M&A képviselők és garanciák

Az M&A tanácsadó vagy befektetési bankár

Ügyvédje és M&A tanácsadója egyaránt kulcsszerepet játszik majd a képviselők és a garanciák megtárgyalása során. Az Ön M&A tanácsadója megbeszéléseket folytat a vevővel, hogy kialakítsa a tranzakció magas szintű szempontjait, és biztosítsa, hogy az ügylet szerkezetének minden eleme harmonikusan illeszkedjen egymáshoz. A tapasztalt befektetési bankárok a tárgyalásokat együttműködési törekvésként közelítik meg, ahelyett, hogy mereven védenék álláspontjukat, kölcsönösen előnyös eredményekre törekednek. A tapasztalt közvetítő kiválóan képes feltárni a vevő valódi aggodalmát, és kreatívan úgy alakítja a tranzakciót, hogy mindkét fél céljait kielégítse.

A legtöbb M&A cég általában kártalanítást kér az eladótól a pontatlan információkból vagy lényeges megtévesztésből eredő jogi lépésekért. Sok vevő bevonhatja az M&A tanácsadót a jogi eljárásokba, és széles hálót vethet az ügyletben érintettekre. Tekintettel arra, hogy az eladó kapja a tranzakció bevételének nagy részét, és ő az elsődleges információforrás, az M&A tanácsadók azzal érvelnek, hogy nem vállalhatnak felelősséget a pontatlanságokért.

Ilyen kártalanítás nélkül az M&A tanácsadók kénytelenek lennének minden általuk kezelt információ aprólékos ellenőrzésére, ami megterhelő és akadályozná a folyamatot. Bár a kártalanítás kérése ésszerű, vita tárgyát képezi, hogy az eladónak milyen mértékben kell kártalanítania a tanácsadót a súlyos gondatlanság miatt. Véleményünk szerint a tanácsadókat nem szabad megvédeni a csalástól vagy a súlyos gondatlanságtól. A megadott információk pontatlanságából eredő problémákért azonban kártalanítani kell őket. A befektetési bankárok felelősségre vonása a pontatlan információkért az üzlettulajdonosok szükségtelen találgatásaihoz, megnövekedett költségekhez, késésekhez vezetne, és magasabb díjakat tenne szükségessé a megnövekedett kockázat kezelésére.

Egyéb szakemberek

Vállalkozásának és iparágának jellegétől függően a speciális szakértők bevonása jelentősen befolyásolhatja a képviselők és a garanciák körét. Részvételük mértéke bizonyos esetekben segíthet csökkenteni a vevő kockázatát, ami az ismétlések és a garanciák körének esetleges csökkenéséhez vezethet.

• Környezetvédelmi megfontolások: A veszélyes anyagokkal foglalkozó vagy a környezetvédelmi előírások hatálya alá tartozó vállalkozásoknál körültekintően jár el környezetvédelmi tanácsadó alkalmazása. A vevők gyakran környezetvédelmi szakértőket vonnak be, amikor szennyeződésre gyanús ingatlanokat vásárolnak. Számos joghatóság szigorú felelősséget ír elő a korábbi ingatlantulajdonosokra a környezetvédelmi kérdésekért, ami jelentős kitettséget jelent. A tanácsadó előzetes alkalmazása lehetővé teszi a problémák proaktív azonosítását és megoldását, mielőtt azok a vevő aggályaivá válnának.
• Munkavállalói juttatások: A munkavállalói juttatások jelentős kockázatot jelentenek a vásárlók számára. Az eladóknak jóval az eladás előtt együtt kell működniük a terület szakértőivel. Alapvető fontosságú annak biztosítása, hogy az eszközök meghaladják a nyugdíjazási tervekben szereplő kötelezettségeket, és elősegítsük a juttatások zökkenőmentes átállását, beleértve a halasztott kompenzációt, a nyereségrészesedést, a részvényopciókat, valamint az egészség- és életbiztosítást. A legtöbb esetben a tervek megszűnnek, az eladó köteles teljesíteni a felmondási követelményeket, míg az alkalmazottak áttérnek a vevő terveire.
• Kódellenőrzés: Szoftvercég felvásárlásakor a legtöbb vevő a harmadik féltől származó kódellenőrzést választja, hogy felmérje a szoftverkód tisztaságát és dokumentáltságát. Egy hozzáértő eladónak proaktívan meg kell szerveznie a kódellenőrzést és a kódtisztítást, mielőtt a céget eladásra kínálja. Az ellenőrzési eredmények és a kódjavítások ezután felhasználhatók a tárgyalások során, hogy a vevők bizalmat kapjanak a kódex dokumentációjában, pontosságában és szervezettségében.

Eszköz kontra részvény értékesítés

Minden ügyletnél felvetődik egy alapvető kérdés: eszközeladásnak vagy részvényeladásnak kell-e felépíteni? Ez a választás jelentősen befolyásolja az ismétlések és a garanciák körét, mivel a készletértékesítés általában szélesebb körű lefedettséget jelent, mint az eszközértékesítés.

Eszköz értékesítése

A legtöbb vásárló az eszközügyleteket részesíti előnyben az alacsonyabb kockázat miatt. A részvényeladás során a vevő átvállalja az eladó összes kötelezettségét, beleértve a függő vagy ismeretlen kötelezettségeket is. Ezzel szemben az eszközértékesítés csak az adásvételi szerződésben kifejezetten vállalt kötelezettségeket ruházza át, az elkerülhetetlen jogutód kötelezettségekkel együtt. Következésképpen a képviselők és garanciák általában szűkebb hatókörrel rendelkeznek az eszközértékesítésben.

Részvényértékesítés

Részvényvásárlások esetén a vevő örökli az eladó összes kötelezettségét, ami átfogóbb ismétlésekhez és garanciákhoz vezet az eszközügyletekhez képest. A nagyobb tranzakciók gyakran alkalmazzák a részvényeladási struktúrát. Itt az eladó további nyilatkozatokat ad az aktiválással és az átvállalt kötelezettségekkel kapcsolatban.

A jogutód felelőssége

Az ügylet típusától függetlenül fennáll a jogutód felelősség lehetősége. Ez a kockázat részben mérsékelhető alapos ismétlésekkel és garanciákkal, letétekkel és védőintézkedésekkel, de soha nem lehet teljesen kiküszöbölni. Bizonyos ügyek, például adózási vagy környezetvédelmi kérdések, eredendően utódfelelősséggel járnak. Ezzel szemben az olyan esetekben, mint például a munkavállalói ügyekben, a jogutód felelősség csökkenthető, ha minimalizáljuk a puszta folytatásnak való felfogást. Ha az üzlet lényegében hasonló marad az eladás előtt és után, a bíróságok jogutód felelősséget állapíthatnak meg. Ez a forgatókönyv a legtöbb M&A ügyletben gyakori, ami a potenciális felelősségi területekre szabott képviselőket és garanciákat eredményez.

Íme a hatékony stratégiák a jogutód felelősségének enyhítésére:

• Alapos átvilágítás : A vevőnek átfogó átvilágítást kell végeznie, különös tekintettel a környezetvédelmi, adó- és munkajoggal kapcsolatos esetleges jogutód kötelezettségekre.
• Háromszög adatgyűjtési struktúra : Fontolja meg a háromszög alakú adatgyűjtési struktúra használatát. Ebben a megközelítésben a vevő entitás leányvállalatot hoz létre, és a leányvállalat felvásárolja a célt, vagy egyesül vele. Ez a beállítás hatékonyan elkülöníti a kötelezettségeket a leányvállalaton belül.
• Az eszközügylet egyértelműsége : Az eszközügyleteknél feltétlenül sorolja fel azokat a kötelezettségeket, amelyeket a vevő vállal, és azokat, amelyeket az eladó megtart.
• Erős képviselők és jótállások : Erősítse meg a vásárlási szerződésben foglalt nyilatkozatokat és garanciákat, hogy kezelje a jogutód felelősséggel járó lehetséges problémákat.
• Kártalanítás csökkentett kosarakkal : Tartalmazza a csökkentett kosarakkal kapcsolatos kártalanítási rendelkezéseket kifejezetten a jogutód felelősséggel kapcsolatos ügyekben.
• Az üzletmenet-folytonosság minimalizálása : annak kockázatának csökkentése érdekében, hogy a bíróság „csupán folytatásként” bélyegezzen, minimalizálja az üzletmenet-folytonosság látszatát.
• Eladó entitás karbantartása : Követelje meg az eladót, hogy tartsa nyitva az entitást, és a lehető leghosszabb ideig tartson fenn felelősségbiztosítást. Ez különösen fontos olyan esetekben, mint például a környezetvédelmi vagy adóügyi kérdések, ahol a felelősség korlátlanul fennáll. Óvatosan egyensúlyozza ki a gazdálkodó egység nyitva maradásának időtartamát a potenciális kockázatokkal szemben.

Finanszírozási jogsértések letétbe helyezésen keresztül

visszatartást alkalmaznak , amelyet gyakran letétnek neveznek. Ez a mechanizmus magában foglalja a vételár egy szegmensének lefoglalását, jellemzően 10–20%-ot egy semleges harmadik fél, a letéti ügynök letéti felügyelete alatt. Ez a fenntartott összeg biztosítékként szolgál, és általában 12-24 hónapig tart. Elsődleges célja az adásvételi szerződésben meghatározott kártalanítási igények fedezése. Ha azonban ezalatt az idő alatt nem merül fel követelés, a lefoglalt pénzeszközöket azonnal átadják az eladónak.

Miért van szükség letétre?

A letéti szerződések alapvető szerepet játszanak a vevő nyugalmának biztosításában, biztosítva, hogy pénzügyi források álljanak rendelkezésre az előre nem látható költségek fedezésére, mint például a jogi eljárások vagy az eladó nyilatkozataiban vagy az adásvételi szerződésen belüli garanciáiban foglalt eltérésekből eredő veszteségek.

Szemléltetésképpen vegye fontolóra egy költséges gépekkel felszerelt gyártóüzem eladását. Ha az eladó jelezte, hogy minden gép teljesen működőképes és jól karbantartott, de egy gép röviddel az ügyletet követően meghibásodik, ami nyilvánosságra nem hozott halasztott karbantartást tár fel, a vevő a gép javításával vagy cseréjével kapcsolatos költségek megtérítése iránti igényt kezdeményezhet.

A visszatartott összeg biztonságosan egy letéti számlán van elhelyezve, amelyet egy pártatlan, harmadik fél letéti ügynök kezel, és egy aprólékosan kialakított letéti szerződés szabályozza. Ezeknek az alapoknak a felszabadításához általában a vevő és az eladó kölcsönös beleegyezése szükséges. Azokban az esetekben, amikor nem merül fel követelés, a letétbe helyezett összeget a megállapodás szerinti letéti időszak lejárta után folyósítják az eladónak.

Vannak alternatívák a letétbe helyezésre?

Valójában a legtöbb M&A ügylet tartalmaz valamilyen halasztott fizetési formát, és érdemes megjegyezni, hogy a különféle halasztott fizetési mechanizmusok a hagyományos letéti ügyletek hatékony alternatíváiként is szolgálhatnak. Íme, több lehetőség is megfontolandó:

• Váltó: A jól strukturált váltó kifejezetten feljogosíthatja a vevőt arra, hogy szerződésszegés esetén visszatartsa a jövőbeni kifizetéseket, amit gyakran „beszámításnak” is neveznek.
• Bevétel: A bevételi megállapodások is tartalmazhatnak beszámítási jogot. Mindazonáltal kulcsfontosságú annak felmérése, hogy az eladó valóban kap-e bevételi kifizetéseket, mivel ezek bizonyos teljesítménymutatóktól függhetnek.
• Tanácsadás vagy munkaszerződés: A váltókhoz hasonlóan a tanácsadói vagy munkaszerződések is tartalmazhatnak beszámítási jogot. Ne feledje, hogy bizonyos államok rendelkezhetnek olyan szabályozással, amely tiltja a munkaszerződések beszámítását.

Érdemes megjegyezni, hogy az eladók némileg haboznak elfogadni a garantált, halasztott fizetések (például váltók vagy tanácsadói megállapodások) elleni beszámítási jogot. Ez a vonakodás abból az aggályból ered, hogy a vevőnek a fizetési visszatartás lehetőségének biztosítása jelentősen a vevő javára billentheti az erőviszonyokat. Következésképpen az eladók kiegyensúlyozottabb és előnyösebb megoldásnak találhatják a hagyományos letéti megállapodásokat.

Melyek a Letéti Szerződés főbb feltételei?

A letéti szerződés feltételeinek meghatározásakor vegye figyelembe a következő kulcsfontosságú szempontokat:

• Alapösszeg: A legtöbb tranzakcióban a letéti letét általában a teljes vételár 10%-a és 20%-a között mozog. A letéti letét méretének arányban kell állnia az észlelt kockázatokkal, azok lehetséges hatásával, valamint azzal, hogy más halasztott fizetési mechanizmusok is tartalmaznak-e egyértelmű beszámítási jogot.
• Időtartam: A letétbe helyezés időtartama változó, gyakran 18-24 hónapig terjed. Azonban nem ritka, hogy rövidebb, 12 hónapos vagy hosszabb időszakokkal találkozunk, amelyek akár 36 hónapig is eltarthatnak. Sok vásárló előnyben részesíti a teljes éves eredménykimutatást (P&L) a teljes elszámolási időszak értékeléséhez, ezért a 18 hónapos futamidő elterjedt. A legtöbb esetben egy kétéves letéti időszak elegendőnek bizonyul a lehetséges kockázatok azonosításához.
• Feltételek: A letéti szerződésnek fel kell vázolnia a letétbe helyezésre vonatkozó konkrét feltételeket, beleértve a letétbe helyezés ellenőrzését (általában kölcsönös beleegyezés) és a vitarendezési mechanizmusokat.
• Kamat: Világosan határozza meg, hogy a letétbe helyezett összeg után felhalmozott kamatot kell-e fizetni a vevőnek, az eladónak, vagy előre meghatározott módon meg kell-e osztani.

Hogyan kezelik általában a vitákat?

Az adásvételi szerződésből eredő vitás kérdésekre magában az adásvételi szerződésben aprólékosan felvázolt feltételek az irányadók, a letéti szerződésben foglalt rendelkezésekkel összhangban. Érdemes megjegyezni, hogy bizonyos esetekben a kiegészítő megállapodások, például a versenytilalmi megállapodások külön vitarendezési mechanizmusokat vonhatnak maguk után.

A legtöbb vita megoldásának fókuszpontja általában a megállapodás „Kártalanítás” szakaszában található. Fontos megérteni, hogy nincs általánosan szabványosított kártalanítási rendelkezés. Inkább a kártalanítás nyelvezete válhat heves vita tárgyává a vevő és az eladó között.

Az esetek többségében, ha a vevő problémát vagy szabálysértést észlel, a protokoll előírja, hogy a vevőnek megfelelően értesítenie kell az eladót. Ezt követően az eladó meghatározott időkeretet kaphat a probléma orvoslására (ezt gyakran „gyógyítás jogának” is nevezik), vitathatja az állítólagos károkat, vagy dönthet úgy, hogy ennek megfelelően megtéríti a vevőt. Ha a szanálási erőfeszítések akadoznak, a pénzeszközök biztonságosan letétben maradnak, miközben mindkét fél szorgalmasan törekszik a kölcsönösen elfogadható megoldás elérésére.

Az egyik kulcsfontosságú szempont, amelyet meg kell fontolni, hogy a letéti megállapodás kizárólag a vevő jogorvoslati jogköreként szolgáljon-e, vagy a vevőnek legyen lehetősége kiegészítő jogorvoslatra.

A képviselők és a garanciák korlátozásai

A nyilatkozatokra és a garanciákra vonatkozó korlátozások a következő négy különálló csoportba sorolhatók:

• Tudásminősítők: Ezek a korlátozások az eladónak a nyújtott konkrét nyilatkozattal vagy garanciával kapcsolatos tudásának mértékétől függenek.
• Túlélési időszakok: Az ismétlések és a garanciák lejárati dátummal járnak, amelyet gyakran „túlélési időszaknak” neveznek.
• Kosarak (minimumok): Az eladók mindaddig védve vannak a felelősségi igényektől, amíg a halmozott összeg meg nem haladja az előre meghatározott kosárküszöböt, ami hasonló a biztosítási önrészhez.
• Korlátok (maximumok): Az eladó felelőssége korlátozott, ami azt jelenti, hogy csak egy előre meghatározott maximális határig, más néven felső határig felelős a károkért.

Tudásminősítők

Az egyik legegyszerűbb módszer a képviselet vagy a garancia hatókörének szűkítésére a tudásminősítő alkalmazása. Ez a minősítő korlátozza az eladó potenciális felelősségét az alapján, hogy az eladó mit „tud” az adott képviseletről.

Például, ha az eladó azt állítja, hogy a vállalat pénzügyi kimutatásai megfelelnek az általánosan elfogadott számviteli alapelveknek (GAAP), és a vevő ezt követően a GAAP-tól való eltérést fedez fel, az eladó elszámoltathatósága korlátozott lehet. Az eladó felelősségének mértéke azonban az adásvételi szerződésben felvázolt „tudás” pontos meghatározásától függ.

Elengedhetetlen annak tudomásul vétele, hogy az eladók nem feltétlenül rendelkeznek ismeretekkel az üzlet minden aspektusáról, különösen akkor, ha az eladó távollévő tulajdonos. Ezért érthető, ha az eladók óvatosak, amikor olyan üzleti területekkel kapcsolatos kijelentéseket tesznek, amelyekről esetleg korlátozottan tudnak. Ennek megoldására a képviselőket és a garanciákat gyakran korlátozzák az eladó tudása alapján, az adásvételi szerződés meghatározása szerint.

Az in-line tudásminősítő minták a következőket foglalják magukban:

• “Az eladó legjobb tudása szerint”
• „Az eladó tudomása szerint”
• “Az eladó tudomása szerint”

Ezek a nyilatkozatok gyakran megelőzik az adásvételi szerződésben az ismétlések és garancia szakaszt. Például előfordulhat, hogy olyan kifejezéssel találkozhat, mint: „Az Eladó legjobb tudomása szerint az Eladó kijelenti és szavatolja, hogy…”. Ilyen esetekben a tudás definíciója magába az állításba van beágyazva, nem pedig külön körvonalazva a „Definíciók” részben.

Íme néhány példa a Tudás definícióira :

• Valóságos tudás
• A fél legjobb tudása megfelelő és ésszerű vizsgálat után
• Valóságos tudás, mindenféle vizsgálat vagy vizsgálat követelménye nélkül
• Tényleges tudás, amelyet ésszerű vizsgálat után szerezhettek volna meg
• Konstruktív tudás, amennyiben az ilyen ismereteket megfelelő vizsgálattal megszerezték volna
• A cég bármely tisztségviselőjének tényleges ismerete
• A XX. számú mellékletben felsorolt ​​tisztek és alkalmazottak tényleges ismeretei

Egyes adásvételi szerződésekben a „tudás” egyértelműen meghatározott, és az adásvételi szerződés „Meghatározások” szakaszában szerepel. Következésképpen a „Tudás” kifejezést azután nagybetűvel írjuk a megállapodásban, hogy a „Definíciók” részben meghatározott jelentésére utaljon.

A tudásnak a megállapodásban meghatározott konkrét meghatározása mindkét érintett fél számára jelentős következményekkel jár. Tudásminősítő nélkül az eladó potenciálisan 100%-os felelősséget vállalhat az adásvételi szerződésben foglalt nyilatkozatokért és garanciákért, függetlenül attól, hogy az eladó tisztában volt-e azok pontosságával vagy sem.

A tudás definíciójának leszűkítésével a dinamika jelentős elmozduláson mehet keresztül, ami potenciálisan a vevő terhét róhatja annak bizonyítására, hogy az eladó tudta, hogy egy nyilatkozat hamis annak elkészítésekor. Jelentősen csorbíthatja a vevő kártalanítási jogát is azáltal, hogy az ismeretlen kockázatokat áthárítja a vevőre.

A vevő arra törekszik, hogy az ismeretek körét kiterjessze a „konstruktív” tudásra, amely magában foglalja azokat az információkat, amelyeket ésszerű vagy megfelelő vizsgálat során meg kellett volna ismerni, vagy amelyek összhangban állnak az eladó üzletben betöltött szerepével (pl. a vezérigazgatóról feltételezhető, hogy rendelkezik más tudásszint a CTO-hoz vagy CMO-hoz képest).

Mindazonáltal alapvető fontosságú, hogy mindkét fél felismerje, hogy a bizonytalanság velejárója, tekintet nélkül a preferenciákra. A képviselők és a garanciák nem csak az integritást mérik; elsősorban a kockázatelosztás jogi mechanizmusaként szolgálnak.

Különös figyelmet kell fordítani, ha az eladó távollévő tulajdonos, és korlátozott ismeretekkel rendelkezik az üzletről. Ilyen esetekben a tudás meghatározását a körülményekhez kell igazítani. Az eladóknak azonban szem előtt kell tartaniuk, hogy a tudásminősítők kockázatallokációs eszközként is funkcionálnak. Így az eladók kénytelenek lehetnek nyilatkozatot tenni az üzlet olyan vonatkozásait illetően, amelyekről korlátozott ismeretekkel rendelkeznek.

Ezzel szemben az olyan forgatókönyvek, mint a vezetői kivásárlás (MBO), nagyobb betekintést engedhetnek a vevő(k)nek a műveletekbe, mint az eladó. Itt a menedzsment hajlamos lehet nagyobb kockázatvállalásra, bár a külső finanszírozási források, mint például a bankok vagy a magántőke-társaságok korlátozhatják ezt a hajlandóságot.

Annak meghatározása, hogy kinek a tudása számít

Végül döntő fontosságú annak felvázolása, hogy a képviselők és a garanciák kinek a tudásától függenek a megállapodásban. Kizárólag az eladó tudására hagyatkoznak, vagy a meghatározás a tisztek vagy más alkalmazottak meglátásait is magában foglalja?

Ha a definícióba harmadik feleket is be kívánunk vonni, az eladónak fel kell készülnie az ezzel járó kockázatok vállalására e külső felek ismeretei alapján. Bizonyos esetekben a tisztviselőket vagy a kulcsfontosságú alkalmazottakat felkérhetik egy tanúsítvány kiállítására, amelyben egyénileg megerősítik, hogy tisztában vannak a szerepkörükhöz kapcsolódó képviselőkkel és garanciákkal. Például egy pénzügyi igazgató megbízást kaphat arra, hogy aláírjon egy tanúsítványt, amely bármilyen pénzügyi nyilatkozatra vonatkozik.

Túlélés

A képviselőknek és a garanciáknak jellemzően beépített lejárati dátumuk van. Konkrét túlélési rendelkezés hiányában bizonytalanná válik, hogy azok az ügylet lezárásán túl is fennmaradnak-e, és esetleg az adott jogsértéshez kapcsolódó elévülési időre is vonatkozhatnak, például környezetvédelmi vagy adóügyi kérdésekre. A meghatározott időkeret letelte után az eladó felelőssége a jogsértésekért általában lejár, néhány kivétellel, például a szándékos vagy szándékos jogsértésekkel vagy csalással.

A vevők gyakran szívesebben működtetik a megszerzett üzletet legalább egy teljes évig vagy egy üzleti cikluson keresztül, hogy feltárják az esetleges jogsértéseket. Ebből következően a reprezentációk jellemző élettartama 18 és 24 hónap között mozog.

Például: „Az Eladó képviselői és garanciái a Lezárás után 18 hónapig maradnak érvényben.”

A túlélési időszakok időtartama azonban az ábrázolás típusától és jellegétől függően változhat. Íme néhány példa:

• Szellemi tulajdon: Akár 36 hónapig is meghosszabbítható.
• Környezetvédelem: Lehet, hogy nincs időkorlát.
• Adó: Korlátlan vagy teljes elévülési idő a helyi, állami vagy szövetségi törvények értelmében.
• Foglalkoztatás : Az ERISA és a foglalkoztatási ügyek két évtől korlátlanig terjedhetnek.
• Szervezeti és cím: Korlátlan lehet.
• A törvényeknek való megfelelés: Korlátlan lehet.

Miért nem élik túl a részvénytársaságok képviselői és garanciái a bezárást?

Két elsődleges oka van:

• Az információk pontossága: A nyilvánosan működő cégek kötelesek időszakos jelentéseket benyújtani az Értékpapír- és Tőzsdefelügyelethez (SEC). Ez a szabályozási követelmény bizalmat ébreszt afelől, hogy az állami cégek betartják a magasabb szabványokat, így információik megbízhatóbbak a magánszervezetekhez képest.
• Szétszórt tulajdonjog: A nyilvános tulajdonú cégek szétszórt tulajdonosi szerkezettel rendelkeznek, ami nagyobb kihívást jelent az egyéni részvényesek felelősségre vonása jogsértés esetén. Az állami vállalatoknál kevesebb részvényes áll rendelkezésre a vevő kártalanítására.

Kosarak (minimum)

A képviselők és a garanciák szinte mindig járnak egy kísérővel – a kosárral, amely egy minimális küszöbként működik, amelyet át kell lépni, mielőtt az eladó felelőssé válik. Tekintsd ezt a biztosítási önrészhez hasonlónak.

Az adásvételi szerződés kártalanítási szakasza lefekteti a szabályokat vita esetén, és ezen belül található egy záradék, amely meghatározza a kosarat (néha „Összegkorlátozás”). Amíg a követelések át nem lépik ezt a küszöböt, az eladó védve marad a felelősség alól. A kosár lényegében meghatározza azt a minimális veszteséget, amelyet a vevőnek el kell viselnie, mielőtt az eladó felelőssége kiváltana.

Például: A legtöbb M&A tranzakció során a vételár 0,75%-ára beállított kosárral találkozik. Egy 10 millió dolláros üzletben egy 0,75%-os kosár 75 000 dollárnak felelne meg. Tehát az eladót nem vonják felelősségre, amíg a halmozott követelések meg nem haladják a 75 000 dollárt.

Ezért a kosár a folyamat szerves része:

• A vevő elszámoltathatóságának ösztönzése: Hasonlóan a biztosítási önrészhez, a kosár motiválja a vevőt a kockázat megosztására. Ha a kosarat nullára állítják, a vevőt kísértésbe ejtheti, hogy számos triviális követelést nyújtson be, és nincs vesztenivalója.
• A tökéletlenség elismerése: Felismeri, hogy egyetlen üzlet sem hibátlan. A felek elfogadják, hogy a kihívások felszínre kerülnek, és megállapodnak abban, hogy addig nem eszkalálják a problémákat, amíg át nem lépnek egy jelentős küszöböt. Ez leegyszerűsíti a tranzakciót, biztosítva, hogy csak a lényeges követeléseket vegyék figyelembe.
• Hatékonyság fokozása: Az apróbb igények kiszűrésével leegyszerűsíti a folyamatot, hatékonyabbá teszi azt. Ez lehetővé teszi mindkét fél számára, hogy az aktuális lényeges kérdésekre összpontosítson.
• A gondosság előmozdítása: A kosár arra készteti a vevőt, hogy alapos átvilágítást végezzen, mivel érdeke, hogy azonosítsa a lehetséges problémákat, mielőtt azok lényegessé válnának.

Mintazáradékok:

• „Az eladó Vevővel szembeni kártalanítási kötelezettsége csak akkor lép életbe, ha a Vevővel szembeni kártalanítási igények együttes összege meghaladja a Kosarat, ami 50 000 USD.”
• „Az eladó csak akkor vállal felelősséget, ha a teljes kár meghaladja a 100 000 USD-t, és kizárólag a 100 000 USD-t meghaladó összegért. Ez a rendelkezés azonban kizárja a x. és xx. szakasz szerinti követeléseket (pl. adózás, környezetvédelmi stb.), az Eladó által a képviselet időpontja előtt ismert jogsértéseket, illetve a szerződések vagy kötelezettségek szándékos megszegését. Mind az eladó, mind a részvényesek egyetemlegesen felelősek az ilyen jogsértésekből eredő minden kárért.”
• „Sem az Eladó, sem a Vevő nem vállal felelősséget a kártalanításért mindaddig, amíg a Kártalanított Fél által okozott halmozott Kár nem haladja meg a százezer dollárt (100 000 USD) (a „Kosár”). A Károsított fél a Kosár túllépése után jogosult minden Kár megtérítésére, beleértve a Kosárig terjedő összegeket és az esetleges többleteket. Ez a záradék nem vonatkozik az adókkal vagy kormányzati hatósági megállapításokkal kapcsolatos károkra, vagy szándékos csalásra vagy szándékos félrevezetésre vonatkozó követelésekre a jelen Szerződésben foglalt nyilatkozattal vagy garanciaszegéssel kapcsolatban.”

Borravaló és nem borravaló kosár:

Borravaló kosár:

• A borravaló kosár alatt a kosár túllépése után az eladónak teljes mértékben meg kell térítenie a vevő minden veszteségét.
  • Például 100 000 dolláros kosárral és 101 000 dolláros követeléssel az eladó 101 000 dollárt térít meg a vevőnek, nem csak 100 000 dollárt.

Borravaló nélkül:

• Önrészes, vagy borravaló nélküli kosár esetén az eladó csak a kosarat meghaladó összeget téríti vissza a vevőnek.
  • Az előző példában 100 000 dolláros kosárral és 101 000 dolláros követeléssel az eladó csak 1000 dollárt térít vissza a vevőnek.

Az önrész megosztása

Egyes megállapodásokban mindkét fél köteles megosztani a veszteségeket a levonható összeg erejéig.

Például, ha 100 000 dollár önrész áll fenn, és 101 000 dollár veszteség következik be, a vevő 50 000 dollárral, az eladó pedig 51 000 dollárral járul hozzá.

Ez a rendelkezés megköveteli, hogy a vevő viselje a veszteségek jelentős részét, és alapos átvilágításra ösztönöz a lehetséges veszteségek minimalizálása érdekében. Ezzel egyidejűleg arra ösztönzi az eladót, hogy segítsen enyhíteni a kisebb veszteségeket a vevő nevében. Ez a megközelítés bizonyos mértékig visszatartja a vásárlókat attól, hogy a borravaló kosarat kihasználják az önrész visszaszerzésére.

Kosár mérete

A jellemző kosárméret a teljes vételár 0,75%-a. Természetesen a vásárlók a lehető legalacsonyabb kosarat szorgalmazzák, az eladók pedig a magasabb összeget.

Bizonyos nyilatkozatok és garanciák gyakran mentesülnek a kosárból. Ezek általában az alkalmazottakkal, környezetvédelmi szempontokkal, szervezeti kérdésekkel, vagyonjoggal vagy adóügyekkel kapcsolatos ügyeket foglalnak magukban, amint azt a következő záradék vázolja:

„Ez a szakasz nem vonatkozik az x. és xx. szakasz szerinti követelésekre (pl. adózás, környezetvédelmi stb.)…”

Ezenkívül a kosár érvénytelenné válhat, ha az eladó szándékos szerződésszegést követ el, vagy az eladó tudomása alapján korlátozható (a szerződésben meghatározottak szerint). Sok eladó azonban vitatja ezt a nyelvezetet, mivel a „szándékos” jogsértések megállapítása szubjektív lehet, és költséges vitákhoz vezethet.

Példa: „Ez a szakasz nem vonatkozik olyan megsértésekre, amelyekről az Eladó a nyilatkozattétel időpontja előtt tudott, vagy bármely szerződés vagy kötelezettség szándékos megszegésére.”

sapkák (maximum)

A felső határ az eladó által a vevővel szemben vállalható felelősség legmagasabb szintjét jelenti. A legtöbb tranzakciónál a felső határok általában a vállalkozás teljes vételárának 10-20%-a között mozognak. Ha ezt a felső határt túllépik, az eladónak a vevővel szembeni kártérítési felelőssége általában megszűnik, néhány kisebb kivétellel (például csalással kapcsolatos esetek).

Különleges nyilatkozatok és garanciák esetén a felső határok magasabbra állíthatók, vagy korlátlanul hagyhatók. Ezek általában a következőket tartalmazzák:

• Szellemi tulajdon (IP)
• Az eszközök jogcíme
• Munkavállalói ügyek
• Munkavállalói juttatások, ERISA
• Környezetvédelmi kérdések
• Adóügyek
• Szervezeti kérdések

Például: „A Vevő által a jelen nyilatkozatok és garanciák megsértéséből eredő teljes kártérítés nem haladhatja meg a 35 000 USD-t.”

Általános irányelvek

Íme egy tömör referencia táblázat, amely felvázolja a kosarakra, sapkákra és a túlélési időszakokra vonatkozó általános ajánlásokat.

Kártalanítás és jogorvoslat

Ha az ügylet megkötése után probléma merül fel, a felek az adásvételi szerződés „Kártalanítás” és „Általános” szakaszaihoz fordulnak, hogy meghatározzák a vita kezelésének módját.

A „Kártalanítás” szakasz általában a következő pontokat fedi le:

• Felek : Tisztázza, hogy ki a felelős a kártalanításért. Egy részvényes vagy az összes részvényes részt vesz a vevő kártalanításában? Ha több részvényes érintett, egyetemlegesen felelősek? A vevő az eladót is kártalanítja?
• Hatály : Ez felvázolja, mi tartozik a kártalanítás alá. Ez gyakran magában foglalja a nyilatkozatok és garanciák megszegését, a szerződésszegést, a törvények be nem tartását és az eszközökhöz kapcsolódó kötelezettségeket. A tárgyalások gyakran a hatókör sajátosságai körül forognak. Egyes megállapodások külön jogorvoslatokat is tartalmazhatnak, amelyekre a kártalanítási szakasz nem vonatkozik, például a versenytilalmi megállapodások.
• Jogorvoslat : Meghatározza, hogy a kártalanítás a kizárólagos jogorvoslat, vagy más jogorvoslati lehetőségek állnak rendelkezésre.
• Túlélés : Meghatározza, hogy mennyi ideig maradnak érvényben a megállapodásban szereplő kötelezettségek, például a nyilatkozatok, a garanciák és a szerződések.
• Korlátozások : Pénzügyi korlátokat határoz meg a kártalanítási kötelezettségekre, például kosarakat és felső határokat.
• Letéti : Azt határozza meg, hogy a vételár egy része letétbe kerül-e, beleértve az összeget, az időtartamot és a letéti feltételeket.
• Beszámítási jog : Feltárja, hogy a vevőnek van-e beszámítási joga olyan kötelezettségekkel szemben, mint a váltó vagy a tanácsadói megállapodások.
• Kártalanítási folyamat : A kártalanítási igények kezelésének részletezése, beleértve a kártalanító fél szerepét a követelés védelmében.

Az adásvételi szerződés „Általános rendelkezések” része általában a következőket tartalmazza:

Vitákkal kapcsolatos ügyek:

• Joghatóság : A vitarendezési lehetőségekkel foglalkozik, beleértve a peres eljárást, választottbírósági eljárást, közvetítést, esküdtszéki tárgyalásokat és egyebeket. Tartalmazza a fórum kiválasztását, a közvetítők vagy választottbírók kiválasztását, a közvetítési vagy választottbírósági szabályokat, a költségtérítési felelősséget, a rendelkezésre álló jogorvoslati lehetőségeket, a határozatok jogerősségét és a kapcsolódó szempontokat.
• Jogérvényesítés : További jogorvoslati lehetőségeket biztosíthat, például konkrét teljesítményt vagy eltiltási jogorvoslatot.
• Lemondás : Gyakran kijelenti, hogy a jogok halmozódnak, és a jog gyakorlásának elmulasztása nem jelent lemondást.
• Irányadó jog : Meghatározza, hogy melyik állam joga az irányadó a megállapodásra.

A kártalanítás forrásának meghatározása:

Alapvető fontosságú, hogy a megállapodásban meghatározza a kártalanítás forrását. A megfontolandó kérdések a következők:

• Ki a felelős a kártalanításért?
• Ha az eladó társaságban több részvényes van, akkor minden részvényes köteles a vevő kártalanításáért, vagy csak a többségi részvényesek?
• Az értékesítő szervezet maga felelős a vevő kártalanításáért?

Jellemzően a legtöbb esetben az eladó részvényesek többsége viseli a vevő személyes kártalanításának felelősségét. Ahhoz, hogy az eladó részvényest a kártalanítási záradék alapján kötelezze, vagy közvetlenül alá kell írnia az adásvételi szerződést, vagy „egyesítést” kell benyújtania. Ennek az az oka, hogy a záró dátum után az értékesítő szervezet gyakran megszűnik. Ha ez továbbra is fennáll, eszközeit rendszerint felosztják a részvényesek között, minimális forrást hagyva az esetleges kártalanítási igényekre.

A vevő dolgainak egyszerűsítése és a több részvényes üldözésének elkerülése érdekében gyakran alkalmaznak letéti letéteket. Ha sok eladó részvényes van, az eladóknak ajánlatos a felelősségük „több” (egyedi) felelősségére való korlátozását az „egyetemleges” felelősség helyett.

Kártalanítási eljárások és sajátosságok:

A kártalanítási záradéknak a következő szempontokat is magában kell foglalnia:

• A jogsértés esetén igénybe vehető jogorvoslati lehetőség meghatározása.
• A vitarendezési folyamat felvázolása, gyakran írásbeli panasszal kezdődően. Ha a felek nem tudják megoldani a kérdést, a megállapodásnak meg kell határoznia a vitarendezési eljárást.
• A kártalanítási igények eljárási vonatkozásainak kezelése.
• A felek jogi eljárásokban való részvételének meghatározása.
• Az értesítési követelmények meghatározása.
• A harmadik felek követeléseinek védelme feletti ellenőrzés kialakítása.
• A kártalanítási igények beszedésének módszereinek tisztázása, beleértve a letéti összegekhez kötött korlátozásokat.
• Felvázolja mindkét fél információhoz való hozzáférési jogát.
• Az átruházási jogok meghatározása.
• Annak tisztázása, hogy a kártalanítás a kizárólagos jogorvoslat.
• A biztosítási bevételek kártérítési kötelezettségekre gyakorolt ​​hatásának kezelése.
• Annak mérlegelése, hogy a jogsértés miatti intézkedés elmulasztása lemondásnak minősül-e.
• A követelések védelmére szolgáló védő kiválasztásának meghatározása, valamint a védekezés és a kapcsolódó díjak ellenőrzése.

Vevő kártalanítása

Az eladó kártalanítása mellett bevett gyakorlat, hogy a vevő viszonozza a saját kártalanítási kötelezettségeit. Ezek jellemzően a vevő zálogait foglalják magukban, mint például a folyamatos foglalkoztatás és a kulcsfontosságú alkalmazottak számára az eladó által biztosított juttatások. Ezen túlmenően a vevő felelősséget vállalhat azért is, hogy az eladót kártalanítsa az esetleges környezetvédelmi kötelezettségei vagy fennálló tartozásai tekintetében.

Íme egy példa a kártalanítás nyelvére:

A Vevő szilárdan kötelezettséget vállal arra, hogy kártalanítja, megvédi, megvédi és felmenti a Részvényeseket, az Eladót, valamint minden tisztségviselőt, igazgatót, részvényest, képviselőt, kapcsolt vállalkozást, megbízottat, érdekelt jogutódját, valamint az Eladó jelenlegi és volt alkalmazottait. saját szerepük, felőle, ellene és az alábbiakkal kapcsolatban:

• (a) Az Eladó vagy bármely más, az Eladó általi kártalanításra jogosult fél által elszenvedett, elszenvedett vagy fizetett kár, amely közvetlenül vagy közvetve a következőkből ered:
  • (i) A Vevő által a jelen Szerződésben vagy a Vevő által vagy nevében a jelen Szerződésben vagy a Vevő nevében kiadott bármely igazolásban vagy tanúsítványban biztosított garanciák megsértése.
  • (ii) Ha a Vevő nem teljesíti a jelen Szerződésben meghatározott bármely szerződést vagy megállapodást.
  • (iii) A beszerzett Eszközök tulajdonjoga vagy a Vállalkozás Vevő általi működtetése a zárónapot követően.
• (b) A fenti körülmények bármelyikével vagy a jelen szakasz végrehajtásával kapcsolatos minden kár.

Minta kártalanítási záradék

Mindegyik Eladó és Részvényes együttesen és egyénileg kötelezettséget vállal arra, hogy kártalanítja, megvédi, megvédi és felmenti a Vevőt, valamint a Vevő tisztségviselőit, igazgatóit, részvényeseit, képviselőit, kapcsolt vállalkozásait, megbízottjait, jogutódjait, valamint jelenlegi és volt alkalmazottait. Vevő, kizárólag saját lehetőségei között (a továbbiakban: „Vevő Kártalanított Felek”), az alábbiaktól, ellenük és az alábbiakkal kapcsolatban:

• (a) Minden felelősség, követelés, veszteség, kár, büntető kártérítés, kereset okai, perek, közigazgatási eljárások, követelések, ítéletek, egyezségi kifizetések, büntetések, valamint költségek és kiadások (beleértve, de nem kizárólagosan az ésszerű ügyvédi díjakat, utazási költségek, szakértői díjak és bármilyen jellegű és jellegű kifizetések), amelyek együttesen „Károk”-ként emlegethetők, amelyeket a Vevő vagy bármely más Vevő Kártalanított Fél elszenvedett, elszenvedett vagy fizetett, amely közvetlenül vagy közvetve az alábbiakból ered:
  • (i) Az Eladó vagy bármely Részvényes által a jelen Szerződésben, vagy az Eladó vagy bármely Részvényes által a jelen Szerződéssel kapcsolatban biztosított bármely ütemtervben vagy tanúsítványban tett hamis állítás vagy a garancia megszegése.
  • (ii) Az Eladó vagy bármely Részvényes által a jelen Szerződésben felvázolt bármely szerződés vagy megállapodás teljesítésének elmulasztása.
  • (iii) Az Eladó üzleti tevékenysége, műveletei vagy eszközei a záró dátum előtt, vagy az Eladó igazgatóinak, tisztségviselőinek, részvényeseinek, alkalmazottainak vagy ügynökeinek tevékenysége vagy mulasztása a záró dátum előtt (kivéve az Átvállalt kötelezettségeket).
  • (iv) A kizárt kötelezettségek.
• (b) A fenti körülményekhez vagy a jelen szakasz végrehajtásához kapcsolódó bármely kár.

Értesítési eljárás ; Igények: Ha a Kártalanító Fél a kárigényről szóló értesítés kézhezvételétől számított ésszerű időn belül nem vállalja a Harmadik Fél követelése védelmét, a Kártalanított Félnek joga van (a Kártalanító Félhez intézett további értesítéssel) átvenni a védekezést. Harmadik fél követelésének rendezése vagy kompromisszuma a Kártalanító Fél költségére és kockázatára.

Íme egy egyszerűsített kártalanítási nyelv: „Az Eladó kártalanítja, megvédi és megvédi a Vevőt minden olyan anyagi veszteségtől, jogi felelősségtől, kártól vagy kiadástól, amely a fent említett nyilatkozatok és garanciák megszegéséből ered.”

A folyamat áttekintése

Ez a rész felvázolja a nyilatkozatok és a garanciák szerepét egy vállalkozás vásárlásának vagy eladásának tágabb folyamatában.

Hatalmi pozíciók megváltoztatása

Vállalkozás vásárlása vagy eladása során elengedhetetlen annak felismerése, hogy a tranzakció során hogyan változik a vevő és az eladó közötti erőviszonyok. Természetesen mindkét fél kedvező feltételekre törekszik, amikor előnyben van, és meg kell őrizni pozícióit, amikor kevesebb tárgyalóereje van.

Kezdetben jellemzően az eladó élvezi az előnyt. Ez az előny azonban a szándéknyilatkozat (LOI) aláírásával gyorsan átszáll a vevőre. A LOI előtt az eladó több potenciális vevővel is tárgyalásokat folytathat. Mégis, amint az LOI végrehajtásra kerül, az eladónak jellemzően kizárólag egy vevővel kell tárgyalnia, különösen, ha az LOI szokásos módon „no-shop” záradékot tartalmaz. Ez a kizárólagosság jelentősen csökkenti az eladó tárgyalási tőkeáttételét a LOI időpontjától az ügylet megkötéséig.

NDA

Mielőtt a vevő hozzáférne egy céggel kapcsolatos részletes információkhoz, általában alá kell írnia egy titoktartási vagy titoktartási megállapodást (NDA) . Az NDA aláírása után a vevő hozzáférést kap az eladó bizalmas információs memorandumához (CIM) .

A legtöbb NDA tartalmaz egy záradékot, amely az eladó nyilatkozatait az adásvételi szerződésben kifejezetten meghatározottakra korlátozza. Mások tartalmazhatnak olyan rendelkezést, amely nagy vonalakban foglalkozik az eladó által a vevőnek nyújtott információk megbízhatóságával, és a konkrét nyilatkozatokat az adásvételi szerződésben kifejezetten meghatározottakra korlátozza, az alábbiak szerint:

„Ön tudomásul veszi, hogy az Eladó a Bizalmas Információs anyagokban olyan információkat vett fel, amelyeket a Társaság az Ön értékelése szempontjából megbízhatónak tart. Azonban sem a Társaság, sem annak ügynökei, képviselői vagy alkalmazottai nem vállalnak semmilyen kifejezett vagy hallgatólagos kijelentést vagy garanciát ezen információk pontosságára vagy teljességére vonatkozóan. A Vállalat kizárólagos felelőssége a nyilatkozatokért és a garanciákért az általa végrehajtott végleges akvizíciós megállapodások keretein belül.”

Term Sheet

Alkalmanként a vevő bemutathat egy szerződési lapot az eladónak, mielőtt benyújtaná a hivatalos szándéknyilatkozatot (LOI). A terminuslap elsődleges célja a megbeszélések egyszerűsítése, az alapvető tranzakciós feltételekre összpontosítva ahelyett, hogy a LOI-ban jellemzően bonyolult jogi nyelvezetbe mélyedne. Ezzel a megközelítéssel mindkét fél értékes időt takarít meg azáltal, hogy biztosítja a kulcsfontosságú feltételekhez való igazodást, mielőtt kiterjedt erőfeszítéseket tenne a LOI pontos megfogalmazásának megtárgyalására.

A szerződési feltételek általános hivatkozást tartalmazhatnak azokra a nyilatkozatokra és garanciákra, amelyek végül beépülnek az adásvételi szerződésbe, amint azt a következő példa mutatja:

„A vásárlási tranzakcióra vonatkozó javasolt feltételek a következőktől függenek: Egy végleges megállapodás megtárgyalása és végrehajtása, amely felvázolja mindkét fél nyilatkozatait és garanciáit, a szerződéseket és az ilyen jellegű tranzakciókra vonatkozó szokásos rendelkezéseket.”

Szándéknyilatkozatot

Miután a vevő készen áll az ajánlat meghosszabbítására, szándéknyilatkozatot (LOI) nyújt be. Az eladók, akik gyakran arra vágynak, hogy elindítsák a tranzakciót, és elérjék a célvonalat, rohanhatnak az LOI aláírására. Csábító a gondolat: „Majdnem ott vagyunk, már csak néhány yard van hátra.” De várj, amikor elfogadod a LOI-t, valójában csak a 30 yardos vonalon vagy, teljes 70 yarddal előtted.

A LOI aláírása az intenzív átvilágítási folyamat kezdetét jelenti. Sajnálatos módon sok eladó alábecsüli a hátralévő 70 yard előtt álló kihívásokat. Az út a LOI-tól a bezárásig több hónapig vagy még tovább is tarthat, és a vállalatok kevesebb mint fele éri el sikeresen a végzónát.

Ez a fázis kulcsfontosságú az eladók számára, és tárgyalási tőkeáttételük csökken, amint az LOI-t kitöltik. Az eladók azonban gyakran izgatottak és türelmetlenek ebben a szakaszban, és sietve aláírják az LOI-t, miután megállapodtak az árban, néha figyelmen kívül hagyva az egyéb kritikus feltételeket. Lényeges az óvatosság, mert a LOI olyan döntő rendelkezéseket tartalmaz, amelyek az ügylet megkötéséig szabályozzák a felek közötti kapcsolatot.

A legtöbb esetben a LOI-ban szereplő feltételek többsége nem kötelező érvényű, kivéve néhány kiválasztottat, például a titoktartási és kizárólagossági záradékokat. Ezen túlmenően, a LOI általában felvázolja az adásvételi szerződés elkészítésének időkeretét, és meghatározza, hogy az adásvételi szerződés a tranzakció méretéhez és természetéhez igazodva tartalmazzon nyilatkozatokat, garanciákat, szerződéseket és a szokásos kártalanítási nyelvezetet.

Míg az LOI nem terjed ki a nyilatkozatok és garanciák teljes körére, a felek dönthetnek úgy, hogy a potenciálisan vitás ügyekkel foglalkoznak a LOI-ban, hogy megelőzzék a későbbi megállapodásokat megszakító vitákat. Javasoljuk, hogy ügyvédje hozzáférjen az Amerikai Ügyvédi Kamara által közzétett M&A Deal Points Studies tanulmányokhoz, amelyek betekintést nyújtanak az Ön méretű és típusú tranzakcióira vonatkozó szokásos feltételekbe.

Bölcs dolog, ha a vitás kérdéseket a LOI szakaszában tárgyalja, ahelyett, hogy későbbre halasztja a tranzakció során. Ha egy M&A tanácsadó előre látja a lehetséges akadozási pontokat, akkor azon fog dolgozni, hogy az alapelv aláírása előtt átfogó nyelvezetet tárgyaljon. Ez a proaktív megközelítés előnyösebb, mint jelentős időt és erőforrást fektetni a vevővel folytatott tárgyalásokba, hogy csak az utolsó pillanatban szembesüljön az üzletet megszegőkkel. E megbeszélések késleltetése jelentős tárgyalási befolyást ad a vevőnek, még akkor is, ha követelései ésszerűtlenek.

Íme egy mintanyelv, amely beépíthető a LOI-ba a nyilatkozatok és a garanciák kezelésére, mind a végleges megállapodásban, mind pedig magában az LOI-ban:

„A Vevő haladéktalanul, legkésőbb a Vevő átvilágítási felülvizsgálatának megkötését követő 10 napon belül elkészíti és eljuttatja az Eladóhoz egy átfogó adásvételi szerződést (a továbbiakban: „Adásvételi szerződés”). Ez az adásvételi szerződés magában foglalja az ilyen jellegű tranzakciókra szokásos általános feltételeket, beleértve a tipikus nyilatkozatokat, garanciákat, szerződéseket és kártalanításokat. A Due Diligence Review által megkövetelt további feltételek szintén szerepelnek benne. A Társaságra vonatkozó nyilatkozatok általában a zárást követő három évig maradnak érvényben. Bizonyos tételek esetében azonban, mint például a környezetvédelmi, adózási, ERISA- és jogcímügyek, túlélési idejük hosszabb ideig, bizonyos esetekben korlátlanul meghosszabbodhat.”

Ezenkívül a LOI nyelve a következő, amely magában foglalja a LOI-n belüli nyilatkozatokat és garanciákat:

„Az, hogy az Eladó elfogadja a jelen levélben vázolt feltételeket, azt jelenti, hogy az Eladó nem kötött semmilyen kötelező erejű megállapodást vagy nem vállalt kötelezettségeket az itt említett ügyletekkel kapcsolatban. Az Eladó ezennel kötelezettséget vállal arra, hogy kártalanítja és megvédi a Vevőt minden veszteségtől, követeléstől, kártól, kötelezettségtől (beleértve az ezekkel az ügyekkel kapcsolatban indított vagy fenyegetett lépéseket vagy eljárásokat), valamint a fent említett nyilatkozat és garancia megsértéséből eredő vagy azzal kapcsolatos kapcsolódó költségeket. . A Vállalat és az Eladó ezen kötelezettségei a jelen levél felmondása esetén is fennmaradnak, és érvényben maradnak, függetlenül attól, hogy a végleges megállapodást megkötötték-e.”

A szerződési feltételek kulcsfontosságú elemei: A vázolt feltételek szerint javasolt vételi tranzakció meghatározott feltételektől függ, beleértve egy átfogó megállapodás megtárgyalását és végrehajtását, amely felvázolja mindkét fél nyilatkozatait és garanciáit, valamint a szokásos szerződéseket és egyéb, a tranzakciókra jellemző rendelkezéseket. ilyen jellegű.

Due Diligence

A vevő által javasolt nyilatkozatok és szavatosságok (ismétlések és garanciák) mértéke az átvilágítás eredményeitől függ.

Hasonlóképpen, a vevő átvilágításának alaposságát befolyásolja az is, hogy az eladó milyen mértékben hajlandó nyilatkozatot tenni.

Alapvető fontosságú annak megértése, hogy a képviselőknek és a garanciáknak ki kell egészíteniük a kellő gondosságot, nem pedig helyettesítőként. Ezzel szemben a kellő gondosság nem helyettesíti a robusztus ismétléseket és garanciákat. Ennek a két szempontnak együtt kell működnie.

Elengedhetetlen annak tudomásul vétele, hogy a kellő gondosság nem feltétlenül tár fel minden problémát egy vállalkozáson belül. Mindig fennáll annak a lehetősége, hogy valami kicsúszik a réseken a folyamat során. A képviselők és a garanciák biztosítékként szolgálnak, védelmet nyújtva olyan problémák esetén, amelyek elkerülhetők az átvilágítás során.

Ezenkívül a kellő gondosságnak kétirányúnak kell lennie. Míg az átvilágítást általában az eladón végzik el, az eladónak a vevővel szemben is kellő átvilágítást kell végeznie, különösen akkor, ha az eladó hitelt nyújt vagy elfogadja a vevő részvényeit az ügylet részeként.

Mind a kellő gondosság, mind a képviselők és garanciák hatóköre eleve összefügg a vállalkozás típusával és méretével. Egy ipari vállalkozásnak például külön kellő gondosságra, valamint az ismétlési és garanciális keretekre lesz szüksége, mint egy technológiai alapú vállalkozásnál. Az üzleti típustól függetlenül a kellő gondosságnak és az ismétléseknek és a garanciáknak zökkenőmentesen ki kell egészíteniük egymást.

Adásvételi szerződés készítése

Általában a vevő ügyvédje veszi át a vezető szerepet az adásvételi szerződés megszövegezésében, miután az átvilágítási folyamat már folyamatban van. A vásárlási szerződésen belüli nyilatkozatok és garanciák (ismétlés és jótállás) általában megerősítően szerepelnek, a közzétételi ütemtervben részletezett kivételekkel vagy korlátozásokkal.

Mivel általában a vevő kezdeményezi az adásvételi szerződés előkészítését, a vevő kezdeti tervezete adja meg a tárgyalások alaphangját. Az erősen elfogult tervezet a vevő javára gyakran vitás és elhúzódó tárgyalásokhoz vezet. Ezzel szemben a kiegyensúlyozottabb kezdeti tervezet felgyorsítja a folyamatot és elősegíti a zökkenőmentesebb tárgyalásokat.

Alapvető fontosságú annak felismerése, hogy a vevő első adásvételi tervezete, beleértve a képviselőket és a garanciákat is, egyszerre szolgál közzétételi eszközként, valamint a vevő és az eladó közötti kockázatmegosztás eszközeként. Ha a vevőnek bizonytalanságai vannak az üzlet bármely vonatkozásával kapcsolatban, az adott területet lefedő nyilatkozat arra kényszeríti az eladót, hogy közölje a kivételeket. Ebben az értelemben az adásvételi szerződés a felek közötti kockázatmegosztás meghatározásának mechanizmusaként működik.

Alkalmanként egyes eladók olyan taktikát alkalmazhatnak, hogy a tárgyalások végső szakaszáig visszatartják a közzétételi ütemterveket. Ennek a stratégiának különböző következményei lehetnek, akár előnyben részesítheti az eladót, akár ellenük dolgozik, és a végrehajtás előtt alaposan meg kell vizsgálni.

Az adásvételi szerződés és összetevői

A záró szakaszban véglegesített és aláírt dokumentumot általában Adásvételi Szerződésnek nevezik, bár a következő neveken is szerepelhet:

• Végleges adásvételi szerződés (DPA) – egy általános kifejezés, amely magában foglalja az adásvételi szerződést.
• Asset Purchase Agreement (APA) – eszközértékesítésnél használatos.
• Részvényvásárlási szerződés (SPA) – készletértékesítésben alkalmazzák.

Az adásvételi szerződés szerkezete és tartalma elsősorban attól függ, hogy az ügylet eszköz- vagy részvényeladás formájában valósul meg. A legtöbb esetben az alacsonyabb középpiaci tranzakciókra vonatkozó adásvételi szerződések általában 20-50 oldalt ölelnek fel, nem számítva a menetrendeket és a kiállításokat.

Az adásvételi szerződés több kulcsfontosságú záradékot vagy szakaszt tartalmaz:

• Ár és feltételek
• Nyilatkozatok és garanciák
• Kötvények – Ezek lehetnek megerősítő vagy negatív kötelezettségvállalások, amelyeket a vevőre és az eladóra kényszerítenek a zárás előtt és után egyaránt.
• Feltételek – Ezek olyan előre nem látott események, amelyeknek teljesülniük kell, mielőtt a feleket jogilag köteleznék az ügylet megkötésére.
• Kártalanítási záradékok
• Egyéb rendelkezések

Ezenkívül az adásvételi szerződés különféle kiállításokat is tartalmazhat, például:

• Közzétételi ütemtervek – Ezek a nyilatkozatok és garanciák alóli kivételeket vázolják.
• Adásvételi váltó (vagyonértékesítés esetén)
• Engedményezési szerződések – Szerződések, szerzői jogok, védjegyek, szabadalmak stb. átruházására szolgál.
• Ígérvény
• Biztonsági megállapodás
• Hitelezőközi/Alárendeltségi megállapodások
• Munkaügyi megállapodások
• Tanácsadói megállapodások
• Versenytilalmi megállapodások
• Titoktartási megállapodások
• Letéti szerződés
• Kereseti megállapodás

Az adásvételi szerződésben érintett felek

Azok, akik aláírják a megállapodást, annak részeseinek tekintendők. Amikor az eladó aláírja a megállapodást a társaság tisztségviselőjeként, a legtöbb esetben védve van a személyes felelősség alól a megállapodás megszegéséért.

Sok esetben az értékesítő entitás a zárást követően megszűnik. Következésképpen a legtöbb vevő ragaszkodik ahhoz, hogy az eladó gazdálkodó egység többségi részvényesei magánszemélyként (és nem vállalati tisztségviselőként) írják alá az adásvételi szerződést. Alternatív megoldásként a vételár egy része letéti számlán leköthető a kártalanítási kötelezettségek fedezésére. A részvényesek úgy is dönthetnek, hogy aláírnak egy csatlakozási szerződést, amely köti őket az adásvételi szerződéshez.

Szövetségek

A szövetségkötések kötelezettségvállalások meghatározott tevékenységek végrehajtására vagy az azoktól való tartózkodásra, és ritkán váltanak ki vitákat az adásvételi szerződéseken belül. Lehatárolják a felek felelősségét a megállapodás aláírásától a lezárásig, sőt esetenként azt követően is. Míg egyes adásvételi szerződések egyesítik a szerződéseket a nyilatkozatokkal és a garanciákkal, javasoljuk, hogy ezeket külön tartsák az egyértelműség megőrzése érdekében.

Íme egy példa a szerződési nyelvezetre: „A zárásig az Eladó a szokásos módon folytatja az üzletet, és mindent megtesz annak érdekében, hogy pozitív kapcsolatokat ápoljon a beszállítókkal, ügyfelekkel, a bérbeadóval és más érintett felekkel.”

Amint korábban említettük, a szövetségek lehetnek pozitívak (megígérik, hogy megtesznek valamit), vagy negatívak (ígéretek, hogy nem tesznek valamit). A legjelentősebb megállapodás általában arra kötelezi az eladót, hogy a zárásig a szokásos módon folytassa az üzleti tevékenységet, és minden jelentős változtatáshoz, például új berendezések beszerzéséhez, személyzet felvételéhez vagy a munkavállalói javadalmazási megállapodások módosításához az ő jóváhagyása szükséges.

A zárás előtti szerződések akkor lépnek életbe, ha az adásvételi szerződést a záró dátum előtt írják alá. Ők határozzák meg, hogy az aláírás és a bezárás közötti időszakban hogyan kezelik az üzletet. Azokban az esetekben, amikor az aláírás és a zárás egyidejűleg történik, lezárás előtti szerződések gyakran szükségtelenek. Mindazonáltal a felek köthetnek zárást követő megállapodásokat, különösen, ha az eladó finanszírozza az ügylet egy részét. Ezek a megállapodások magukban foglalhatják a szükséges hozzájárulások megszerzésére irányuló erőfeszítéseket, a tranzakció lezárásának megkönnyítését, az információk megosztását a kellő gondosság során, vagy korlátozhatják az eladót abban, hogy más felekkel tárgyaljon (példa negatív szövetségre).

A lezárást követő megállapodások gyakran megkövetelik a vevőtől, hogy az állásajánlatokat az eladó meghatározott számú alkalmazottjára terjessze ki, és konkrét előnyöket biztosítson ezen alkalmazottaknak. Arra is kötelezhetik az eladót, hogy segítsen beszedni a fennálló követeléseket. Érdemes megjegyezni, hogy magát a lezárást csak a zárás utáni szövetségek élik túl.

Körülmények

A gyakran esetlegesnek nevezett feltételek olyan előfeltételek, amelyeket teljesíteni kell, mielőtt a felek kötelesekké válnának a tranzakció végrehajtására. Ha az adásvételi szerződést a zárás előtt írják alá, a feltételeket a feltételek rögzítik. Ha minden feltétel teljesül, megtörténhet a zárás. Ezt a részt néha „megszüntetésnek” is nevezik. Általában egy sor feltételt vázol fel, amelyeknek teljesülniük kell a lezárás folytatásához.

Fontos megjegyezni, hogy a feltételek nem állnak fenn a zárás után. Ezzel szemben a nyilatkozatok és a garanciák (R&W) túlélik a zárást. Ez a megkülönböztetés fontos az érintett felek számára, mivel az R&W rész létfontosságú marad a bezárás után néhány évig (általában 18-24 hónapig). Ezzel szemben az adásvételi szerződés legtöbb egyéb szakaszának nincs további kihatása, miután a lezárást lezárták.

A feltétel megsértése mentesíti a feleket a lezárási kötelezettség alól, de nem valószínű, hogy ez ad lehetőséget a per indítására. A legtöbb esetben a feltételek megsértésének egyetlen jogorvoslati lehetősége az ügylettől való elállás joga, amelyet gyakran „felmondási jognak” is neveznek. Bár a felmondási díjak gyakoriak a tőzsdén jegyzett társaságokat érintő M&A ügyleteknél, a közepes piaci tranzakcióknál ritkák. A szabályok és folyamatok jelentősen eltérnek a magán- és állami vállalatok esetében.

A lezárás egyik döntő feltétele a nyilatkozatok és garanciák (R&W) anyagi pontossága. Lényegében minden ábrázolás feltétele a lezárásnak. Ez időzítési bonyodalmat okoz. Az adásvételi szerződés gyakran előírja, hogy az R&W-nek pontosnak kell lennie a zárás előtt. Lényeges kérdés merül fel azonban, amikor az eladó kivételt tesz közzé a közzétételi ütemtervben: vajon az R&W-k továbbra is pontosak? Ez az összetettség nem szokatlan az M&A tranzakciókban, és a feleknek továbbra is a lezárás felé kell haladniuk e szürke területek ellenére.

A közepes piaci M&A tranzakciók sikeres lebonyolításához mindkét fél részéről bizonyos szintű bizalomra van szükség, annak tudatában, hogy nem minden eshetőséget lehet kimerítően dokumentálni a megállapodásokban. Valójában az összes elképzelhető forgatókönyv lefedésének megkísérlése csak meghosszabbítja a tranzakciót, és csökkenti a lezárás valószínűségét. Az idő káros lehet az ügyletekre, akár apróságokra fordítják, akár a lezárás felé történő hatékony előrehaladásra fordítják. Egy tapasztalt tanácsadó értékes útmutatást adhat arra vonatkozóan, hogy mikor kell bízni a bizalomban, és mikor kell írásban formálni a megállapodásokat.

A második megfontolandó kérdés az, hogy mi történik, ha a vevő a határidő lejárta előtt tudomást szerez a jogsértésről, de úgy dönt, hogy a szerződésszegés ellenére folytatja a lezárást.

Például, ha az eladó kijelentette, hogy az összes készlet eladható, de a vevő rájön, hogy annak egy része nem, és mégis úgy dönt, hogy lezárja az ügyletet, akkor a vevő fenntartja-e a jogot, hogy pert indítson az eladó ellen a nyilatkozat megszegése miatt?

Míg a részleteket az adásvételi szerződés vázolja, a legtöbb esetben a vevő szerződéses kötelezettsége lenne a lezárás befejezésére, és valószínűleg nem perelheti be az eladót a zárás előtti köztudottan pontatlan nyilatkozatok és garanciák megsértése miatt.

Az eladók általában csak a nyilatkozatokban és a szavatosságban szereplő lényeges pontatlanságok esetén részesítik előnyben a vevőnek az ügylet megszüntetésének jogát. Másrészt a vevők gyakran szélesebb körű jogokat keresnek, még az ilyen ábrázolások lényegtelen pontatlansága miatt is. Ezenkívül a lezárás jellemzően a szövetségektől függ. Ha az eladó nem a megállapodás szerint működik, a vevőnek lehetősége van távozni.

Összefoglalva, bízza ügyvédére a jogi bonyodalmak kezelését, miközben Ön a vállalkozás irányítására összpontosít. Hagyja, hogy eligazodjanak a technikai szempontok között, miközben Ön irányítja a pályát.

Íme néhány feltétel, amelyeknek teljesülniük kell ahhoz, hogy a felek folytathassák a lezárást:

• Az eladónak eleget kell tennie az adásvételi szerződésben rögzített valamennyi kötelezettségének.
• Az eladó által tett minden nyilatkozatnak és szavatosságnak pontosnak kell maradnia a zárónapon.
• Az eladó minden szükséges jóváhagyását és hozzájárulását át kell adni a vevőnek.
• A szellemi tulajdon vevő részére történő átruházásához szükséges összes műveletet el kell végezni.
• A vállalkozás vagyonának mentesnek és tehermentesnek kell lennie.
• Minden lényeges harmadik fél hozzájárulását be kell szerezni.
• A vállalkozásnak nem kellett volna „Lényeges kedvezőtlen változást” (MAC) tapasztalnia, ezt a kifejezést a 2008–2009-es pénzügyi válság után vezették be, és amely túlmutat e cikk keretein.
• Az adásvételi szerződésben említett összes dokumentumot, mint például a váltót vagy a versenytilalmi megállapodást, át kell adni az érintett feleknek.

Íme egy nyilatkozat, amely biztosítja az ismétlések és a garanciák pontosságát a záráskor:

„Az Eladó és a Részvényesek által a jelen szerződésben vagy bármely csatolt jegyzékben tett nyilatkozatok és szavatosságok minden lényeges vonatkozásban igazak és pontosak maradnak a zárónaptól kezdve, mintha akkor tették volna őket.”

Mikor ér véget az átvilágítási eljárás? Mi a teendő, ha a megállapodás aláírása és az ügylet tényleges megkötése között váratlan események következnek be?

Az egyszerű, költséghatékony válasz az adásvételi szerződés tanulmányozása. A jogi szakemberek által kedvelt összetettebb és gyakran költségesebb válasz azonban az, hogy „attól függ”.

Az adásvételi szerződés aláírását követően (bár a legtöbbet a záráskor vagy azt követően írják alá), ez szabályozza a vevő eljárási kötelezettségét, különösen a „lezárást megelőző feltételek” révén. Sok adásvételi szerződés tartalmaz egy „Lényeges kedvezőtlen változás/hatás” (MAC/MAE) záradékot, amely felvázolja azokat a feltételeket, amelyek lehetővé teszik a vevő számára a szerződés felmondását. A MAC-záradék célja, hogy az üzletet érintő jelentős visszaesések vagy katasztrófahelyzetek esetén a kockázatot az eladóra hárítsa az aláírás és a zárás között. Lényegében, ha bármely szerződést megsértenek, a lezárási feltételek nem teljesülnek, vagy a nyilatkozatok és a garanciák nem valósak a záráskor, a vevő nem köteles az ügyletet befejezni.

Ha olyan esemény történik, amely miatt a nyilatkozat valótlan, az eladónak haladéktalanul értesítenie kell a vevőt. Ez magában foglalhatja például egy nagyobb ügyfél elvesztését vagy pert. Egyes adásvételi szerződések kötelezhetik a vevőt, hogy haladéktalanul értesítse az eladót a szerződésszegés felfedezésekor, és kötelezze a vevőt a szerződés felmondására vagy a szerződésszegéstől való elállásra és a lezárásra. Ilyen kötelezettség nélkül a vevő ezt az információt visszatarthatja, és tárgyalási taktikaként az utolsó pillanatban felfedheti. Íme egy példa egy ilyen rendelkezésre:

„Az Eladó haladéktalanul írásban értesíti a Vevőt minden olyan tényben és körülményben bekövetkezett változásról, amely az Eladó által tett nyilatkozatok és szavatosságok bármelyikét lényegesen pontatlanná vagy félrevezetővé teheti.”

Minta felmondási nyelv az eladó számára:

Jelen Szerződés az Eladó által a Lezárás előtt bármikor felmondható, ha a Vevő (i) lényegesen nem teljesíti a jelen Szerződésben foglalt bármely kötelezettségét, amelyet a Zárónapon vagy azt megelőzően kell teljesíteni, (ii) lényegesen megszegi az itt foglalt nyilatkozatait, szavatosságait vagy szerződéseit, feltéve, hogy ezt a hibát vagy megszegést nem orvosolják 30 napon belül azt követően, hogy az Eladó értesítette a Vevőt a jelen szerződés felmondási szándékáról.

Lehoz

A „lehozás” feltétele szükségessé teszi, hogy a vevő és az eladó újra megerősítse a nyilatkozatokat és a garanciákat a zárási folyamat során. Ez a követelmény akkor lép életbe, ha az adásvételi szerződés aláírása és a tényleges lezárás között időbeli eltérés van. Lényegében a nyilatkozatoknak és a szavatosságnak nem csak az adásvételi szerződés aláírásának időpontjában kell pontosnak lenniük, hanem (minden lényeges szempontból) pontosnak kell maradnia ettől a dátumtól a zárásig.

Ha a nyilatkozatokban és a szavatosságban jelentős változás történik, és az adásvételi szerződés olyan feltételt tartalmaz, amely szerint ezeknek a záráskor igaznak kell lenniük, a vevőnek lehetősége lehet a tranzakció felmondására. A leépítési feltétel mögött az a cél, hogy az üzlet bezárása előtt a vállalkozás teljesítményéért az eladóra hárítsa a felelősséget. A vevő biztosítékot keres arra vonatkozóan, hogy az általa felvásárolt társaság lényegében ugyanaz a társaság lesz a záráskor. A lényegesség kezelése érdekében a leépítési feltétel meghatározhatja saját lényegességi küszöbét, amely eltér a kártalanítási korlátozásoktól. A lényegesség kifejezhető egy adott számmal, vagy gyakrabban minőségileg, például:

„…kivéve azokat a pontatlanságokat, amelyekről ésszerűen nem várható, hogy akár külön-külön, akár együttesen jelentős káros hatást gyakoroljanak.”

A lényegesség egyéni vagy összesített alapon értékelhető. Általában minden nyilatkozatnak és garanciának összességében lényegesen pontosnak kell lennie ahhoz, hogy a zárás folytatódjon. Egyes esetekben több lényegtelen pontatlanság is lényegessé válhat, ha együttesen vizsgáljuk.

„Az eladó jelen Szerződésben foglalt valamennyi nyilatkozatának és szavatosságának teljes mértékben igaznak és helytállónak kell lennie (a benne foglalt „lényegesség” vagy hasonló minősítések figyelembevétele nélkül) a jelen Szerződés keltétől és a Záró dátumtól kezdve, mintha azokat tették volna. a Zárónapon, kivéve azokat a pontatlanságokat, amelyek akár külön-külön, akár összességében nem okoztak vagy nem okoznának lényeges káros hatást.”

Kicsit túlterheltnek érzi magát? Rendben van. Ez aláhúzza annak fontosságát, hogy az ilyen tárgyalások során ügyvédje útmutatásaira, tapasztalataira, szakértelmére, ítélőképességére és objektivitására hagyatkozzon. Jóllehet meg kell értenie a tranzakció alapvető mechanikáját, az ehhez hasonló kérdéseket pontosan fel kell bérelnie ügyvédek kezelésére. Ha most bonyolultnak találja, képzelje el, hogy megpróbálja megérteni az élete egyik legjelentősebb és érzelmileg terhelt tranzakciójának forgatagában. Éppen ezért elengedhetetlen, hogy a megengedhető legjobb tanácsadókba fektessenek be.

Az, hogy a nyilatkozatokban és a garanciákban előforduló pontatlanságnak milyen szintre kell emelkednie, megítélés kérdése, függetlenül attól, hogy ügyvédje mennyi erőfeszítést tesz a pontos nyelvezet finomhangolására. Az üzleti életben mindig van bizonyos fokú bizonytalanság egy cég vásárlásakor vagy eladásakor, és a megoldás a bizalom. Még ha nem is bízik teljes mértékben a másik félben, bizonyos fokú bizalommal és készséggel kell eljárnia a továbblépésre, miközben bizonyos szintű kockázatot is elismer. Íme egy mintazáradék a lényegességről:

„A Cél által a jelen Szerződésben szereplő összes alapvető kijelentésnek és jótállásnak teljes mértékben igaznak és helytállónak kell lennie, kivéve a X. szakaszban szereplő nyilatkozatokat és garanciákat, ahol a valótlanság és a helyesség elmulasztása nem eredményezi a teljes ellenérték növekedését. a Vevő a jelen Szerződés X. cikke értelmében több mint 100 000 USD-t fizet.

Záró

A zárási feltételek teljesülése után folytatódhat a zárás.

A legtöbb esetben a lezárás zökkenőmentes és zökkenőmentes folyamat – puszta formalitás, amely minden korábbi erőfeszítés sikeres betetőzését jelzi. Ez egy olyan alkalom, amelyet hétköznapi jellege jellemez, mégis jelentős helyet foglal el az utazásban – emlékeztetve arra az aprólékos tervezésre és tárgyalásokra, amelyek idáig vezettek. Ideális esetben a lezárás egy figyelemre méltó esemény, mentes a meglepetésektől és a kudarcoktól.

Utózárás

A zárást követően mindkét fél közös érdeke a zökkenőmentes átmeneti időszak biztosítása. A zárás utáni szerződéses kötelezettségeik is kötik őket, ha vannak ilyenek. E kötelezettségek által motiválva együttműködnek az ismétlések és garanciák pontosságának megőrzésén a záráson túl is.

Például, ha az eladó úgy nyilatkozott, hogy a követelések behajthatóak, az eladó mindenek felett álló érdeke, hogy segítse a vevőt a követelések behajtásában a zárás után, elősegítve a zökkenőmentes átmenetet.

Az eladó számára azonban a valódi lezárás akkor következik be, amikor:

• Átmeneti kötelezettségeiket teljesítették.
• A zárás utáni kiigazítások, például a forgótőke-becslések elszámolásra kerülnek.
• Minden esedékes kifizetés beérkezett.
• A kereseti időszakok, ha vannak, lejártak.
• A munka- és tanácsadói szerződés feltételei teljesülnek.
• A kártalanítási időszak lejárt.

Bár a zárás sikerélményt hozhat, az eladónak elengedhetetlen, hogy szorgalmas maradjon, amíg el nem érik ezeket a kulcsfontosságú mérföldköveket. Lehet, hogy nem lesz végleges bezárás pillanata, de egy nap felébredsz és rájössz, hogy sikeresen teljesítetted minden kötelezettségedet. Gratulálunk! Ezen a ponton életed legjelentősebb tranzakciója kényelmesen mögötted lesz.

Minta nyilatkozatok, garanciák és egyezmények

Eladó képviselői és garanciái

Íme egy tömör áttekintés (bár nem teljes körű) az eladó által nyújtott tipikus nyilatkozatokról és garanciákról:

Jóváhagyások A tranzakcióhoz nincs szükség jóváhagyásra vagy értesítésre, kivéve a vázolt esetekben. Eszközök (vagyon jogcíme, tulajdonjog, állapot, terhelések stb.)

• Az eladó vagyonára nincs zálogjog, kivéve azokat, amelyeket az érintett felek közölnek vagy a megállapodás szerint engedélyezettek.
• Az értékesített entitás vitathatatlanul birtokolja a xx/xx/xxxx dátumú listában meghatározott eszközöket, és ezek az eszközök a lezáráskor mentesek minden harmadik fél követelésétől.
• Az értékesített eszközök egyértelműen az eladó tulajdonában vannak, és a záráskor ezek az eszközök mentesek minden harmadik fél általi követeléstől.
• Az eladó legjobb tudomása szerint a tárgyi eszközök jó működőképesek és a zárás után is megmaradnak.
• A gazdálkodó egység az eladó legjobb tudomása szerint az üzleti tevékenységéhez szükséges összes eszközzel rendelkezik.
• Az átruházásra kerülő vagyontárgyak az eladó legjobb tudomása szerint az eladó üzleti tevékenységéhez szükséges összes eszközt magukban foglalják.
• Nincsenek ítéletek, követelések, zálogjogok vagy folyamatban lévő jogi eljárások az eladóval, az üzlettel vagy az értékesített vagyontárgyakkal szemben, és a lezárás időpontjában sem várható.
• Az eladó egyértelmű és érvényes tulajdonjoggal rendelkezik minden eszközre.
• A xx/xx/xxxx keltezésű pénzügyi kimutatás szerint a vevőnek átadott üzleti és pénzügyi információk az eladó legjobb tudomása szerint pontosak.
• A tárgyi eszközök kielégítően működőképesek, szokásos elhasználódásnak számítanak, kivéve a dokumentált eseteket. Hatóság Az eladó megfelelően szervezett és megfelelő képesítéssel rendelkezik az üzleti tevékenység folytatására, és jó minősítéssel rendelkezik. Brókerek és ügynökök Az eladót nem terheli megtalálási vagy közvetítői díj, kivéve a meghatározott eseteket.

Követelések (ítéletek, követelések, zálogjogok, eljárások)

• A szervezettel vagy annak eszközeivel szemben nincsenek folyamatban lévő vagy várható ítéletek, követelések, zálogjogok vagy jogi eljárások.

Szerződések

• Az eladó nem szegi meg a vevőre ruházott szerződéseket.
• A gazdálkodó egység jelenleg és várhatóan nem szegi meg semmilyen szerződést.
• Az eladó legjobb tudomása szerint nincs jelenlegi vagy várható szerződésszegés.

Vállalati állapot

• A gazdálkodó egység a _______ állam törvényei szerint jó minősítésű [társaság/korlátolt felelősségű társaság], és a záráskor is az lesz.
• Az eladó jó minősítésű [társaság/korlátolt felelősségű társaság], és az is lesz a _______ állam törvényei szerint. Az eladó a jelen adásvételi szerződésben meghatározott kötelezettségek teljesítéséhez szükséges felhatalmazással is rendelkezik.
• Az átruházandó [részvények/LLC érdekeltségek] a gazdálkodó egység kibocsátott [részvényeinek/részvényeinek/részvényeinek] teljes egészét képviselik. A zárás előtt nem bocsátanak ki további [részvényeket/LLC érdekeltségeket], és a záráskor ezek a [részvények/LLC érdekeltségek] mentesek az eladó(k) kivételével bármely más fél követeléseitől.
• Az eladó _______ állam törvényei szerint megfelelően szervezett és jó minősítésű társaság. Az eladó rendelkezik a szükséges felhatalmazással üzleti tevékenységének folytatásához, vagyonának birtoklásához vagy bérbeadásához, a jelen Szerződés végrehajtásához és a feltételek teljesítéséhez. A Társaság alapító okiratának és alapszabályának átadott másolatai pontosak és változatlanok. Az eladónak nincsenek leányvállalatai vagy közvetlen vagy közvetett érdekeltségei (beleértve a részvénytulajdont is) egyetlen vállalatban, korlátolt felelősségű társaságban vagy partnerségben sem.

Ügyfelek

• Az eladó nem kapott írásos értesítést a legnagyobb ügyfeleitől, amelyek jelezték volna üzleti tevékenységük megszüntetésének vagy jelentős csökkentésének szándékát, kivéve a dokumentált eseteket.

Alkalmazottak

• A kölcsönfelvevőt nem terheli semmilyen kötelezettség a munkavállalói nyugdíjjövedelem biztonságáról szóló törvény (ERISA) értelmében.

Munkaerő és egyenlő foglalkoztatás

• Az Equal Employment Opportunity Commission (EEOC) előtt nincsenek folyamatban lévő szakszervezeti sztrájkok vagy függőben lévő vádak.

Környezeti

• Az eladó legjobb tudomása szerint az eladó teljes mértékben megfelel minden környezetvédelmi törvénynek, és a záráskor is betartja. Továbbá nincsenek és záráskor sem lesznek olyan veszélyes anyagok az üzlethelyiségekben, amelyek potenciálisan jövőbeli környezetvédelmi törvények szerinti kötelezettségekhez vezethetnek.
• Az entitás teljes mértékben betartja és betartja az összes környezetvédelmi törvényt. Ezen túlmenően az üzlethelyiségben és záráskor sem találhatók olyan veszélyes anyagok, amelyek a jövőbeni környezetvédelmi törvények értelmében kötelezettségeket vonhatnak maguk után.
• Az eladó betartja az összes környezetvédelmi törvényt és előírást, és működési telephelyei teljesen mentesek a környezetszennyezéstől, a kármentesítési utasításoktól vagy az irányító hatóság által kiszabott szankcióktól. Eladó rendelkezik a telephely üzemeltetéséhez szükséges összes környezetvédelmi engedéllyel, kivéve a korábban közölteket.

Pénzügyek

• Az eladó pénzügyi kimutatásai megfelelnek az általánosan elfogadott számviteli elveknek (GAAP), teljes és lényegileg pontos ábrázolást nyújtanak a vállalkozás pénzügyi helyzetéről.

Leltár

• Az eladó legjobb tudomása szerint az árukészleten belüli összes elem használaton kívüli és eladható minőségű, és az is lesz.
• A készletek normál tanfolyami értékesítésre alkalmas, minőségi és rendeltetésszerű előírásoknak megfelelő cikkekből állnak. Az értékelés alapja a költség vagy a piac közül az alacsonyabb, FIFO (first in, first out, FIFO) megközelítést alkalmazva, és megfelelő tartalékkal számolják el az elavulást, amint azt korábban közzétettük.

Szellemi tulajdon (IP): védjegyek, szabadalmak stb.

• Az Eladónak nincs tudomása függőben lévő követelésekről, és nem kapott információt a szellemi tulajdon (IP) tulajdonjogával vagy használatával kapcsolatos ilyen követelésekről.
• Az Eladó szellemi tulajdona nem sérti mások szellemi tulajdonjogát. Ezen túlmenően, a céggel szemben a bezárás előtti szellemi tulajdonjogok megsértése miatt nincs függő követelés, sem az Eladó szellemi tulajdonjogát érintő jogsértés a bezárás előtt, kivéve a korábban dokumentált eseteket.

Törvények (megfelelőség, engedélyek és licencek)

• Az eladó legjobb tudomása szerint az eladó jelenleg és a jövőben is betartja a vállalkozás működésére vonatkozó összes törvényt, rendeletet és előírást.
• Az eladó minden lényeges vonatkozásban aprólékosan betartotta az összes jogszabályt, kivéve a korábban közölteket. Ezen túlmenően az Eladó rendelkezik az üzlethez szükséges összes kritikus jóváhagyással és engedéllyel, amelyek mindegyike érvényes és hatályos.

Kötelezettségek (nem közzétett kötelezettségek hiánya, nem nyilvános kötelezettségek)

• Az eladót nem terhelik nyilvánosságra nem hozó kötelezettségek.

Pereskedés

• Nincsenek folyamatban lévő perek, amelyek jelentős hátrányt okoznának a hitelfelvevőnek, ha kedvezőtlen döntés születne, kivéve a korábban közzétett eseteket.
• Az eladó legjobb tudomása szerint nincs folyamatban lévő vagy azzal fenyegetett jogi lépés vagy kormányzati vizsgálat, amely befolyásolhatná a tranzakciót, kivéve a korábban dokumentált eseteket.

Anyag káros változás/hatás (MAC/MAE)

• Egy adott időpont óta nem történt lényeges kedvezőtlen változás a vállalkozás általános üzleti vagy pénzügyi helyzetében, kivéve a korábban megjelölteket.

Tevékenységek

• Az eladó tudomása szerint az üzlethelyiség jelenlegi használata megfelel a területrendezési törvényeknek. Ezen túlmenően az üzlethelyiség jelenleg minden vonatkozó egészségügyi, biztonsági és mozgássérült hozzáférési követelménynek eleget tesz, és a záráskor is kiváló állapotban van.

Adók

• A zárás időpontjában az eladó haladéktalanul kiegyenlítette az összes esedékes adót, amely a vállalkozást és annak eszközeit érinti.
• Az eladó minden adókötelezettségét szorgalmasan és időben teljesítette.

Catch-All

• Minden olyan, az Eladóra vonatkozó tényt, amely jelentősen és hátrányosan befolyásolhatja az Eladó állapotát, eszközeit, kötelezettségeit, működését, pénzügyi eredményeit vagy kilátásait, a Vevővel írásban megfelelően közölték.
• Az Eladó és a Részvényesek által az Eladóra, az Eszközökre és az Üzletre vonatkozóan megosztott összes információ, beleértve a jelen Szerződésben és a csatolt jegyzékekben foglalt nyilatkozatokat és garanciákat, valamint minden egyéb, a Vevőnek az Eladóval kapcsolatos vizsgálata során megadott információ , és a záró dátumig nem tartalmaz hamis lényeges állításokat, és nem hagy ki olyan lényeges tényeket, amelyek szükségesek a félrevezetés elkerüléséhez.

Vevő képviselők

Vevő nyilatkozatai és garanciái:

• A hitelfelvevő által a banknak benyújtott pénzügyi kimutatások pontosak.
• A Vevő cége egy megfelelően szervezett, érvényesen létező és jó minősítésű egység, ami stabil vállalkozás státuszát jelzi.
• Vevő rendelkezik az adásvételi szerződés teljesítésére vonatkozó felhatalmazással és törvényes joggal.
• A Vevő megfelelően szervezett, a saját joghatósága szerinti üzleti tevékenység folytatására képesített és jó minősítésű.
• A Vevő nem sérti meg vállalati irányítási dokumentumait, és nem okoz semmilyen zálogjogot vagy mulasztást, kivéve a közzétett eseteket.
• A Vevőt nem terheli megtalálási vagy közvetítői díj, kivéve a korábban közölt eseteket.
• Átvilágítás:
  • A vevőnek lehetősége volt kapcsolatba lépni az eladóval, hogy megvitassák a megcélzott vállalkozást.
  • Minden kért anyagot és információt a Vevő ésszerű megelégedésére biztosítottunk.
  • Vevő a vásárolt eszközök és a célvállalkozás független vizsgálatát, vizsgálatát, elemzését és értékelését végezte, beleértve azok értékének felmérését.
  • A vevő átvilágítást végzett, beleértve az eszközök, kötelezettségek, könyvek, nyilvántartások és szerződések átfogó áttekintését.
• A Vevő fizikailag megvizsgálta a tárgyi eszközöket [adja hozzá a „gazdálkodó egység” kifejezést a gazdálkodó egység értékesítéséhez] és a bérelt helyiségeket, ellenőrizve az Eladó nyilatkozatainak pontosságát. Vevő elégedett a tárgyi eszközök és helyiségek állapotával.
• A Vevő legjobb tudomása szerint a xx/xx/xxxx keltezésű pénzügyi kimutatásban szereplő üzleti és pénzügyi információk, amelyeket a Vevő nyújtott át az Eladónak, pontosak.
• A Vevő a _______ állam törvényei szerint jó minősítésű [egyesület/társaság/korlátolt felelősségű társaság] (és a záráskor az is lesz), amely felhatalmazással rendelkezik a jelen adásvételi szerződésben meghatározott kötelezettségek teljesítésére.

Következtetés

Az amerikai baseball-legenda, Yogi Berra híres mondása: „Nincs vége, amíg véget nem ér.” Szeretnénk hozzátenni: „De lehet, hogy még akkor sem lesz vége.” Ez minden bizonnyal igaz az ismétlésekre és a garanciákra, amint azt a bevezetőben szereplő nyaralási megszakítási példa is mutatja.

Ha eljutott idáig a cikkben, akkor tisztában van vele, hogy a képviselők és a garanciák a vásárlási szerződés azon kevés összetevői közé tartoznak, amelyek a lezárás után is fennmaradnak, és gondos kezelés hiányában problémákat okozhatnak.

A megoldás? Legyen éber. Legyen figyelmes.

Eladóként alapvető fontosságú, hogy alaposan átnézze a nyilatkozatokat, és ne csak aláírja azokat ellenőrzés nélkül. Nem kazánok; jelentősek. A képviselet vagy a garancia megszegése, akár szándékos, akár nem szándékos, kisiklhatja az üzletet, vagy pénzügyi következményekkel járhat. Mondanunk sem kell, hogy egyik eredmény sem kedvező.

Remélem, az ebben a cikkben található információk felkészítik Önt arra, hogy elkerülje a nem megfelelő felkészülésből adódó buktatókat az ismétlésekkel és a garanciákkal kapcsolatban, ami a tranzakciók kritikus, de gyakran alábecsült aspektusa. Beszélgetésünk összefoglalásaként álljon itt egy tömör csalólap. Ha részletesebb magyarázatot szeretne kapni ezekről a kulcspontokról, kérjük, olvassa el a fenti cikket.

R&W összefoglaló: Csak a tények

*Sgt. Joe Friday a „Dragnet” tévéműsorból

Íme az ismétlésekről és garanciákról szóló előző szakasz tömörített változata, egyszerű felsorolásos formában. Az egyes kategóriákra vonatkozó részletes magyarázatokért tekintse meg a fenti megfelelő szakaszokat.

A képviselők és a garanciák céljai

Miért ismétlés és garancia? Gondoljon rájuk úgy, mint a ragasztóra, amely összetart egy üzletet – vagy sem. Íme az ismétlés és a garancia három fő célja:

• Közzététel: A képviselők és a garanciák megkövetelik, hogy az eladó teljes körű tájékoztatást nyújtson a vevőnek. Kitérnek arra, hogy mi maradhat el az átvilágítás során.
• Kockázatmegosztás: A képviselők és a garanciák mechanizmusként szolgálnak a kockázat (az ismert és az ismeretlen) felek közötti felosztására a zárást követően feltárt eseményekre vonatkozóan. Ezek szolgálnak a vevő alapjául a jövőbeni perekhez a „Kártalanítás” záradék alapján. A vásárlói piacon az ismétlések és a garanciák szerepe a kockázatmegosztásban erősen kedvez a vásárlóknak, és fordítva.
• A bezárás feltétele: Az ismétlés és a jótállás a bezárás feltétele. Ha az R&W-k a záró dátumig nem igazak, a vevő megtagadhatja a bezárást.

Tipikus adásvételi szerződés vázlata

Íme az adásvételi szerződés legfontosabb elemei:

Kulcsfontossagu kifejezesek:

• Vételár
• Ellenérték (részvény, készpénz, adósság, bevétel stb.)
• Az ár adózási célú felosztása
• Az ügylet szerkezete (eszköz kontra részvényértékesítés)
• Vegyes: költségek, értesítések, joghatóság, irányadó jog, elválaszthatóság, megbízás, lemondások stb.

Feltételek és szövetségek (ne éld túl a lezárást):

• Feltételek: Olyan események, amelyeknek a lezárás előtt meg kell történniük (pl. finanszírozás, bérbeadó jóváhagyása stb.). A bezárás általános feltétele, hogy az ismétléseknek és a garanciáknak igaznak kell lenniük a zárás időpontjában – ezt „lezárásnak” nevezik.
• Megállapodások: A felek kötelezettségei az adásvételi szerződés aláírása és a lezárás közötti időszakban (pl. az eladó beleegyezik az üzlet normál működésébe, az eladó beleegyezik, hogy megtartja az alkalmazottak bizonyos százalékát, teljesíti a fennálló beszerzési megrendeléseket stb.). Ezekről ritkán tárgyalnak.

A vevőnek nyújtott védelmek (túlélje a zárást):

• Képviselet és jótállás: Az egyes felek ígéretei és nyilatkozatai (pl. az eladó az összes esedékes adót megfizette; nincs függő peres eljárás stb.), amelyek „garanciaként” vagy „biztosításként” szolgálnak mindkét fél számára abban az esetben, ha a képviselet később valótlannak bizonyul. Az adásvételi szerződés tartalmának nagy részét az R&W-k teszik ki, és jelentősen eltérnek az üzlet típusától függően (pl. a gyártásnak környezetvédelmi és munkavállalói aggályai vannak, míg a technológiai vállalatoknak a szellemi tulajdonnal kapcsolatos aggályai). A képviselők és a garanciák megfogalmazása igen, a kivételek pedig a „Nyilvánossági ütemterv” részben találhatók.
• Tudás- és lényegességi minősítők: Ha az eladó nem 100%-ig biztos a nyilatkozatot illetően, akkor a nyilatkozatnak tartalmaznia kell egy tudásminősítőt, például „az eladó legjobb tudása szerint” vagy „az eladó tudomása szerint”.
• Kizárások: A kizárásokat a közzétételi ütemtervek dokumentálják.
• Túlélési időszakok: Az R&W-k általában 18-24 hónap után járnak le.

Kártalanítás: Ez szabályozza a vitarendezést és a szerződésszegés költségeinek fedezésére vonatkozó kötelezettséget. Általában a vételár 10-15%-át letétbe helyezik kártalanítás céljából, a limiteket kosarak (minimumok) és kupakok (maximum) határozzák meg.

• Kosár (Minimum): Ezek a minimális küszöbértékek, hasonlóan a biztosítási önrészhez, amelyeket ki kell váltani. Az átlagos méret a vételár 0,75%-a. A kosarak lehetnek borravalók vagy borravalómentesek, illetve az önrész megosztható a vevő és az eladó között.
• Korlát (maximum): Ez a kártalanítás maximális határa, általában átlagosan a vételár 10-20%-a.
• Felek: A vevő védelmet kér különböző felektől, beleértve a részvényeseket és a kulcsfontosságú vezetőket. Több részvényes esetén kerülniük kell az egyetemleges felelősségvállalást.
• Hatály: Mi tartozik a kártalanítás hatálya alá?
• Jogorvoslat: A kártalanítás a kizárólagos jogorvoslat a vitákban?
• Kártalanítási folyamat: Hogyan kezelik a kártalanítási igényeket?

Letéti számla (általában nem külön szakasz az adásvételi szerződésben):

• Pénzösszeg: Általában a vételár 10%-a és 20%-a között mozog, a lehetséges kockázatoktól függően.
• Időtartam: Általában 18-24 hónapig tart.
• Feltételek: A kiadás ellenőrzése (jellemzően kölcsönös) és a vitarendezés.
• Kamat: Annak meghatározása, hogy ki kap kamatot a letétbe helyezett letéti összeg után.

Tárgyalási folyamat

A képviselők és a garanciák szerepe a tárgyalási folyamatban

• Átvilágítás: Az ismétlések és a garanciák mértéke és sajátosságai a kellő gondosság megállapításaitól függenek. Kulcsfontosságú, hogy az adásvételi szerződést kellő gondossággal kell elkészíteni a nyelvi tárgyalások felgyorsítása érdekében.
• Vevői ügyvéd: A vevő ügyvédje készíti el az adásvételi szerződést, amely tartalmazza a lehetséges kockázatokon alapuló szabványos ismétléseket és garanciákat.
• Eladó ügyvédje: Az eladó ügyvédje a közzétételi ütemtervekben azonosítja az ismétlések és garanciák alóli kivételeket.
• Tárgyalások: A képviselők és a garanciák az adásvételi szerződési tárgyalások középpontjában állnak, különösen akkor, ha az eladó elhúzódó kötelezettségek nélkül kíván nyugdíjba vonulni. A tárgyalások hatóköre a vevő ügyvédjének kezdeti tervezetétől és az egyes felek alkupozíciójától függ, amelyet a piaci feltételek befolyásolnak. A vásárlók gyakran kiterjesztett kizárólagosságra törekednek pozíciójuk megerősítése érdekében.
• LOI kontra adásvételi szerződés: A képviselőket és a garanciákat az adásvételi szerződés tartalmazza, nem pedig a szándéknyilatkozat (LOI). A LOI megtárgyalása megelőzi a kellő gondosságot, így a konkrétumok csak később tisztázottak. Ezért két tárgyalásra kerül sor – egy az LOI-ról, egy másik pedig az adásvételi szerződésről.
• Tartalom: Az adásvételi szerződések több eladói nyilatkozatot tartalmaznak, mivel a vevőknek nagyobb a tétje.
• Túlélés: A képviselők és a garanciák általában a bezárás után is fennállnak, és évekig mindkét félre hatással vannak. Az adásvételi szerződés egyéb elemei a záráskor kötődnek. A tőzsdén jegyzett társaságok ügyletei olyan ismétléseket és garanciákat foglalnak magukban, amelyek a zárás után sem maradnak fenn.
• Zárás: Az eladók esetében a „valódi zárás” meghatározott kritériumokat követ:
• • Átmeneti kötelezettségek teljesítése
  • A zárás utáni kiigazítások kezelése (pl. forgótőke)
  • Teljes fizetés átvétele
  • A kereseti időszakok befejezése
  • A munkaviszony és a tanácsadói szerződés feltételeinek kielégítése
  • A kártalanítási időszak lezárása

A felek céljai

Röviden vázoljuk mind a vevő, mind az eladó eltérő céljait az ismétlésekkel és a garanciákkal kapcsolatban. Nem meglepő, hogy ezek a célok gyakran eltérnek egymástól.

A tárgyalások köre

Az alábbiakban felsoroljuk azokat a tényezőket, amelyek befolyásolhatják az ismétlésekkel és garanciákkal kapcsolatos tárgyalások körét.

Tárgyalási készségek és testtartás

• Az egyes felek tárgyalási készségei
• Az egyes felek tárgyalási pozíciói és alkuereje

Jogi struktúra

• A tranzakció szerkezete (eszköz kontra részvényértékesítés) – az ismétlések és a garanciák a részvényügyleteknél átfogóbbak, mint az eszközügyleteknél.

Az eladó pénzügyi ereje és hitelessége

• Az eladó pénzügyi ereje a vevő kártalanítása érdekében – Ha a részvényesi csoport szétoszlik, és az eladó entitása a zárást követően megszűnik, a vevő más védőügyletet fog alkalmazni, például letéti ügyletet.
• A vevő megítélése és az eladó karakterének észlelése

Ipar

• A vevő ismerete az Ön vállalkozásáról és iparágáról
• Az üzlet és iparága jellege – A nagyobb kockázattal járó vállalkozásokra szigorúbb R&W előírások vonatkoznak majd.
• A vevő megítélése a vállalkozás kockázatairól

Due Diligence

• Az átvilágítás során feltárt problémák mértéke
• A vevő képessége az alapos átvilágítás elvégzésére – Minél alaposabb az átvilágítás, elméletileg annál gyengébbek lehetnek az R&W-k.

Tippek a képviselők és a garanciák megtárgyalásához

A Reps & Warranties területén való hatékony navigáció több kulcsfontosságú stratégiát foglal magában:

• Értse meg a célt: Ne feledje, hogy az R&W-k nem a tökéletesség elérését szolgálják. Arra szolgálnak, hogy megvédjék a vevőt a fel nem tárt, jelentős kockázatoktól a normál üzleti tevékenységen kívül.
• Összpontosítson a múltra: Az R&W-k elsősorban múltbeli eseményekre vonatkoznak, és nem nyújthatnak garanciát a jövőre vonatkozóan.
• Pozitív kapcsolat kialakítása: A vevővel való jó kapcsolat fenntartása a zárás után segíthet a problémák gördülékenyebb megoldásában.
• Legyen rugalmas: Legyen kész a tárgyalásokra, és alkalmanként engedjen bizonyos pontokon. A viták akkor is költségesek, ha nyersz.
• Az átláthatóság kulcsfontosságú: Soha ne engedj el egy pontot a tárgyalások során.
• Használjon kártalanítási mátrixot: Használjon mátrixot a kártalanítási rendelkezések értékeléséhez.
• Fedezze fel a motivációkat: Értse meg, miért javasolnak a vevők konkrét R&W-ket, és foglalkozzon közvetlenül aggályaikkal.
• Vigyázat a pénzügyi nyilatkozatokkal kapcsolatban: Mielőtt aláírná a számviteli vagy pénzügyi ügyekkel kapcsolatos nyilatkozatokat, ellenőrizze a pontosságot, és kérje meg a CPA felülvizsgálatát.

Tippek az eladó kitettségének korlátozásához

Íme gyakorlati módszerek, amelyek minimalizálják az eladó felelősségét az ismétlésekkel és a garanciákkal kapcsolatban:

• Pontos nyelv: Finomítsa a szövegezést az egyes ábrázolásokhoz külön-külön.
• Egyéni felelősség: Az egyetemleges felelősség korlátozása.
• Tudásminősítők: iktasson be olyan minősítőket, mint „az eladó legjobb tudása szerint”.
• Pénzügyi biztosítékok: A pénzügyi kitettség mérséklése a következőkkel:
  • A kárkifizetéshez szükséges önrész (kosár) emelése.
  • A maximális kifizetés felső határa.
  • A letéti összeg csökkentése.
• Időkorlátok: Rövidítse le a túlélési és letéti időtartamot.
• Kártalanítási korlátok: A kártalanítás korlátozása a nyilatkozat vagy a jótállás ismerete alapján.
• Kártípusok: A kártérítést korlátozza a tényleges veszteségekre, ne pedig büntető vagy spekulatív károkra.
• Önbiztosítás: megköveteli a vevőtől, hogy bizonyos kockázatok ellen vállaljon önbiztosítást.

További stratégiák:

• Eladás előtti átvilágítás: Kezdeményezzen alapos értékesítés előtti átvilágítást a problémák proaktív azonosítása és megoldása érdekében, mielőtt az értékesítési folyamatba lépne.
• Tapasztalt csapat: A tárgyalások hatékony vezetéséhez vonjon be egy képzett tárgyalópartnert, például befektetési bankárt vagy M&A tanácsadót.
• Aukciós megközelítés: Válasszon olyan aukciós stratégiát, amellyel megerősítheti tárgyalási pozícióját. Több potenciális vevővel való tárgyalás növeli a befolyását.
• A hitelesség számít: Folytassa a következetes és megbízható magatartást a folyamat során.
• Mérföldkövek beillesztése: A szándéknyilatkozatban (LOI) határozza meg a kulcsfontosságú mérföldköveket, beleértve a kellő gondosság elvégzésének és az adásvételi szerződés előkészítésének/aláírásának határidejét.
• Alternatívák felfedezése: Fontolja meg a vételár egy részének letétbe helyezésének alternatíváit, például beszámítást az eladói jegyzéssel, bevételt vagy egy tanácsadói megállapodást beszámítási joggal.
• Reps & Warranties Insurance: Az eladók a biztosítás megkötésével mérsékelhetik az R&W megsértéséből eredő esetleges felelősséget. A költségek általában a fedezet összegének 4%-a és 8%-a között mozognak, és különféle tényezőktől függenek, például a kutatási és munkavégzési körtől, az iparágtól, az önrésztől és a fedezet időtartamától.
• Vevői biztosítás: Az eladók megkövetelhetik a vásárlóktól, hogy kössenek biztosítást a biztosítható kockázatokra. Az eladók fenntarthatják meglévő szabályzataikat is, különösen, ha azok követelésen alapulnak, nem pedig eseményen.

Tippek tanácsadók felvételéhez az adásvételi szerződés megtárgyalásához

• Szakértelem: Professzionális tanácsadó kiválasztásakor előnyben részesítse a vállalatok adásvétele terén szerzett valós tapasztalatokat. Érdeklődjön az elmúlt három év M&A tranzakcióiban való közelmúltbeli részvételükről, valamint az ügyletekben betöltött konkrét szerepükről.
• A tanácsadó szerepe: Tisztázza, hogy tanácsadója milyen szerepet kíván betölteni az Ön helyzetében. Egyes tanácsadók a háttérszerepet részesítik előnyben, míg mások a közvetlen bevonással boldogulnak. Igazítsa ügyvédje vagy könyvelői szerepét tapasztalatának szintjéhez. Ha még csak most ismerkedik egy vállalkozás értékesítésével, készüljön fel arra, hogy tanácsadója gyakorlati szerepet vállal.
• Kockázatbesorolás: Győződjön meg arról, hogy a választott tanácsadó kockázattűrése megegyezik az Önével. Míg az ügyvédek és könyvelők általában konzervatívak, kulcsfontosságú, hogy olyan tanácsadót találjanak, akinek kockázati étvágya megfelel az Ön preferenciáinak.
• Ügyvéd: Ügyvédje kritikus szerepet fog játszani az adásvételi szerződés megtárgyalása során, védve jogi érdekeit az ügylet során.
• Könyvelő: Könyvelője pénzügyi átvilágítást fog vezetni, megvizsgálja az adásvételi szerződésen belüli pénzügyi és adózási következményeket, és megtárgyalja a pénzügyi vonatkozású képviselőket és garanciákat.
• M&A tanácsadó: Az Ön M&A tanácsadója megtárgyalja a tranzakció magas szintű szempontjait, kialakítva az ügylet általános struktúráját. A legtöbb M&A cég kártalanítást kérhet az eladótól, hogy megvédje magát a pontatlan információkból vagy lényeges megtévesztésből eredő jogi lépések ellen.
• Környezetvédelem: Ha vállalkozása veszélyes anyagokkal foglalkozik, vagy környezetvédelmi előírásokkal szembesül, fontolja meg környezetvédelmi tanácsadó felvételét.
• Munkavállalói juttatások: A juttatások zökkenőmentes átállása érdekében konzultáljon szakértőkkel jóval az eladás előtt, hogy az eszközök meghaladják a kötelezettségeket. A legtöbb esetben a juttatási programok megszűnnek, az eladó teljesíti a felmondási követelményeket, és az alkalmazottak áttérnek a vevő programjára.
• Kód Audit: A szoftvercégek felvásárlásakor a vevők gyakran harmadik felet kérnek fel kódauditálásra, hogy biztosítsák a tiszta és jól dokumentált szoftverkódot.
• Eladás előtti átvilágítás: Kérjen értékesítés előtti átvilágítást tanácsadóitól. Ez a proaktív megközelítés csökkentheti az ismétlések és a garanciák körét, ami előnyös az egész üzletben.

Mintaképviseletek, amelyekre az eladót felkérhetik:

• Az eladó magabiztosan tartja naprakész adófizetési kötelezettségét.
• Semmilyen ítélet, követelés, zálogjog vagy eljárás nem kérdőjelezi meg az eladó státuszát.
• Az eladó a lehető legnagyobb pontosságot biztosítja a vevőnek átadott információkban, beleértve a pontos pénzügyi adatokat is.
• Jó minősítésű vállalatként az eladó megingathatatlan felhatalmazással rendelkezik ahhoz, hogy részt vegyen ebben a tranzakcióban.
• Az átruházásra kerülő vagyontárgyak a vállalkozás egészére kiterjednek, kifogástalanul karbantartottak, és zálogjogtól, terheléstől, zálogjogtól vagy követeléstől teljesen mentesek.
• Az eladó szilárdan betartja az összes vonatkozó törvényt, beleértve az engedélyezést, az engedélyeket, az övezeti előírásokat, a környezetvédelmi előírásokat és egyebeket.
• A készlet nem csak bőséges, de kifogástalan, eladható állapotban is.
• Az eladó minden szerződéses kötelezettségét aprólékosan teljesíti, és nem teljesíti kötelezettségeit.
• A veszélyes anyagoknak nincs helye az üzleti tevékenységben.
• Valamennyi kintlévőség hiteles, a szokásos üzletmenet során keletkezik, és nincs beszámítási követelés.
• Nincsenek nyilvánosságra nem hozott kötelezettségek, folyamatban lévő jogi eljárások, bírósági végzések vagy ítéletek.
• Nincsenek rejtett foglalkoztatási, tanácsadási, bónusz- vagy egyéb megállapodások az alkalmazottakkal vagy harmadik felekkel.
• Az eladó átláthatóan nyilvánosságra hozza az összes lényeges tényt, amely megingathatatlan magabiztossággal befolyásolhatja a vevő döntését az üzlet megvásárlásáról.