споразумение. Купувачът може да разкрие такава информация само на своите служители, длъжностни лица, съветници или други свързани лица, строго за целите на оценката на транзакцията. Освен това, такива получатели трябва изрично да са се съгласили в писмена форма да се придържат към условията на това Споразумение.“

Ето нашите наблюдения:

  • На предоставения език, Купувачът е подписал споразумението за неразкриване както в лично качество, така и като представител на своето юридическо лице. Струва си да се отбележи, че някои купувачи може да се стремят да стачкуват „индивидуално“, за да ограничат личната отговорност, което е разумно искане, особено за финансови купувачи като групи за частни капиталови инвестиции. Това искане обаче може да се счита за неразумно, когато Купувачът е малък, частен бизнес с един собственик. В такива случаи е препоръчително да се уверите, че Купувачът подписва NDA от името на своето юридическо лице и лично.
  • NDA изрично ограничава Купувача да използва разкритата информация изключително за целите на оценката на потенциалната транзакция. Включването на термина „възможно“ е умишлено, тъй като избягва намекането на ангажимент между страните, докато не бъде сключено официално писмено споразумение.
  • Уводният параграф ефективно разширява обхвата на NDA в два ключови аспекта:

1) Участие: Разширява обхвата на NDA, за да включва позоваване на „трети страни“ и
2) Времева рамка: Обхваща информация, разкрита преди изпълнението на NDA, по време на срока му или дори след изтичането му.

Определение за поверителна информация

Дефиницията на поверителна информация обикновено заема централно място в споразумението за неразкриване (NDA), често сгушено в началните параграфи и под различни имена като „ Дефиниция на материал за оценка “, „ Поверителна информация “ или просто „ Информация “.

Стратегическата цел на продавача се върти около рамкирането на обхвата на поверителната информация възможно най-широко. Това се постига чрез широкото му дефиниране и след това изрично каталогизиране на изключенията в отделен раздел, обикновено обозначен като „Изключения от поверителна информация“. Продавачите се стремят да обхванат широк спектър, като имат предвид информацията:

  • Предаден устно или под каквато и да е форма.
  • Независимо от разкриващата страна .
  • Предава се по всяко време, независимо дали преди или след изпълнението на договора.
  • Включително информация, „ извлечена “ от оригиналната поверителна информация, като анализи, прогнози или други обединения.

За разлика от тях, купувачите използват тактики, за да стеснят това определение. Те често използват израза „доколкото“, за да избегнат категоризирането на цели документи като „поверителна информация“, просто защото съдържат самотна част от поверително съдържание. Като алтернатива, купувачите могат да предпочетат по-рестриктивно определение, изключващо устно предадена информация или информация от трети страни, данни, придобити преди изпълнението на споразумението, или задължаване продавачът изрично да маркира информацията като „поверителна“.

Излагането на купувача на риск, произтичащ от разширената дефиниция на „поверителна информация“, е минимално, тъй като основното задължение е да се запази поверителността. Потенциалът за продавача да твърди нарушение и да обоснове щети е ограничен, като тежестта на доказване лежи върху продавача, за да докаже, че купувачът наистина е разкрил поверителна информация. Следователно в повечето случаи страните избират разширително определение, но го смекчават чрез изрични изключения.

Обхватът на информацията, която може да попадне под шапката на поверителна информация, е изключително обширен. Той обхваща практически всяка информация, обменяна между страните: данни, опит, прототипи, инженерни схеми, софтуер, резултати от тестове, инструменти, системи и спецификации, за да назовем само няколко. Този списък в никакъв случай не е изчерпателен, но служи за илюстриране на огромния набор от елементи, които могат да заслужат класифициране като поверителни. Нещо повече, от съществено значение е да се признае, че поверителната информация не трябва да бъде ограничена до писмената сфера; може да включва и устно предадена информация.

Определението за поверителна информация понякога се превръща във фокусна точка на преговорите. Продавачите обикновено се стремят към по-широк обхват, обхващащ „цялата информация, свързана с продавача, разкрита на купувача“. Обратно, получаващата страна или купувачът може да се противопостави на тежестта на такова изчерпателно определение и да се стреми да го стесни. Те дори могат да настояват продавачът изрично да маркира съдържанието като „поверително“.

Друга спорна точка може да бъде дали поверителната информация на трети страни трябва да попада под същия чадър на поверителност. Получаващата страна може да се стреми да стесни определението, за да избегне всякакво „замърсяване“ от такава информация. Това може да се постигне чрез:

  • Ограничаването му до писмени разкривания или устни разкривания, които са документирани в рамките на определен период от време.
  • Изискване информацията да бъде изрично маркирана като поверителна.
  • Уточняване коя информация се счита за поверителна.
  • Уточняване на датите на разкриване.

По време на оценката на поверителна информация, купувачът може да генерира отчети или обобщения въз основа на предоставените данни. Дефиницията на „поверителна информация“ трябва изрично да обхваща тези производни материали, често наричани „изведена информация“.

Поради сравнително ниските изисквания към купувача от споразумението и тежестта на доказване върху продавача, преговорите за споразумения за поверителност и неразкриване на информация са редки на практика. Това контрастира с документи като писма за намерения и окончателни споразумения, които са силно договорени.

Примери:

  1. „Материалите за оценка включват, без ограничение, Транзакцията и интелектуалната собственост на Продавача, продукти, услуги, техническа и бизнес информация и списъци с контакти, заедно с всички анализи, компилации, резюмета, бележки и данни [извлечена информация] и информация, предадена под каквато и да е форма независимо дали са устни, визуални, писмени или електронни и дали са предоставени на Купувача преди или след датата на това споразумение.“
  2. „Всяка информация относно Продавача, независимо от формата, начина или естеството на информацията, която се предоставя на Купувача, както и всякакви бележки, обобщения, компилации, анализи или други документи, изготвени от Купувача до степента, в която те съдържат или се основават на, изцяло или част, информация, предоставена на Купувача.“
  3. „Всички бизнес планове на Разкриващата страна (т.е. Продавача), настоящи или бъдещи, или потенциални клиенти (включително имената, адресите, нуждите и/или друга информация относно всеки клиент или потребител), маркетинг, маркетингови стратегии, ценообразуване и финансови информация, изследвания, обучение, ноу-хау, операции, процеси, продукти, изобретения, бизнес практики, бази данни и информация, съдържаща се в тях, неговите ставки на заплати, маржове, надценки, финанси, банкиране, книги, записи, договори, споразумения, принципали , доставчици, доставчици, изпълнители, служители, кандидати, набори от умения на кандидатите, методи за продажба, маркетингови методи, разходи, цени, ценови структури, методи за изчисляване и/или определяне на цени, договорни отношения, бизнес отношения, компенсации, изплатени на служителите и/ или изпълнители, и/или други условия за работа, оценки на служителите и/или набор от умения на служителите.“

Често срещани проблеми при дефинирането на поверителна информация

  • Изведена информация: „Изведената информация“ понякога се разглежда отделно със собствен набор от ограничения. На практика анализите на купувачите на бизнеса могат да станат сложно свързани с техните собствени модели и те може да искат да защитят правата си върху формули, методи, прогнози или друга интелектуална собственост от обсега на продавача. Често се достига средно положение чрез изрично дефиниране на поверителна информация, която да обхваща личните данни на продавача.
  • Етикетиране: Някои споразумения включват изискване за „етикетиране“ или „легенда“, което налага продавачът да маркира всяка информация, считана за поверителна. Въпреки това, в ерата на електронния обмен и предимно устното споделяне на информация (напр. дискусии на ръководството или интервюта с клиенти), това се превръща в непрактична административна тежест. Продавачите трябва категорично да се противопоставят на всякакви прекомерни изисквания за легенди, тъй като те могат да забавят процеса, а времето е критичен фактор при продажбата на бизнес.
  • Устна информация: При сделките за сливания и придобивания значителна част от споделената информация се предава устно, често чрез интервюта с мениджъри или преговори с ключови заинтересовани страни. Следователно всяко определение на „поверителна информация“ трябва изрично да обхваща устно предадените данни.
  • Задължение за предоставяне на информация: Споразумението не трябва да налага задължение на продавача да предоставя информация. Въпреки че опитните купувачи могат да поискат език, който задължава продавача да предостави информация, предлагана на други купувачи, това може да е неразумно, особено когато включва споделяне на чувствителни данни с преки конкуренти. Договорите обикновено съдържат подразбиращо се задължение за добросъвестност, което може да се твърди, че отрича необходимостта от изрично задължение за продавача да предоставя информация. Освен това различни набори от информация обикновено се споделят с различни групи купувачи, което прави от съществено значение за продавача да запази гъвкавостта при определяне на това каква, кога и на кого информацията трябва да бъде разкрита.

Пример: „Продавачът не е задължен да предоставя на Купувача поверителна информация и Продавачът си запазва правото по собствено усмотрение да определи естеството и степента на информацията, предоставена на Купувача.“

  • Времева рамка: Купувачът може да поиска да изключи информация, получена преди изпълнението на NDA, или данни, които не са свързани с потенциалното придобиване, като тийзър профили или финансови подробности преди NDA. Добре изготвеното NDA трябва да обхваща периода, предшестващ неговото изпълнение. Въпреки това изключенията, описани в раздела „Изключения“ (обсъдени в следващия раздел), ще продължат да се прилагат, включително информация, която е „публично известна или достъпна“.

Изключения от определението за поверителна информация

Изключения от поверителността: След „Определението на поверителна информация“ е обичайно да се намери раздел, който конкретно очертава изключенията от това определение. Предпочитанието на продавача е да поддържа широк обхват, като в същото време прозрачно изброява тези изключения.

Обратно, целта на получателя (т.е. купувача) е да осигури изчерпателни изключения от определението за поверителна информация. Типичните изключения от това определение включват:

  • Информация, която е публично известна или вече е обществено достояние преди момента на разкриването.
  • Информация, която става публично известна и широко достъпна след разкриване чрез действия, които не са свързани с получателя.
  • Информация, която вече е притежание на получателя, без никакви придружаващи ограничения за поверителност.
  • Информация, получена от получателя от трета страна без нарушаване на поверителността.
  • Информация, разработена независимо от получателя.

Период на разкриване: Понякога информацията, която не е разкрита през определен период на разкриване, също се изключва от дефиницията на поверителна информация. За да се гарантира защитата на цялата информация, независимо кога е била разкрита, е разумно продавачът да включи език, обхващащ информацията, разкрита преди изпълнението на споразумението.

Примерен език и разяснения

1. „Информация, която купувачът вече притежава, при условие че информацията не е предмет на друго споразумение за поверителност.“

  • Пояснение: Купувачът може да обмисли добавянето на „квалификатор на знания“ тук, като например „доколкото е известно на купувача“, за да се предпази от потенциални неразкрити споразумения за поверителност. Алтернативно, по-строго определение може да изисква доказателство чрез „документални доказателства.

2. „Информация, налична или общоизвестна на обществеността, [освен в резултат на разкриване на Купувача] [освен по вина на Купувача] [освен поради нарушение на това Споразумение].“*

  • Пояснение: Премахването на „като цяло“ от това изявление облекчава тежестта на доказване на продавача. „Информация, известна на обществеността“ може също така да включва данни, които купувачът получава от трета страна на неповерителна основа.

3. „Информация, която Купувачът разработва без помощта на поверителна информация“ или „Информация, която е разработена независимо от Купувача без използването на Поверителна информация.“*

  • Пояснение: Повечето продавачи може да сметнат тази клауза за спорна, тъй като поставя тежестта на доказване върху тях. Доказването, че обобщенията или анализите на купувача са получени независимо, може да бъде предизвикателство за продавача, особено ако купувачът преструктурира информацията по различен начин. Освен това, след като купувачът разбере данните, той потенциално би могъл да ги преформулира умишлено, за да ги изключи от категорията „Поверителна информация“, което позволява конкурентна употреба.

„Клауза за остатъчна информация: пояснение“

„На купувача е разрешено да използва остатъците, произтичащи от каквато и да е поверителна информация, предоставена тук, за всякакви цели. „Остатъците“ се отнасят до нематериална информация, запазена при липса на достъп до поверителна информация, включваща концепции, идеи, ноу-хау или техники в техните неподпомогнати спомени.“

коментари:

Клаузата за „остатъци“ признава, че поверителна информация може да се съхранява и в паметта на купувача, не само в писмена форма. Той признава практическата трудност да се очаква купувачът напълно да изтрие или забрави придобитите знания, когато взема стратегически решения. Съгласно тази клауза купувачът може да използва общите познания, които запазва в безпомощната си памет, без да нарушава NDA. Въпреки това е важно да се отбележи, че конкретна, осезаема информация (напр. софтуерен код) все още е предмет на поверителност.

Струва си да вземете предвид обхвата на тази клауза, когато работите с преки конкуренти и споделяте изключително чувствителна информация. Сътрудничеството с правен съветник за приспособяване на езика за такива случаи, като изключване на права върху интелектуална собственост или посочване, че не се предоставя лиценз на купувача за такива данни, може да бъде разумно. Освен това използването на стратегии като ограничаване на достъпа до чувствителни данни или споделянето им само на по-късни етапи на транзакцията може допълнително да защити вашите интереси. В ситуации, включващи преки конкуренти, задълбочената подготовка за продажбата е от съществено значение, за да се осигури плавен и сигурен процес на транзакция, минимизиране на потенциалните рискове. Важно е да се признае, че споделянето на чувствителна информация понякога е неизбежно при продажба на конкурент, но може да се управлява с внимателно планиране и правни насоки.

Разрешени употреби

„Ограничения за употреба: По-отблизо“

Наричан още „Ограничения за използване“, този раздел определя как купувачът може да използва разкритата информация и обикновено ограничава нейното използване изключително до оценката на транзакцията.

„Поверителната информация ще се използва единствено за целите на оценка на потенциално придобиване и няма да служи за никакви други цели, включително действия, които се считат за вредни за Продавача.“

коментари:

Понякога възникват възражения от страна на купувачите по отношение на израза „ по какъвто и да е начин в ущърб на Продавача “, тъй като те могат да твърдят, че такъв език може да се тълкува широко, за да им забрани да използват информацията за конкурентни цели, които биха се считали за вредни за Продавача.

Финансовите купувачи, особено тези с компании от портфолио, работещи в същата индустрия като продавача, може да намерят този език за прекалено ограничителен. Разделянето на техните познания за индустрията от придобитата информация става предизвикателство, особено когато те оценяват множество транзакции годишно. Управлението на множество споразумения за неразкриване на информация в различни портфейлни компании и индустрии може да стане административно обременително.

На практика рискът, свързан с разкриването на информация на финансови купувачи, като групи за частни капиталови инвестиции (PEG), често е по-нисък в сравнение с разкриването й на конкуренти, освен ако получателят не е изпълнителен директор в рамките на компанията от портфейла на PEG. Ръководителите на PEGs обикновено имат ограничено участие в ежедневните операции на компаниите от портфолиото си и се намират предимно в корпоративния офис.

Следователно инвестиционните банкери често приоритизират своя списък с купувачи въз основа на оценка на риска, като инициират контакт с финансови купувачи в началото на процеса поради намаления риск. Към преките конкуренти може да се обърне само ако има вероятност да предложат премиум цена. Тези конкуренти обикновено се включват по-късно в процеса, след прецизиране на позиционирането и съобщенията въз основа на обратна връзка от първоначалния кръг купувачи. Първоначалните дискусии с купувачите служат за идентифициране и отстраняване на всички недостатъци в меморандума за предлагане, повишавайки силата му с напредването на процеса на продажба.

Дефиниция на представителите

„Разбиране на обхвата на „представителите“ в споразуменията за поверителност“

Споразуменията за поверителност служат за ограничаване на купувача от разкриване на поверителна информация на външни страни. Въпреки това, обикновено допускано изключение позволява на купувача да сподели тази информация със своите „Представители“ с цел оценка на транзакцията.

В повечето споразумения за неразкриване на информация „Определението на представители“ обикновено обхваща служителите, служителите, съветниците и филиалите на купувача. Докато купувачите като цяло предпочитат по-широко определение, изключително важно е да се признае, че подобно включване може да ги изложи на повишена отговорност за всякакви нарушения, извършени от тези „Представители“.

Преди подписването е от съществено значение щателният преглед на този раздел. Например езикът може да включва „източници на финансиране“. Въпреки това, без точна дефиниция на „източници на финансиране“, това потенциално може да обхване всяка страна, предоставяща каквато и да е форма на финансиране — било то дълг или собствен капитал, независимо от сумата. С изобретателно тълкуване това може да се използва за значително разширяване на обхвата на NDA, за да включи трети страни без изрично съгласие.

„Представителите включват директори, служители, служители, агенти, филиали, [потенциални] източници на финансиране или съветници на трети страни.“

Най-малкото всяко участие на трети страни трябва да ги задължи да се придържат към условията на NDA, като купувачът носи отговорност за всякакви нарушения на трета страна. Освен това купувачът носи отговорността да гарантира спазването на условията на договора от своите представители.

„Налагане на поверителност чрез представители на купувача“

Като алтернатива продавачът може да избере представители на купувача да подпишат отделно NDA. Този подход предоставя на продавача директна правна защита срещу трети страни, което им позволява да предприемат правни действия срещу третото лице в допълнение към преследването на действия срещу купувача. Като алтернатива, продавачът може да включи представителя като подписал NDA чрез споразумение за присъединяване, постигайки същата цел.

Без отделно NDA, включващо трети страни или отговорност на купувача за действия на трети страни, NDA няма средства за ефективно справяне с нарушенията, извършени от трети страни. По същество продавачът няма да може директно да наложи условията на NDA срещу трети страни, а купувачът няма да носи никаква отговорност за действията на тези трети страни, като никоя страна не носи отговорност.

Следователно е разумно купувачът да поеме отговорност за действията на своите „Представители“, когато не са налице отделни NDA или обединения с тези „Представители“. Освен това купувачът трябва да се ангажира да уведоми незабавно продавача в случай на нарушаване на поверителността от техни „Представители“, както е посочено в следната клауза:

„Купувачът се съгласява да информира незабавно Продавача в случай на нарушение на поверителността от него самия или от негови представители и ще помогне на Продавача при отстраняване на нарушението.“

Много споразумения за поверителност предвиждат нарушение, причинено от „Представител“ на купувача, да се третира наравно с нарушение от страна на купувача. Това установява строга отговорност за купувача по отношение на действията на неговите представители, като по този начин го стимулира да проявява висока степен на предпазливост при опазването на поверителната информация на продавача.

В някои случаи купувачите може да се стремят да избегнат строга отговорност за действията на своите съветници. Ако съветникът играе основна роля в процеса на продажба, може да е разумно да поискате от съветника трета страна да подпише отделно споразумение за поверителност. Това позволява на продавача директно да наложи споразумението на представителя. Както бе споменато по-рано, адвокатите и счетоводителите по своята същност спазват задълженията за поверителност и техните професионални задължения често се считат за достатъчни.

Поверителност по отношение на транзакцията

„Осигуряване на поверителност по време на преговори“

Продавачите обикновено се стремят да попречат на купувачите да разкрият текущите преговори, обикновено наричани „Поддържане на поверителност относно сделката“. Това включва запазване в тайна на конкретни подробности за преговорите, като например цената на бизнеса. Обратно, купувачите също се стремят да възпират продавачите да разкриват условията на сделката на други бъдещи купувачи, което пречи на продавача да търси по-добри оферти.

В повечето случаи купувачите предпочитат клауза за взаимна поверителност, гарантираща, че и двете страни са длъжни да запазят дискретност относно сделката. Независимо от това, продавачите трябва да си запазят правото да информират други потенциални купувачи за своите преговори с друга страна, без да разкриват конкретни подробности за сделката. Ето примерна клауза:

„Всяка страна се ангажира да не разкрива, освен на своите представители, съществуването на текущи дискусии или преговори, спецификата на тези преговори или самоличността на участващите страни.“

„Без предварително писмено съгласие от Продавача или както е предвидено от закона, ви е забранено да разкривате на което и да е физическо лице: (i) факта, че са в ход разследвания, дискусии или преговори относно потенциална сделка, (ii) всякакви подробности, условия, или уместна информация, свързана с потенциалната сделка, или (iii) съществуването на това Споразумение.“

Стандарти за грижи

„Установяване на стандарт за поверителност“

Всяко споразумение за поверителност трябва да се отнася до решаващ аспект: стандарта на грижа, който и двете страни трябва да прилагат, за да защитят поверителната информация.

Обикновено NDA постановяват, че и двете страни трябва да третират поверителната информация със същото ниво на грижа, както предоставят на собствените си чувствителни данни. Това условие обаче е приемливо само ако купувачът поддържа стабилни стандарти за работа с поверителна информация.

Ето защо, преди да подкрепите споразумение за поверителност, препоръчително е да оцените протоколите на купувача за запазване на поверителността на тяхната частна информация. Ако тези практики са недостатъчни или не съществуват, споразумението за поверителност трябва да включва изрични разпоредби, като например ограничаване на достъпа до поверителни данни (напр. ясно етикетиране като „поверително“).

Позволени разкривания

„Споделяне и правни задължения“

В сферата на споразуменията за поверителност има решаващи аспекти, свързани със споделянето на информация и правни задължения.

Споразумението може да уточни дали информацията може да бъде разкрита на избрани трети страни, обикновено представители на купувача, които наистина се нуждаят от достъп, като ръководители, адвокати и служители. В такива случаи е важно купувачът да информира тези лица за поверителния характер на данните и да се увери, че подписват NDA или поемат отговорност за всякакви нарушения.

По отношение на правните изисквания, повечето NDA позволяват на купувача да разкрие поверителна информация, ако е принуден със съдебно разпореждане, но само доколкото е необходимо. В ситуации, в които влизат в сила законови задължения, като правителствени мандати, продавачите често предпочитат да получат предварително известие. Те могат също така да включат език, изискващ разкриване само след получаване на писмено становище от своя правен съветник. Продавачите често променят този език, за да гарантират, че разкриването е обозначено като „изисквано“, а не като „заявено“ и може да се опитат да стеснят обхвата на разкриването. Този подход дава на продавача възможност да оспори заявката, преди да разкрие информацията.

Понякога исканията от правителствени институции могат да повдигнат въпроси и може да имат политически мотиви. Например, помислете за федералната атака през 1987 г. в офисите на Ед Торп, основателят на Princeton/Newport Partners. Този инцидент беше политически мотивиран от Рудолф Джулиани по време на кампанията му за преизбиране и обвиненията бяха свалени, след като политическите му цели бяха постигнати.

„Правни разкрития и съображения“

Когато става въпрос за разкриване на правна информация в рамките на споразумения за поверителност, изборът между „задължителни“ и „искани“ стандарти може да има значителни последици.

Помислете за сценария, при който „изисква се“ се счита за твърде строго от купувача. В такива случаи „исканото“ може да се разглежда като по-разумен стандарт. Това позволява на купувача да си сътрудничи с властите, без да рискува санкции или да навреди на отношенията с тях. Ето един пример:

„В случай че от която и да е страна се изисква [изискано] по закон да разкрие каквато и да е Поверителна информация, тази страна трябва, до степента, разрешена от закона, да предостави на другата страна своевременно писмено известие и да направи такова разкриване без отговорност.“

Освен това продавачите могат да изберат да получат правно становище, преди да изпълнят искането, докато купувачите могат да изберат да променят езика, за да отразяват „консултация с адвокат“ или „по съвет на външен съветник“. Терминът „извън“ е включен като предпочитание за неутрален съвет, вместо да се разчита на съвета на купувача или продавача. Споразумението трябва също така да уточнява коя страна поема разходите за получаване на правно становище или търсене на правен съветник. Обикновено продавачите са отговорни за покриването на разходите, свързани със защитата на тяхната собствена информация.

Връщане на информация

„Защита на поверителна информация“

Споразуменията за поверителност често предвиждат, че в края на периода на разкриване купувачът е длъжен да върне цялата поверителна информация, включително всякакви копия или анализи. В днешната цифрова ера обаче ефикасността на това изискване за защита на информацията на продавача е под въпрос.

От практическа гледна точка може да бъде предизвикателство да се извлече и върне цялата поверителна информация, особено ако тя е била споделена с трети страни, като например „Представители“ на купувача. Много купувачи може по невнимание да не успеят да изтрият завинаги електронни копия, включително имейли. Като такива, купувачите често предпочитат да унищожат информация, вместо да се опитват да я върнат, тъй като това е по-прост и по-евтин процес. Докато много NDA включват уговорка за „връщане“ на информация, това обещание рядко се реализира напълно на практика. Обикновено NDA се разглеждат внимателно само в случай на нарушение.

Ето примерен език за „връщане на информация“:

„По искане на Продавача, по каквато и да е причина, Купувачът незабавно ще се върне на Продавача или ще унищожи цялата поверителна информация...“

„Купувачът полага разумни от търговска гледна точка усилия да върне или унищожи електронно съхранената поверителна информация.“

Съществуват изключения за купувачи в регулирани отрасли, където законовите задължения изискват от тях да запазят определена информация, за да отговарят на регулаторните изисквания. В такива случаи купувачите могат да изготвят изключения от задължението си да върнат или унищожат информация. Това се прави, за да им се даде възможност да се придържат към политиките за съхранение на документи и съответствие или да управляват електронна информация, която често се архивира, но е трудно да се елиминира. За да се предпази от потенциална злоупотреба, продавачът може да предложи конкретни предпазни мерки, като например да му позволи да прегледа, одобри или незабавно да бъде уведомен за всяка заявка, преди да бъде споделена поверителна информация. Например:

„Купувачът може да запази копие от поверителна информация в офисите на своя външен съветник, до степента, необходима за защита на всякакви съдебни спорове, свързани с това Споразумение, или за изпълнение на законови или регулаторни задължения и политики за съхранение на документи.“

В повечето случаи „Дефиницията на поверителна информация“ също така обхваща анализите, компилациите и други модели на купувача (наричани „извлечена информация“). Продавачът обикновено се съгласява, че купувачът може да унищожи, вместо да върне получената информация, тъй като купувачите обикновено не са склонни да споделят своите собствени аналитични модели.

И накрая, струва си да се отбележи разграничението между „сертифицира“ и „уведомява“, като последното е по-малко ограничаващо за купувача.

Комуникации

В много случаи продавачите предпочитат да поддържат контрол върху всички комуникации, свързани с транзакцията, и се стремят да попречат на купувача да се ангажира с трети страни, включително служители, клиенти или доставчици. Изключително щателните купувачи може да се стремят да прецизират езика, за да гарантират, че тази разпоредба не се превръща по невнимание в клауза за неконкуриране със задна врата, често като изключват „контакти, направени в обичайния ход на бизнеса“. Ето типична клауза, често използвана относно комуникациите:

„Вие нямате право, без предварително писмено съгласие от Продавача, да инициирате каквито и да било комуникации със служители, служители, директори, агенти, филиали, доставчици, дистрибутори или клиенти на Продавача по отношение на транзакцията и поверителната информация, освен когато такава комуникация попада в обхвата на обикновените бизнес операции."

Непривличане

Основната грижа на продавача е да попречи на купувача да примами своите служители или клиенти. Това обикновено се постига чрез споразумение без наемане или споразумение без наемане (което се отнася конкретно за служители), като първото е по-малко ограничаващо за купувача. Тези споразумения често идват с ограничена времева рамка или обхват, особено когато се прилагат за ключови служители, както е илюстрирано тук:

„Купувачът се задължава, че в рамките на две години от подписването на това Споразумение, няма да наема активно нито един служител на длъжностно лице или управленско ниво от Продавача, без да получи предварително писмено съгласие от Продавача.“

За да рационализират съответствието, опитните купувачи се стремят да усъвършенстват езика, за да намалят тежестта на контрола върху дейностите на отдела си по човешки ресурси, особено ако оценяват множество потенциални транзакции годишно. Следващата разпоредба има за цел да стесни обхвата на клаузата за несъгласуване:

„Важно е да се отбележи, че на Купувача не е забранено да използва общи предложения, които не са насочени към служителите на Продавача, да ангажира фирми за търсене (стига да избягват конкретно привличане на служители на Продавача) или да наема лица, които независимо се обръщат към Купувача без привличане. ”

В контекста на по-големите корпорации разкриването става проблем. Как Купувачът инструктира отдела си по човешки ресурси да не наема някого от компанията XYZ („Продавачът“), без да предизвика неоправдано подозрение в собствената си организация? Такива искания биха могли потенциално да предизвикат неоснователни въпроси сред персонала на Купувача.

За да въведат гъвкавост, купувачите могат да изберат да стеснят ограниченията, ограничавайки ги до лица с достъп до поверителна информация. Като алтернатива, те могат да ограничат клаузата за ненабиране до служители на изпълнително ниво или да я прилагат изключително към служители, представени на купувача по време на процеса на транзакция. Друг подход е да се замени клаузата „без наемане“ с клауза „без искане“, която позволява на купувача да наема служители чрез общо търсене или с помощта на фирми за търсене, но забранява активното набиране.

В случаите, когато продавачът работи с частна инвестиционна група, може да възникнат опасения, че тази група може да предложи на мениджърския екип на продавача по-привлекателни условия, което потенциално води до преврат и застрашава сделката. В такива ситуации препоръчваме да включите следната уговорка:

„Купувачът се задължава да се въздържа от участие в дискусии с ръководството на Продавача относно условията на тяхната заетост след закриване или до по-ранното от двете (i) получаване на писмено одобрение от Продавача или (ii) датата на изпълнение на окончателно споразумение между страните.”

Купувачите могат също така да се стремят да направят споразумението за ненабиране „двупосочно“, ако продавачът очаква да има контакт със служителите на купувача. Това е особено често, когато купувачът е пряк конкурент.

Без задължение за продължаване

Въпреки че е широко разбрано, че Споразумението за поверителност (CA) не обвързва правно страните да изпълнят транзакция, счита се за най-добра практика изрично да се посочи, че никоя от страните не носи задължение да финализира транзакцията, докато писменото споразумение не бъде официално изпълнено. Това гарантира абсолютна яснота:

„...докато писменото споразумение не бъде надлежно подписано от Продавача и Купувача, никоя от страните няма да бъде обвързана от каквото и да е задължение за сключване на сделката.“

Освен това и двете страни си запазват недвусмисленото право, по свое усмотрение, да отхвърлят всякакви предложения, направени от другата страна, и да прекратят преговорите по всяко време и по каквато и да е причина.

Без предоставяне на права върху интелектуална собственост

Включването на критична клауза в NDA е наложително проактивно да се попречи на купувачите да лицензират каквато и да е интелектуална собственост, включена в поверителната информация. Също толкова важни споразуменията за поверителност трябва изрично да посочват, че на купувача не се предоставя косвен лиценз по отношение на разкритата технология или информация.

Освен това езикът в тези споразумения трябва окончателно да изисква връщането на всички осезаеми проявления на информацията. Това включва артикули като модели, данни и чертежи, изискващи незабавното им връщане при поискване и при никакви обстоятелства по-късно от сключването на споразумението. Важно е да се подчертае, че купувачът не трябва да запазва никакви копия на тези материали.

Отказ от отговорност за точност и липса на гаранции

Клаузата „без гаранция“ служи като ясна декларация от страна на продавача, че той не предоставя никаква гаранция по отношение на точността или пълнотата на информацията. Вместо това тази клауза служи за улесняване на открития обмен на информация чрез ограничаване на отговорността на продавача по отношение на точността на информацията, докато окончателно споразумение, като договор за покупка, бъде официално изпълнено.

В случай, че купувачът продължи с покупката на бизнеса, обичайно е продавачът да включи изчерпателни декларации и гаранции в договора за покупка. Този удобен за купувача език ефективно очертава позицията на продавача относно точността на информацията:

„Продавачът изрично отхвърля всякакви декларации или гаранции, изрични или подразбиращи се, относно точността или пълнотата на информацията...“

„Купувачът потвърждава и се съгласява, че Продавачът няма да носи никаква отговорност към Купувача, произтичаща от използването на Поверителна информация или всякакви грешки или пропуски, съдържащи се в нея.“

Договарянето на декларации и гаранции е нюансиран процес, който обикновено се развива в отговор на конкретни компромиси и контекстуални съображения. На практика продавачите често предпочитат да правят конкретни изявления, след като са установили силна, доверителна връзка с купувача. Тази фаза на изграждане на доверие може да включва придобиване на задълбочено разбиране на притесненията на купувача, свързани с финансови отчети или други въпроси, вероятно чрез дискусии с изпълнителни директори на компании, придобити преди това от купувача.

Препоръчително е NDA да включва език, който ограничава представителствата до тези, предоставени на следващите етапи, обикновено в окончателно споразумение. Въпреки това, купувачите могат да търсят текст, който да показва, че продавачът има „добросъвестно убеждение“ в точността на информацията, въпреки всички подразбиращи се задължения. Не е необичайно продавачите да се противопоставят на този език, или чрез премахване, или чрез въвеждане на поясняващи модификатори.

Разрешаване на спорове, правоприлагане, средства за правна защита и обезщетение

Споразумението трябва изрично да посочва, че ако купувачът наруши задълженията си, продавачът има право както на справедливи, така и на правни средства за защита. Споразуменията за поверителност (CA) могат да бъдат трудни за прилагане и доказването на парични щети може да бъде сложно или недостатъчно за адекватно компенсиране на продавача. Следователно продавачите трябва да запазят правото си да търсят обезщетение по справедливост, което често включва получаване на разпореждане.

Обикновено, когато NDA бъде нарушено, стандартното правно средство за защита е завеждане на дело за парични щети. За да се опрости този процес, страните могат да се споразумеят предварително за обезщетения чрез клауза за обезщетение за обезщетение, определяща предварително определена компенсация за нарушения. Въпреки това, поради чувствителния характер на поверителната информация, оценката на разумните щети може да бъде сложна. Като признание за това, NDA често включват разпоредби за справедливо обезщетение, като временни ограничителни заповеди и съдебни разпореждания. Тези средства за защита забраняват на нарушилата страна да използва или разкрива поверителната информация.

Тъй като само паричните щети може да не са достатъчни за повечето продавачи, включването на разпоредби за справедливо обезщетение става от съществено значение. Струва си да се отбележи, че дори ако в споразумението липсва този конкретен език, продавачите все още могат да имат правото да поискат разпореждане. Освен това споразумението трябва да задължи купувача да докладва незабавно за всички нарушения или нарушения на NDA.

Въпреки че клаузите за избор на форум и избор на закон обикновено са различни, те оказват значително влияние върху процеса на разрешаване на спорове. Страните често се договарят предварително, че в случай на спор ще се подчинят на юрисдикцията и законите на определена държава. По същество това означава, че ако някоя от страните възнамерява да започне правен иск, тя трябва да го направи в рамките на държавата, посочена в споразумението, и законите на тази държава ще управляват решението на съда или арбитъра.

Повечето купувачи с готовност приемат включването на разпоредби за обезщетение по справедливост и забрана, както е показано в този пример:

„Вие потвърждавате, че нарушаването на това Споразумение би причинило непоправима вреда на Продавача и че паричните щети биха били неадекватно средство за защита. Следователно вие се съгласявате да предоставите конкретно изпълнение на това Споразумение и се съгласявате с възбрана или друго справедливо обезщетение в полза на Продавача като средство за защита при такова нарушение, без да е необходимо да доказвате действителни щети. Освен това вие се отказвате от всяко изискване за осчетоводяване на гаранция като условие за такова облекчение. Важно е да се отбележи, че това средство за правна защита не е единственото средство за защита при нарушение на това Споразумение, а е допълнение към всички други средства за правна защита, предвидени в закона.“

Арбитражът обаче не е средство за получаване на съдебна забрана. В резултат на това много малко NDA предлагат възможност за разрешаване на искове чрез арбитраж. Типична клауза, отнасяща се до това, гласи:

„Паричните обезщетения се считат за недостатъчно обезщетение за всяко нарушение на това Споразумение и следователно Продавачът (и двете страни) си запазва правото да търси обезщетение по справедливост, включително, но не само, мерки за забрана и конкретно изпълнение, като средства за правна защита за такива нарушения. Важно е да се подчертае, че тези средства за правна защита не се отнасят изключително за нарушения на това Споразумение, а са допълнение към всички други средства за защита, налични съгласно закона.“

Обезщетение и правни разходи

При липса на обезщетение, всяка страна носи отговорност за своите съответни адвокатски хонорари в Съединените щати, с изключение на Аляска. Важно е да се отбележи, че докато правилото „губещият плаща“ е норма в Канада, Обединеното кралство и много европейски страни, то не е законово изискване в САЩ. В Съединените щати страните трябва да се съгласят с тези условия в своя договор. Купувачите може да са отворени към клауза „губещият плаща“, но може да се колебаят да подпишат разпоредба за „еднопосочни адвокатски такси“, както е показано тук:

„Купувачът се ангажира да обезщети и предпази Продавача от всякакви загуби, произтичащи от нарушение на това Споразумение.“

Срок

NDA обикновено включват срокове, вариращи от една до пет години. Конкретната продължителност зависи от стратегическото значение на разкритата информация за продавача и от това колко бързо тази информация може да остарее. Дължината на NDA обикновено е съобразена с икономическия живот на разкритите данни.

Купувачите често предпочитат по-кратки срокове, обикновено около две до три години, за да избегнат текущите административни отговорности, свързани с осигуряване на съответствие и наблюдение на условията на споразумението.

Някои продавачи може да се аргументират за неопределен срок, особено когато стойността на поверителната информация продължава да съществува след предложената дата на прекратяване. Този аргумент може да бъде убедителен, особено за интелектуална собственост с по-дълъг живот. В такива случаи могат да бъдат установени отделни условия за адресиране на различни категории информация, включително споразумения за ненабиране.

Продавачите трябва да внимават с прекратяването на срока на NDA при подписване на окончателно споразумение, тъй като много транзакции в крайна сметка не се затварят. За да разрешите този проблем, разгледайте следната клауза:

„Срокът на това споразумение изтича по-рано от пет години от датата на подписване на настоящото споразумение или след приключване на сделка между страните.“

Разни Провизии

Ето някои допълнителни разни разпоредби, които обикновено се срещат в споразуменията за поверителност:

  • Прехвърляне: Помислете дали CA може да бъде възложен на нов купувач или приемник. Без такова възлагане може да е непрактично за пенсиониран продавач, който вече няма личен интерес в бизнеса, да наложи CA на купувача. В случай на продажба на склад, това присвояване може да не е необходимо.

„Това споразумение е обвързващо и действа в полза на страните по него и техните съответни правоприемници. Всяко прехвърляне на това Споразумение без предварителното писмено съгласие на другата страна е невалидно.“

  • Избор на закон и форум: Повечето продавачи предпочитат да се ръководят от закона на държавата, в която са регистрирани. Купувачите обикновено се съгласяват, освен ако не притежават значително влияние върху преговорите. В случаите, когато страните са в различни щати, те могат да изберат неутрален щат, където никоя от страните няма предимство в родния град, като Делауеър или Ню Йорк. Арбитражните клаузи са рядкост в CA, тъй като страните обикновено търсят конкретно изпълнение, което не е достъпно чрез арбитраж. Страните могат също така да включат клауза за отказ от правото на съдебен процес.

„Това споразумение се урежда от законите на щата Аляска. Всяка страна с настоящото неотменимо се съгласява да се подчини на изключителната юрисдикция на съдилищата на щата Аляска за всяко действие, дело или производство, произтичащо от или свързано с това Споразумение.“

Проблеми, съвети и стратегии

  • Дефиниция на поверителна информация: Проблеми със споразуменията за поверителност често възникват, когато определението за „поверителна информация“ е твърде широко, което прави практически невъзможно да се определи нейният обхват и дали определена информация се квалифицира като поверителна.
  • Защита на търговските тайни: Въпреки значението на NDA за запазване на защитата на търговските тайни, поверителната информация все още може да бъде изложена на риск от разкриване чрез различни средства. Съдебните спорове относно търговските тайни в открито съдебно заседание, където е необходимо разкриване, също могат да породят несигурност. Освен това, подписването на NDA с ​​вашия партньор помага да се запази статута на вашата поверителна информация като търговска тайна. Съдилищата обикновено защитават поверителността на информация, класифицирана като „търговска тайна“. За да се квалифицира като търговска тайна, информацията трябва да се пази поверителна и ако бъде разкрита на трета страна, тази страна трябва да се ангажира да пази нейната тайна. NDA служи като този ангажимент, като в идеалния случай гарантира, че вашите търговски тайни запазват общата защита на съдилищата.
  • Използвайте поетапно пускане на информация: За да намалите рисковете, препоръчваме поетапно пускане на информация, при което поверителни и чувствителни данни се разкриват постепенно, а не всички наведнъж.
  • Използвайте правилните юридически имена на страните: От решаващо значение е да включите точните юридически имена на лица и/или компании във всяко споразумение. Неточностите в това отношение биха могли да отслабят позицията ви, ако трябва да наложите споразумението.
  • NDA не са необходими, когато работите с професионални съветници: Когато ангажирате лицензирани професионалисти като счетоводители или адвокати, отделно споразумение за поверителност обикновено не е необходимо, тъй като те имат задължението да се грижат, след като ви приемат като клиент. Това имплицитно задължение за поверителност е присъщо на техните професионални роли, елиминирайки правната необходимост от отделен документ, който да уточнява поверителността.
  • Прилагане: Прилагането на NDA може да представлява практически предизвикателства, тъй като продавачът може не винаги да е наясно с нарушение на споразумението за поверителност.

Често задавани въпроси относно споразуменията за неразкриване на информация

Колко обичайно е да се договарят споразумения за поверителност?

Договарянето на условията на NDA е стандартна практика в повечето бизнес сделки. Първоначално първият проект на споразумението обикновено подлежи на договаряне. Обхватът на преговорите често зависи от относителната преговаряща сила на участващите страни. Важно е да се отбележи, че всеки купувач, независимо дали е юридическо лице или финансов купувач, може да има специфични предпочитания за езика и клаузите в споразумението за поверителност, повлияни от техния опит в минали сделки и научени уроци. Въпреки че е вярно, че мнозинството от купувачите могат да приемат първоначалните условия без промени, вероятността от преговори има тенденция да се увеличава, когато поискате NDA по-късно в процеса на ангажиране.

Каква е ролята на моя адвокат и съветник по сливания и придобивания?

Вашият съветник по сливания и придобивания вероятно ще има стандартен шаблон за споразумения за поверителност, но вашият адвокат трябва да се включи, когато имате уникални изисквания. Това включва ситуации, в които трябва да защитите търговски тайни или ако вашата маркетингова стратегия включва достигане до конкуренти.

Подписват ли съветниците NDA?

Групите за частен капитал (PEG) обикновено подписват NDA, когато проучват потенциални придобивания. От друга страна, рисковите капиталисти често се въздържат от подписване на NDA. Повечето консултанти по сливания и придобивания и инвестиционни банкери са готови да подпишат споразумения за неразкриване на информация, въпреки че някои може да сметнат подобни искания за ненужни поради присъщото им задължение за поверителност. Професионалисти в различни области, включително PEG, рискови капиталисти, съветници по сливания и придобивания и инвестиционни банкери, дават приоритет на почтеността и не биха се включили в бизнеса с кражба на идеи. Адвокатите и счетоводителите могат понякога да подписват NDA, особено при уникални обстоятелства, но те обикновено са обвързани от подразбиращо се задължение за поверителност, което прави допълнителните NDA ненужни в повечето случаи.

Купувач се обърна към мен, за да купи потенциално моята компания. Трябва ли да подпиша тяхното „стандартно NDA“? Вероятно ли са готови да преговарят за условията на NDA?

Важно е да запомните, че няма универсално приложимо „стандартно NDA“. Преди да подпишете което и да е NDA, препоръчително е то да бъде прегледано щателно от вашия адвокат. Легитимните и уважавани компании, които наистина се интересуват от поддържане на бизнес отношения, обикновено ще бъдат отворени за договаряне на условията на своето NDA, за да осигурят справедливост и съответствие с интересите на двете страни.

NDA са еднопосочни или двупосочни споразумения?

Много NDA са структурирани като еднопосочни споразумения, основно фокусирани върху ограничаване на действията на една страна, обикновено продавача, за защита на поверителна информация. Купувачите обаче често търсят модификации на NDA, особено когато трябва да споделят информация с продавача или да защитят условията на сделката, за да попречат на продавача да търси по-добри оферти другаде.

Какво следва споразумението за поверителност?

След като страните са изпълнили споразумението за поверителност и са обменили подходяща информация, обичайно е да се продължи с „писмо за интерес“ или „писмо за намерение“ (LOI). Този документ формализира изразеното от купувача желание за преминаване към фазата на надлежна проверка. След приключване на комплексната проверка, LOI обикновено се заменя с окончателно споразумение, като например договор за покупка или договор за покупка на активи. Окончателното споразумение се подписва по време на заключителния етап за финализиране и завършване на сделката.

Може ли купувачът да разкрие конкретни условия за преговори след изтичане на CA?

Да, освен ако споразумението за поверителност изрично забранява подобно разкриване. Като алтернатива CA може да бъде структуриран без конкретна дата на изтичане, въпреки че много купувачи могат да изразят опасения относно дългосрочното наблюдение и съответствие в такива случаи. Струва си да се отбележи, че някои юрисдикции може да не разрешават постоянни споразумения за поверителност.

Заключение

Получаването на яснота относно основните аспекти на споразуменията за поверителност е от решаващо значение за избягване на потенциални капани, причинени от неясен език или неразбиране на ключови термини в споразумението.

От съществено значение е да се признае, че няма универсално решение, което да пасва на всяка ситуация, подчертавайки важността на търсенето на професионално ръководство, преди да продължите. За да подобрите изпълнимостта на вашето NDA, жизненоважно е внимателно да оцените факторите, споменати по-горе, особено когато защитавате интелектуалната собственост и търговските тайни, които по своята същност представляват уникални предизвикателства.

Съдържание