M&A képviselők és garanciák

M&A tanácsadó vagy befektetési bankár

Mind az ügyvéded, mind az M&A tanácsadód kulcsszerepet játszik majd a képviseletek és garanciák tárgyalásában. Az M&A tanácsadód megbeszéléseket folytat a vevővel a tranzakció főbb aspektusainak kialakítása és annak biztosítása érdekében, hogy az üzletkötés struktúrájának minden eleme harmonikusan illeszkedjen egymáshoz. A tapasztalt befektetési bankárok együttműködésen alapuló törekvésként közelítik meg a tárgyalásokat, kölcsönösen előnyös eredményekre törekedve, ahelyett, hogy mereven védenék az álláspontjukat. Egy tapasztalt közvetítő kiválóan feltárja a vevő valódi aggályait, és kreatívan szabja testre a tranzakciót mindkét fél céljainak kielégítése érdekében.

A legtöbb fúziókkal és felvásárlásokkal foglalkozó cég jellemzően kártérítést követel az eladótól a pontatlan információkból vagy lényeges félrevezetésből eredő jogi lépésekkel szemben. Sok vevő bevonhatja az fúziós és felvásárlási tanácsadót jogi eljárásokba, és széles hálót vetetthet ki a tranzakcióban részt vevő mindenkire. Tekintettel arra, hogy az eladó kapja a tranzakciós bevételek nagy részét, és ő az elsődleges információforrás, az fúziós és felvásárlási tanácsadók azzal érvelnek, hogy nem kell felelősséget vállalniuk a pontatlanságokért.

Ilyen kártalanítás nélkül az M&A tanácsadók kénytelenek lennének aprólékosan ellenőrizni minden általuk kezelt információt, ami megterhelő és akadályozó lenne a folyamat szempontjából. Bár a kártalanítás kérése ésszerű, vita tárgya, hogy az eladónak milyen mértékben kellene kártalanítania a tanácsadót a súlyos gondatlanság esetén. Véleményünk szerint a tanácsadókat nem szabad megvédeni a csalástól vagy a súlyos gondatlanságtól. Azonban kártalanítani kell őket a megadott információk pontatlanságából eredő problémákért. A befektetési bankárok felelősségre vonása a pontatlan információkért a vállalkozók szükségtelen kétségbe vonásához , megnövekedett költségekhez, késedelmekhez és a megnövekedett kockázat kezelése érdekében magasabb díjakhoz vezetne.

Egyéb szakemberek

Vállalkozása és iparága jellegétől függően a szakosodott szakértők bevonása jelentősen befolyásolhatja a garanciák és képviseletek terjedelmét. Részvételük mértéke bizonyos esetekben segíthet csökkenteni a vevő kockázatát, ami a garanciák és képviseletek terjedelmének potenciális csökkenéséhez vezethet.

• Környezetvédelmi szempontok: foglalkozó vagy környezetvédelmi előírások hatálya alá tartozó vállalkozások számára körültekintő megoldás környezetvédelmi tanácsadó igénybevétele. A vevők gyakran környezetvédelmi szakértőket vonnak be, amikor szennyeződés gyanújával bíró ingatlanokat vásárolnak. Számos joghatóság szigorú felelősséget ír elő a korábbi ingatlantulajdonosok számára a környezeti problémákért, ami jelentős kitettséget jelent. A tanácsadó előzetes igénybevétele lehetővé teszi a problémák proaktív azonosítását és megoldását, mielőtt azok a vevők aggályaivá válnának.
• Munkavállalói juttatások: A munkavállalói juttatások jelentős kockázati kitettséget jelentenek a vevők számára. Az eladóknak jóval az eladás előtt együtt kell működniük a terület szakértőivel. Kulcsfontosságú annak biztosítása, hogy a nyugdíjtervekben az eszközök meghaladják a kötelezettségeket, valamint a juttatások, beleértve a halasztott javadalmazást, a nyereségrészesedést, a részvényopciókat, valamint az egészség- és életbiztosítást, zökkenőmentes átmenetének elősegítése. A legtöbb esetben a tervek megszűnnek, az eladó köteles teljesíteni a megszüntetési követelményeket, míg az alkalmazottak átkerülnek a vevő terveibe.
• Kódauditok: szoftvercég felvásárlásakor a legtöbb vevő külső kódauditot választ a szoftverkód tisztaságának és dokumentációjának felmérésére. Egy hozzáértő eladónak proaktívan kell intézkednie a kódauditról és a kódtisztításról, mielőtt eladásra kínálná a céget . Az audit eredményeit és a kódfejlesztéseket ezután felhasználhatja a tárgyalások során, hogy a vevők bizalmat kapjanak a kód dokumentációjában, pontosságában és szervezettségében.

Eszköz vs. részvényeladás

Minden tranzakcióban alapvető kérdés merül fel: eszközértékesítésként vagy részvényértékesítésként legyen-e strukturálva? Ez a választás jelentősen befolyásolja a képviseletek és garanciák körét, mivel a részvényértékesítés általában szélesebb körű, mint az eszközértékesítés.

Eszköz értékesítése

A legtöbb vevő az eszközértékesítést részesíti előnyben az alacsonyabb kockázat miatt. Részvényértékesítés esetén a vevő átvállalja az eladó összes kötelezettségét, beleértve a függő vagy ismeretlen kötelezettségeket is. Ezzel szemben egy eszközértékesítés csak a vételi szerződésben kifejezetten meghatározott kötelezettségeket ruházza át, az elkerülhetetlen jogutód kötelezettségekkel együtt. Következésképpen a garanciák és jótállások általában szűkebb hatókörrel rendelkeznek az eszközértékesítések során.

Részvényértékesítés

Részvényfelvásárlások esetén a vevő örökli az eladó összes kötelezettségét, ami átfogóbb képviseleteket és garanciákat eredményez az eszközügyletekhez képest. A nagyobb tranzakciók gyakran a részvényeladási struktúrát alkalmazzák. Itt az eladó további nyilatkozatokat tesz a tőkésítéssel és az átvállalt kötelezettségekkel kapcsolatban.

Jogutód felelőssége

A tranzakció típusától függetlenül a jogutód felelőssége továbbra is fennáll. Ez a kockázat részben mérsékelhető alapos nyilatkozatokkal és garanciákkal, letéti számlákkal és védelmi intézkedésekkel, de teljesen soha nem zárható ki. Bizonyos ügyek, mint például az adózási vagy környezetvédelmi kérdések, eredendően jogutód felelősséggel járnak. Ezzel szemben olyan esetekben, mint az alkalmazotti ügyek, a jogutód felelőssége csökkenthető a puszta folytatás látszatának minimalizálásával. Ha az üzlet lényegében hasonló marad az eladás előtt és után, a bíróságok jogutód felelősséget állapíthatnak meg. Ez a forgatókönyv gyakori a legtöbb M&A tranzakcióban , ami a potenciális felelősségi területekre szabott nyilatkozatokhoz és garanciákhoz vezet.

Íme néhány hatékony stratégia a jogutód felelősségének enyhítésére:

• Alapos átvilágítás : A vevőnek átfogó átvilágítást kell végeznie, különös tekintettel a környezetvédelmi, adózási és munkajogi vonatkozású lehetséges jogutód-kötelezettségekre.
• Háromszög alakú felvásárlási struktúra : Fontolja meg egy háromszög alakú felvásárlási struktúra alkalmazását. Ebben a megközelítésben a vevő entitás létrehoz egy leányvállalatot, amely vagy felvásárolja a célvállalatot, vagy egyesül vele. Ez a felépítés hatékonyan elkülöníti a leányvállalaton belüli kötelezettségeket.
• Eszközügyletek egyértelműsége : Eszközügyletek esetén győződjön meg arról, hogy egyértelműen felsorolja azokat a kötelezettségeket, amelyeket a vevő átvállal, és azokat, amelyeket az eladó megtart.
• Hatékony képviseletek és garanciák : Erősítse meg a vételi szerződésben szereplő képviseleteket és garanciákat, hogy kezelje a jogutód felelősségére potenciálisan alkalmas kérdéseket.
• Kártalanítás csökkentett kosarakkal : Foglaljon bele csökkentett kosarakkal rendelkező kártalanítási rendelkezéseket kifejezetten a jogutód felelősségével kapcsolatos ügyekre vonatkozóan.
• Az üzletmenet-folytonosság minimalizálása : A bíróság általi „puszta folytatásnak” bélyegzés kockázatának csökkentése érdekében minimalizálja az üzletmenet-folytonosság látszatát.
• Eladói entitás fenntartása : Kötelező az eladó számára, hogy a lehető leghosszabb ideig tartsa nyitva a entitását, és rendelkezzen felelősségbiztosítással. Ez különösen fontos olyan esetekben, mint a környezetvédelmi vagy adózási kérdések, ahol a felelősség határozatlan ideig tarthat. Gondosan mérlegelje a entitás nyitva tartásának időtartamát a lehetséges kockázatokkal szemben.

Finanszírozási jogsértések letéti számlán keresztül

Az M&A tranzakciók területén szokás egyfajta visszatartási számlát (holtback) , amelyet gyakran letéti számlának neveznek. Ez a mechanizmus magában foglalja a vételár egy részének, jellemzően 10% és 20% közötti összegnek a letéti számlán való lefoglalását egy semleges harmadik fél, a letéti ügynök őrizetében. Ez a lefoglalt összeg biztosítékként szolgál, és általában 12-24 hónapig tart. Elsődleges célja a vételi szerződésben meghatározott kártalanítási igények fedezése. Amennyiben azonban ezen időszak alatt nem merül fel igény, a lefoglalt összeget haladéktalanul kifizetik az eladónak.

Miért szükséges a letéti számlára vonatkozó jegy?

A letéti számlák létfontosságú szerepet játszanak a vevő nyugalmának biztosításában, biztosítva, hogy a pénzügyi források könnyen rendelkezésre álljanak az előre nem látható kiadások, például a jogi eljárások vagy az eladó adásvételi szerződésben szereplő nyilatkozatainak vagy garanciáinak eltéréseiből eredő veszteségek fedezésére.

Szemléltetésképpen vegyük egy költséges gépekkel felszerelt gyártóüzem eladását. Ha az eladó azt állította, hogy minden gép teljesen működőképes és jól karbantartott, de egy gép a tranzakció után röviddel meghibásodik, ami felfedi a nem nyilvános, elhalasztott karbantartást, a vevő kártérítési igényt nyújthat be a gépek javításával vagy cseréjével kapcsolatos költségek megtérítésére.

A visszatartott összeget biztonságosan elhelyezik egy letéti számlán, amelyet egy pártatlan harmadik fél letéti ügynöke kezel, és amelyet egy aprólékosan kidolgozott letéti megállapodás szabályoz. Ezen összegek felszabadításához jellemzően mind a vevő, mind az eladó kölcsönös beleegyezése szükséges. Abban az esetben, ha nem merül fel követelés, a letétbe helyezett összeget végül a megállapodás szerinti letéti időszak lejárta után folyósítják az eladónak.

Vannak alternatívái a letéti számlának?

Valóban, a legtöbb M&A tranzakció valamilyen halasztott fizetést tartalmaz, és érdemes megjegyezni, hogy a különféle halasztott fizetési mechanizmusok hatékony alternatívát jelenthetnek a hagyományos letéti számlákkal szemben. Íme néhány lehetőség, amit érdemes megfontolni:

• Váltó: Egy jól strukturált váltó kifejezetten felruházhatja a vevőt a joggal, hogy szerződésszegés esetén visszatartsa a jövőbeni kifizetéseket, ezt gyakran „elszámolásnak” nevezik.
• Kifizetés: A kifizetési megállapodások is tartalmazhatnak ellentételezési jogra vonatkozó rendelkezéseket. Azonban kulcsfontosságú felmérni annak valószínűségét, hogy az eladó ténylegesen kifizetést kap, mivel ezek bizonyos teljesítménymutatóktól függhetnek.
• Tanácsadási vagy munkaszerződés: A váltókhoz hasonlóan a tanácsadói vagy munkaszerződések is tartalmazhatnak beszámítási jogot. Ne feledje, hogy egyes államokban lehetnek olyan szabályozások, amelyek tiltják a munkaszerződésekkel szembeni beszámítást.

Érdemes megjegyezni, hogy az eladók némileg vonakodhatnak elfogadni a garantált, halasztott fizetésekkel (például váltók vagy tanácsadói megállapodások) szembeni beszámítási jogot. Ez a vonakodás abból az aggodalomból fakad, hogy a vevőnek biztosított fizetési visszatartási lehetőség jelentősen a vevő javára billentené az erőviszonyokat. Következésképpen az eladók a hagyományos letéti megállapodásokat kiegyensúlyozottabb és előnyösebb megoldásnak találhatják.

Melyek a letéti szerződés főbb feltételei?

A letéti szerződés feltételeinek meghatározásakor vegye figyelembe a következő fő szempontokat:

• Pénzeszközök összege: A letéti összeg a legtöbb tranzakcióban jellemzően a teljes vételár 10%-a és 20%-a között mozog. A letéti összeg mértékének arányosnak kell lennie az észlelt kockázatokkal, azok lehetséges hatásával, valamint azzal, hogy más halasztott fizetési mechanizmusok is tartalmaznak-e egyértelmű beszámítási jogot.
• Időtartam: A letéti megbízások időtartama változó, gyakran 18-24 hónapig terjed. Azonban nem ritka, hogy rövidebb, 12 hónapos vagy hosszabb, akár 36 hónapig tartó időszakokkal is találkozunk. Sok vevő egy teljes éves eredménykimutatást (P&L) részesít előnyben a teljes számviteli időszak felméréséhez, ezért a 18 hónapos időtartamok gyakoriak. A legtöbb esetben egy kétéves letéti megbízási időszak elegendőnek bizonyul a potenciális kockázatok azonosításához.
• Feltételek: A letéti szerződésnek fel kell vázolnia a letétre vonatkozó konkrét feltételeket, beleértve a felszabadításának ellenőrzését (jellemzően kölcsönös beleegyezéssel) és a vitarendezési mechanizmusokat.
• Kamat: Világosan határozza meg, hogy a letétbe helyezett összegen felhalmozódott kamatot a vevőnek, az eladónak kell-e kifizetni, vagy előre meghatározott módon kell-e megosztani.

Hogyan kezelik általában a vitákat?

Az adásvételi szerződésből eredő vitás kérdésekre magában az adásvételi szerződésben aprólékosan felvázolt feltételek az irányadók, a letéti szerződésben foglalt rendelkezésekkel összhangban. Érdemes megjegyezni, hogy bizonyos esetekben a kiegészítő megállapodások, például a versenytilalmi megállapodások külön vitarendezési mechanizmusokat vonhatnak maguk után.

A legtöbb vita rendezésének középpontjában jellemzően a megállapodás „Kártalanítás” című része található. Fontos megérteni, hogy nincs egyetemesen szabványosított kártalanítási rendelkezés. Inkább a kártalanítással kapcsolatos szövegezés válhat heves vita tárgyává a vevő és az eladó között.

Az esetek többségében, ha a vevő problémát vagy szabálysértést észlel, a protokoll előírja, hogy a vevőnek megfelelően értesítenie kell az eladót. Ezt követően az eladó kaphat egy meghatározott határidőt a probléma megoldására (gyakran „orvoslási jogként” emlegetik), vitathatja az állítólagos károkat, vagy dönthet úgy, hogy ennek megfelelően megtéríti a vevőnek a kárt. Amennyiben a rendezési erőfeszítések kudarcot vallanak, a pénzeszközök biztonságosan letéti számlán maradnak, miközben mindkét fél szorgalmasan törekszik a kölcsönösen elfogadható megoldás elérésére.

Egyik kulcsfontosságú szempont, amelyet érdemes megfontolni, hogy a letéti megállapodás kizárólag a vevő jogorvoslati lehetőségeként szolgáljon-e, vagy a vevőnek lehetősége legyen kiegészítő jogorvoslatok igénybevételére.

A képviseletekre és garanciákra vonatkozó korlátozások

A nyilatkozatokra és szavatosságokra vonatkozó korlátozások a következő négy különálló csoportba sorolhatók:

• Tudásminősítők: Ezek a korlátozások az eladónak az adott nyilatkozattal vagy garanciával kapcsolatos ismereteinek mértékének meghatározásától függenek.
• Túlélési időszakok: A garanciáknak és a garanciáknak lejárati dátumuk van, amelyet gyakran „túlélési időszaknak” neveznek.
• Kosarak (minimum befizetések): Az eladók mentesülnek a felelősségi igények alól, amíg a kumulatív összeg el nem éri az előre meghatározott kosár küszöbértéket, hasonlóan a biztosítási önrészhez.
• Korlátok (Maximumok): Az eladó felelőssége korlátozott, ami azt jelenti, hogy csak egy előre meghatározott maximális limitig felelős a károkért, más néven felső határig.

Tudásminősítők

A szavatosság vagy garancia hatókörének leszűkítésére az egyik legegyszerűbb módszer egy ismeretminősítő használata. Ez a minősítő az eladó potenciális felelősségét az alapján korlátozza, hogy mit „tud” az eladó egy adott szavatosságról.

Például, ha az eladó azt állítja, hogy a vállalat pénzügyi kimutatásai megfelelnek az Általánosan Elfogadott Számviteli Elveknek (GAAP), és a vevő később eltérést fedez fel a GAAP-tól, az eladó felelőssége korlátozott lehet. Az eladó felelősségének mértéke azonban a „tudomás” pontos meghatározásától függ, ahogyan az a vételi szerződésben szerepel.

Fontos tudomásul venni, hogy az eladók nem feltétlenül rendelkeznek ismeretekkel az üzlet minden aspektusáról, különösen akkor, ha az eladó távollévő tulajdonos. Ezért érthető, hogy az eladók óvatosak az üzlet olyan területeivel kapcsolatos nyilatkozatok megtételével, amelyekről korlátozott ismeretekkel rendelkezhetnek. Ennek megoldása érdekében a képviseleteket és a garanciákat gyakran az eladó ismeretei alapján korlátozzák, a vételi szerződés meghatározása szerint.

A minta beépített tudásminősítők a következőket foglalják magukban:

• „Az eladó legjobb tudomása szerint”
• „Az eladó tényleges tudomása szerint”
• „Az eladó tudomása szerint”

Ezek a kijelentések gyakran megelőzik a vételi szerződésekben a képviseletek és szavatosságok részt. Előfordulhat például, hogy olyan kifejezéssel találkozik, mint például: „Az Eladó legjobb tudomása szerint az Eladó kijelenti és szavatolja, hogy…”. Ilyen esetekben a tudás fogalma magában a nyilatkozatban szerepel, ahelyett, hogy külön a „Fogalommeghatározások” részben lenne részletezve.

Íme néhány példa a Tudás definíciójára :

• Tényleges tudás
• A fél legjobb tudása szerint, kellő és ésszerű vizsgálatot követően
• Valós tudás, mindenféle vizsgálat vagy nyomozás nélkül
• A tényleges tudás, amelyet ésszerű kutatás után szereztek volna meg
• Konstruktív tudás, amennyiben az ilyen tudást kellő kutatással megszerezték volna
• A vállalat bármely tisztségviselőjének tényleges ismerete
• A XX. mellékletben felsorolt ​​tisztségviselők és alkalmazottak tényleges ismeretei

Bizonyos adásvételi szerződésekben a „Tudás” kifejezés egyértelműen meghatározott és szerepel a adásvételi szerződés „Fogalommeghatározások” szakaszában. Következésképpen a „Tudás” kifejezés a szerződésben végig nagybetűvel szerepel, hogy a „Fogalommeghatározások” szakaszban meghatározott jelentésére utaljon.

A tudás konkrét meghatározása, ahogyan azt a megállapodás meghatározza, jelentős következményekkel jár mindkét fél számára. Tudásminősítő nélkül az eladó potenciálisan 100%-os felelősséget viselhet a vételi szerződésben szereplő nyilatkozatokért és szavatosságokért, függetlenül attól, hogy tisztában volt-e azok pontosságával vagy sem.

A tudás definíciójának leszűkítésével a dinamika jelentős változáson mehet keresztül, és potenciálisan a vevőre háríthatja annak bizonyításának terhét, hogy az eladó tudta, hogy egy állítás hamis a megtételekor. Emellett jelentősen korlátozhatja a vevő kártalanítási jogait azáltal, hogy ismeretlen kockázatokat hárít át a vevőre.

A vevő törekedni fog a tudás körének bővítésére, hogy az magában foglalja a „konstruktív” tudást is, amely magában foglalja azokat az információkat, amelyeket ésszerű vagy kellő tájékozódás révén tudni kellett volna, vagy amelyek összhangban vannak az eladó üzleti szerepével (pl. egy vezérigazgatóról feltételezik, hogy más szintű tudással rendelkezik, mint egy műszaki igazgató vagy marketingigazgató).

Mindazonáltal elengedhetetlen, hogy mindkét fél felismerje, hogy a bizonytalanság inherens elem, függetlenül a preferenciáiktól. A garanciák és a biztosítékok nem csupán a feddhetetlenséget mérik; elsősorban a kockázatmegosztás jogi mechanizmusaként szolgálnak.

Különös figyelmet kell fordítani, ha az eladó egy távollévő tulajdonos, aki korlátozott ismeretekkel rendelkezik az üzletről. Ilyen esetekben a tudás meghatározásának igazodnia kell a körülményekhez. Az eladóknak azonban szem előtt kell tartaniuk, hogy a tudásminősítők kockázatmegosztási eszközökként is működnek. Így az eladók kénytelenek lehetnek nyilatkozatokat tenni az üzlet olyan aspektusaival kapcsolatban, amelyekről korlátozott ismeretekkel rendelkeznek.

Ezzel szemben az olyan forgatókönyvek, mint egy vezetői kivásárlás (MBO), nagyobb betekintést nyújthatnak a vevő(k)nek a működésbe, mint az eladó. Ilyen esetekben a vezetőség hajlamos lehet nagyobb kockázatot vállalni, bár a külső finanszírozási források, például a bankok vagy a magántőke- társaságok korlátozhatják ezt a hajlandóságot.

Annak meghatározása, hogy kinek a tudása számít

Végül, kulcsfontosságú felvázolni a megállapodásban, hogy kinek a tudására támaszkodnak a képviseletek és a garanciák. Kizárólag az eladó tudására támaszkodnak, vagy a definíció magában foglalja a tisztviselők vagy más alkalmazottak meglátásait is?

Ha harmadik feleket is be kell vonni a definícióba, az eladónak fel kell készülnie arra, hogy vállalja az ezen külső felek ismeretétől való függőséggel járó kockázatot. Bizonyos esetekben a tisztviselőktől vagy kulcsfontosságú alkalmazottaktól felkérhetik egy igazolás kiállítását, amelyben egyénileg megerősítik, hogy tisztában vannak a szerepkörükhöz kapcsolódó nyilatkozatokkal és garanciákkal. Például egy pénzügyi igazgatót felkérhetnek arra, hogy aláírjon egy igazolást a pénzügyi nyilatkozatokról.

Túlélés

A garanciák és a biztosítékok jellemzően beépített lejárati dátummal rendelkeznek. Konkrét fennmaradási rendelkezés nélkül bizonytalanná válik, hogy az üzletkötés után is érvényben maradnak-e, potenciálisan az adott szerződésszegéshez, például környezetvédelmi vagy adózási kérdésekhez kapcsolódó elévülési idő függvényében. Amint ez a meghatározott időtartam lejár, az eladó felelőssége a szerződésszegésekért általában megszűnik, néhány kivételtől eltekintve, mint például a szándékos vagy szándékos szerződésszegés vagy csalás.

A vevők gyakran legalább egy teljes évig, vagy egy üzleti ciklusig szeretnék működtetni a felvásárolt vállalkozást, hogy feltárják az esetleges jogsértéseket. Következésképpen a nyilatkozatok jellemző időtartama 18 és 24 hónap között mozog.

Például: „Az Eladó nyilatkozatai és szavatossága a Lezárást követő 18 hónapig érvényben maradnak.”

A túlélési időszakok időtartama azonban a reprezentáció típusától és jellegétől függően változhat. Íme néhány példa:

• Szellemi tulajdon: Legfeljebb 36 hónapig tarthat.
• Környezeti: Lehet, hogy nincs időkorlátja.
• Adó: Korlátlan, vagy a helyi, állami vagy szövetségi törvények szerinti teljes elévülési idő.
• Foglalkoztatás : Az ERISA és a foglalkoztatási ügyek két évtől korlátlanig terjedhetnek.
• Szervezeti felépítés és beosztás: Korlátlan lehet.
• Törvények betartása: Korlátlan lehet.

Miért nem élik túl a zárást a nyilvánosan működő cégek képviseletei és garanciái?

Két fő oka van:

• Az információk pontossága: A nyilvánosan működő vállalatok kötelesek időszakos jelentéseket benyújtani az Értékpapír- és Tőzsdefelügyeletnek (SEC). Ez a szabályozási követelmény bizalmat kelt abban, hogy a nyilvánosan működő vállalatok magasabb szabványokat követnek, így információik megbízhatóbbak a magánvállalkozásokhoz képest.
• Szétszórt tulajdonlás: A nyilvánosan működő vállalatok szétszórt tulajdonosi szerkezettel rendelkeznek, ami megnehezíti az egyes részvényesek felelősségre vonását szerződésszegés esetén. A nyilvánosan működő vállalatoknál kevesebb részvényes áll rendelkezésre, akik kártalaníthatnák a vevőt.

Kosarak (Minimum)

A garanciákhoz és a jótállásokhoz szinte mindig tartozik egy kiegészítő – a kosár, amely egyfajta minimális küszöbérték, amelyet át kell lépni, mielőtt az eladó felelősségre vonhatóvá válik. Gondoljon rá úgy, mint egy biztosítási önrészre.

Az adásvételi szerződés kártalanítási része határozza meg a viták esetén alkalmazandó szabályokat, és ezen belül található egy záradék, amely meghatározza a kosarat (néha „Összegkorlátozásként” emlegetik). Amíg a követelések nem lépik át ezt a küszöbértéket, az eladó mentesül a felelősség alól. A kosár lényegében meghatározza azt a minimális veszteséget, amelyet a vevőnek el kell viselnie, mielőtt az eladó felelőssége beindulna.

Például: A legtöbb M&A tranzakcióban a vételár 0,75%-ában meghatározott kosárral találkozik. Egy 10 millió dolláros üzlet a 0,75%-os kosár 75 000 dollárnak felelne meg. Tehát az eladót csak akkor vonnák felelősségre, ha a kumulatív követelések meghaladják a 75 000 dollárt.

Íme, miért szerves része a kosár a folyamatnak:

• A vevő elszámoltathatóságának ösztönzése: A biztosítási önrészhez hasonlóan a kosár is arra ösztönzi a vevőt, hogy ossza meg a kockázatot. Ha a kosár nulla lenne, a vevő kísértést érezhet arra, hogy számos triviális kárigényt nyújtson be anélkül, hogy vesztenivalója lenne.
• A tökéletlenség elismerése: Elismeri, hogy egyetlen megállapodás sem tökéletes. A felek elfogadják, hogy felmerülhetnek kihívások, és megállapodnak abban, hogy nem eszkalálják a problémákat, amíg azok át nem lépnek egy jelentős küszöbértéket. Ez egyszerűsíti a tranzakciót, biztosítva, hogy csak a jelentős követeléseket vegyék figyelembe.
• Hatékonyságnövelés: A kisebb követelések kiszűrésével egyszerűsíti és hatékonyabbá teszi a folyamatot. Ez lehetővé teszi, hogy mindkét fél a lényeges problémákra koncentrálhasson.
• Gondosság előmozdítása: A kosár arra ösztönzi a vevőt, hogy alapos átvilágítást végezzen, mivel érdeke fűződik a potenciális problémák azonosításához, mielőtt azok jelentőssé válnának.

Minta záradékok:

• Az Eladó kártalanítási kötelezettsége a Vevővel szemben csak akkor lép életbe, ha összesített összege meghaladja a Kosarat, ami 50 000 USD.
• „Az Eladó csak akkor vállal felelősséget, ha a teljes kár meghaladja a 100 000 dollárt, és kizárólag a 100 000 dollárt meghaladó összegért. Ez a rendelkezés azonban kizárja az x. és xx. szakasz szerinti követeléseket (pl. adózási, környezetvédelmi stb.), az Eladó által a képviselet dátuma előtt ismert jogsértéseket, illetve a kötelezettségek szándékos megszegését. Mind az Eladó, mind a részvényesek egyetemlegesen felelősek az ilyen jogsértésekből eredő összes kárért.”
• „Sem az Eladó, sem a Vevő nem vállal kártérítési felelősséget, amíg a Kártalanított Fél által elszenvedett összesített Kár meg nem haladja a Százezer dollárt (100 000 dollárt) (a továbbiakban: „Kosár”). A Kosár túllépése után a Kártalanított Fél jogosult minden Kárért kártérítésre, amely magában foglalja a Kosárban szereplő összegeket és bármely azt meghaladó összeget. Ez a záradék nem vonatkozik az adókkal vagy kormányzati hatósági megállapításokkal kapcsolatos Károkra, illetve a jelen Megállapodásban szereplő nyilatkozat vagy szavatosság megszegésével kapcsolatos szándékos csalással vagy szándékos félrevezetéssel kapcsolatos igényekre.”

Borravalós vs. borravaló nélküli kosár:

Borravaló kosár:

• Borravaló kosár esetén, ha a kosár túllépése után az eladónak teljes mértékben meg kell térítenie a vevő minden veszteségét.
  • Például egy 100 000 dolláros kosár és egy 101 000 dolláros kárigény esetén az eladó 101 000 dollárt térítene meg a vevőnek, nem csak 100 000 dollárt.

Borravalómentesség:

• Önrészes, vagyis borravaló nélküli kosár esetén az eladó csak a kosárban lévő összeget meghaladó összeget téríti meg a vevőnek.
  • Az előző példában, egy 100 000 dolláros kosár és egy 101 000 dolláros kárigény esetén az eladó csak 1000 dollárt térítene meg a vevőnek.

Az önrész megosztása

Bizonyos megállapodásokban mindkét fél köteles megosztani a veszteségeket a levonható összeg erejéig.

Például, ha 100 000 dolláros önrész van érvényben, és 101 000 dolláros veszteség keletkezik, a vevő 50 000 dollárt, az eladó pedig 51 000 dollárt fizetne be.

Ez a rendelkezés arra kötelezi a vevőt, hogy a veszteségek jelentős részét viselje, ami alapos átvilágításra ösztönöz a potenciális veszteségek minimalizálása érdekében. Ezzel egyidejűleg ösztönzi az eladót, hogy a vevő nevében segítsen enyhíteni a kisebb veszteségeket. Ez a megközelítés bizonyos mértékig eltántorítja a vevőket attól, hogy borravalókosarat használjanak ki az „önrész” megszerzésére

Kosár mérete

A kosárméret tipikusan a teljes vételár 0,75%-a. Természetesen a vevők a lehető legalacsonyabb kosárértéket szorgalmazzák, míg az eladók a magasabb összegre törekszenek.

Bizonyos nyilatkozatok és garanciák gyakran mentesülnek a kosár alól. Ezek jellemzően az alkalmazottakkal, környezetvédelmi aggályokkal, szervezeti kérdésekkel, vagyon tulajdonjogával vagy adózási kérdésekkel kapcsolatos ügyeket foglalják magukban, a következő záradékban foglaltak szerint:

„Ez a szakasz nem alkalmazandó az x és xx szakasz szerinti követelésekre (pl. adózási, környezetvédelmi stb.) …”

Ezenkívül a kosár érvényteleníthető, ha az eladó szándékosan megszegi a szerződést, vagy korlátozható az eladó tudása alapján (a megállapodásban meghatározottak szerint). Sok eladó azonban vitatja ezt a megfogalmazást, mivel a „szándékos” szerződésszegés meghatározása szubjektív lehet, és költséges vitákhoz vezethet.

Példa: „Ez a szakasz nem alkalmazandó olyan szerződésszegésekre, amelyekről az Eladó a nyilatkozatok megtétele előtt tudott, illetve bármely kötelezettség vagy kötelezettség szándékos megszegésére.”

Korlátok (maximális)

A felső határ azt a maximális felelősségi szintet jelöli, amelyet az eladó a vevővel szemben vállalhat. A tranzakciók többségében a felső határ jellemzően a vállalkozás teljes vételárának 10%-a és 20%-a között mozog. Ha ezt a felső határt túllépik, az eladó felelőssége a vevővel szembeni károkért általában megszűnik, néhány kisebb kivételtől eltekintve (például csalással kapcsolatos esetek).

Bizonyos nyilatkozatok és szavatosságok esetében a felső határok magasabbak vagy korlátlanok is lehetnek. Ezek jellemzően a következők:

• Szellemi tulajdon (IP)
• Vagyon tulajdonjoga
• Alkalmazotti ügyek
• Munkavállalói juttatások, ERISA
• Környezetvédelmi kérdések
• Adózási ügyek
• Szervezeti kérdések

Például: „A Vevő által ezen nyilatkozatok és szavatosságok megszegéséből eredő károk teljes összege nem haladhatja meg a 35 000 dollárt.”

Általános irányelvek

Itt egy tömör referencia táblázat, amely általános ajánlásokat vázol fel a kosarakra, a felső határokra és a túlélési időszakokra vonatkozóan.

Általános kártalanítási irányelvek a kosarakra, a felső határokra és a túlélési időszakokra vonatkozóan
	Kosár	Korlát (a vételár %-ában)	Túlélési időszak
Vagyon tulajdonjoga	Egyik sem	100%	Korlátlan
Adók	Egyik sem	100%	Korlátlan
Szervezet	Egyik sem	100%	Korlátlan
Alkalmazott, ERISA	0,75% és 1,0% között	20%	24-36 hónapos korig
IP-cím	0,75% és 1,0% között	20%	24-36 hónapos korig
Környezeti	0,75% és 1,0% között	10%-tól 100%-ig	24-36 hónapos korig
Minden más	0,75% és 1,0% között	10%-tól 20%-ig	18-24 hónapos korig

---

Kártalanítás és jogorvoslatok

Amikor egy üzlet lezárása után probléma merül fel, a felek a vételi szerződés „Kártalanítás” és „Általános” szakaszaihoz fordulnak a vita rendezésének módjának meghatározásához.

A „Kártalanítás” szakasz jellemzően a következő pontokat tartalmazza:

• Felek : Tisztázza, hogy ki a felelős a kártalanításért. Egy részvényes vagy az összes részvényes részt vesz a vevő kártalanításában? Ha több részvényes is érintett, egyetemlegesen felelősek-e? A vevő az eladót is kártalanítja?
• Hatály : Ez vázolja fel, hogy mi tartozik a kártalanítás körébe. Gyakran magában foglalja a nyilatkozatok és szavatosságok megszegését, a szerződésszegéseket, a törvények be nem tartását és az eszközökkel kapcsolatos felelősséget. A tárgyalások gyakran a hatály részletei körül forognak. Egyes megállapodások tartalmazhatnak külön jogorvoslatokat, amelyeket a kártalanítási szakasz nem fed le, például a versenytilalmi megállapodások.
• Jogorvoslatok : Meghatározza, hogy a kártérítés az egyetlen jogorvoslat, vagy más jogorvoslatok is rendelkezésre állnak.
• Fennmaradás : Ez határozza meg, hogy a megállapodásban foglalt kötelezettségek, például a nyilatkozatok, szavatosságok és szerződéses feltételek, mennyi ideig maradnak érvényben.
• Korlátozások : Pénzügyi korlátokat, például kosarakat és felső határokat határoz meg a kártalanítási kötelezettségekre vonatkozóan.
• Letéti számlán : Meghatározza, hogy a vételár egy részét letétben tartják-e, beleértve az összeget, az időtartamot és a letéti feltételeket.
• Beszámítási jog : Azt vizsgálja, hogy a vevőnek van-e beszámítási joga olyan kötelezettségekkel szemben, mint a váltó vagy a tanácsadói megállapodások.
• Kártalanítási folyamat : Részletesen ismerteti a kártalanítási igények kezelésének módját, beleértve a kártalanító fél szerepét az igény védelmében.

Az adásvételi szerződés „Általános rendelkezések” szakasza általában a következőket tartalmazza:

Vitás ügyek:

• Illetékesség : A vitarendezési lehetőségekkel foglalkozik, beleértve a peres eljárást, a választottbírósági eljárást, a közvetítést, az esküdtszéki tárgyalásokat és egyebeket. Kitér a fórum megválasztására, a közvetítők vagy választottbírák kiválasztására, a közvetítési vagy választottbírósági szabályokra, a költségviselési felelősségre, a rendelkezésre álló jogorvoslatokra, a határozatok véglegességére és a kapcsolódó szempontokra.
• Végrehajtás : További jogorvoslatokat is biztosíthat, például konkrét teljesítést vagy tiltó intézkedést.
• Lemondás : Gyakran kijelenti, hogy a jogok halmozódnak, és hogy egy jog gyakorlásának elmulasztása nem minősül lemondásnak.
• Irányadó jog : Meghatározza, hogy melyik állam joga az irányadó a megállapodásra.

A kártalanítás forrásának azonosítása:

Rendkívül fontos meghatározni a kártalanítás forrását a szerződésben. A megfontolandó kérdések a következők:

• Ki a felelős a kártérítés biztosításáért?
• Ha több részvényes van az eladó társaságban , akkor minden részvényes felelős a vevő kártalanításáért, vagy csak a többségi részvényesek?
• Maga az eladó fél felelős a vevő kártalanításáért?

A legtöbb esetben jellemzően az eladó részvényesek többsége felelős a vevő személyes kártalanításáért. Ahhoz, hogy a kártalanítási záradék értelmében kötelezettséget vállaljon az eladó részvényesre, vagy közvetlenül alá kell írnia a vételi szerződést, vagy „csatlakozási nyilatkozatot” kell tennie. Ez azért van, mert a zárási dátum után az eladó szervezet gyakran megszűnik létezni. Ha mégis fennmarad, vagyonát általában felosztják a részvényesek között, így minimális források maradnak a potenciális kártalanítási igényekre.

A vevő dolgának egyszerűsítése és a több részvényes felkutatásának elkerülése érdekében gyakran használnak letéti számlákat. Ha több eladó részvényes van, akkor az eladóknak célszerű a felelősségüket „egyéni” felelősség helyett „többszörösre” (többszörösre) korlátozni.

Kártalanítási eljárások és részletek:

A kártalanítási záradéknak a következő szempontokat is tartalmaznia kell:

• Szerződésszegés esetén rendelkezésre álló jogorvoslati lehetőségek meghatározása.
• A vitarendezési folyamat felvázolása, amely gyakran írásbeli panasszal kezdődik. Ha a felek nem tudják rendezni a problémát, a megállapodásnak kell előírnia a vitarendezési eljárást.
• A kártérítési igények eljárási vonatkozásainak kezelése.
• A felek jogi eljárásban való részvételének meghatározása.
• A bejelentési követelmények meghatározása.
• Harmadik felek követeléseinek védelme feletti ellenőrzés megállapítása.
• A kártérítési igények beszedésének módszereinek tisztázása, beleértve a letéti összegekhez kapcsolódó korlátozásokat is.
• Mindkét fél információhoz való hozzáférési jogainak ismertetése.
• A szubrogációs jogok meghatározása.
• Annak tisztázása, hogy a kártérítés kizárólagos jogorvoslat-e.
• A biztosítási összegek kártalanítási kötelezettségekre gyakorolt ​​hatásának kezelése.
• Annak mérlegelése, hogy a jogsértés miatti intézkedés elmulasztása lemondásnak minősül-e.
• A követelések védelmére jogosító ügyvéd kiválasztásának meghatározása, valamint a védelem és a kapcsolódó díjak feletti ellenőrzés megosztása.

Vevő kártalanítása

Az eladó kártalanításán túl bevett gyakorlat, hogy a vevő is viszonozza a saját kártalanítási kötelezettségvállalásait. Ezek jellemzően magukban foglalják a vevő ígéreteit, például az eladó által biztosított folyamatos foglalkoztatást és juttatásokat a kulcsfontosságú személyzet számára. Ezenkívül a vevő felelősséget vállalhat az eladó kártalanításáért is a potenciális környezetvédelmi felelősségek vagy a fennálló szállítói tartozások tekintetében.

Íme egy példa a kártalanítási szövegre:

A Vevő határozottan kötelezi magát arra, hogy kártalanítja, megvédi, óvja és felmenti a Részvényeseket, az Eladót, valamint az Eladó bármely tisztségviselőjét, igazgatóját, részvényesét, képviselőjét, leányvállalatát, jogutódját, érdekeltségét, valamint jelenlegi és volt alkalmazottját, mindegyiküket a saját szerepkörében, az alábbiakkal szemben és az alábbiakkal kapcsolatban:

• (a) Az Eladó vagy az Eladó által kártérítésre jogosult bármely más fél által elszenvedett, elszenvedett vagy kifizetett minden olyan Kár, amely közvetlenül vagy közvetve a következőkből ered:
  • (i) A Vevő által a jelen Megállapodásban, vagy a Vevő által vagy nevében kiállított bármely Mellékletben vagy tanúsítványban foglaltak bármilyen megsértése.
  • (ii) A Vevő nem teljesíti a jelen Megállapodásban foglalt bármely kötelezettségvállalást vagy megállapodást.
  • (iii) A megszerzett Eszközök tulajdonjoga vagy az Üzleti tevékenység Vevő általi gyakorlása a Lezárási Napot követően.
• (b) Bármely és minden olyan Kár, amely a fenti körülmények bármelyikével vagy a jelen Szakasz végrehajtásával kapcsolatos.

Minta kártalanítási záradék

Az Eladók és a Részvényesek mindegyike kollektíven és egyénileg is kötelezi magát arra, hogy kártalanítja, megvédi, óvja és felmenti a Vevőt, valamint a Vevő bármely tisztségviselőjét, igazgatóját, részvényesét, képviselőjét, leányvállalatát, jogutódját, érdekeltségét, valamint jelenlegi és korábbi alkalmazottját, kizárólag saját minőségükben (a továbbiakban: „Vevő Kártalanított Felei”), a következőkkel szemben, az alábbiakkal kapcsolatban és az alábbiakkal szemben:

• (a) Minden olyan felelősség, követelés, veszteség, kár, büntető kártérítés, keresetindítási ok, per, közigazgatási eljárás, igény, ítélet, egyezségi kifizetés, büntetés, valamint költség és kiadás (beleértve, de nem kizárólagosan, az ésszerű ügyvédi díjakat, utazási költségeket, szakértői díjakat és mindenféle jellegű kiadást), amelyeket együttesen „Károk”-nak nevezünk, és amelyeket a Vevő vagy bármely más, a Vevő által Kártalanított Fél közvetlenül vagy közvetve elszenvedett, elszenvedett, felmerült vagy kifizetett:
  • (i) Az Eladó vagy bármely Részvényes által a jelen Megállapodásban, vagy az Eladó vagy bármely Részvényes által a jelen Megállapodással összefüggésben kiállított bármely Mellékletben vagy igazolásban tett bármely félrevezető nyilatkozat vagy szavatosságszegés.
  • (ii) Az Eladó vagy bármely Részvényes nem teljesíti a jelen Megállapodásban foglalt bármely kötelezettségvállalást vagy megállapodást.
  • (iii) Az Eladó üzleti tevékenysége, műveletei vagy eszközei a Lezárási Nap előtt, illetve az Eladó igazgatóinak, tisztviselőinek, részvényeseinek, alkalmazottainak vagy ügynökeinek a Lezárási Nap előtti cselekedetei vagy mulasztásai (kivéve az Átvállalt Kötelezettségeket).
  • (iv) A kizárt kötelezettségek.
• (b) A fenti körülményekhez vagy a jelen szakasz végrehajtásához kapcsolódó bármely Kár.

Értesítési eljárás ; Követelések: Ha a Kártalanító Fél a Követelési Értesítés kézhezvételétől számított észszerű időn belül nem vállalja a Harmadik Fél Követelésének védelmét, a Kártalanított Félnek joga van (a Kártalanító Fél további értesítésével) átvenni a Harmadik Fél Követelésének védelmét, rendezését vagy kompromisszumát a Kártalanító Fél költségére és kockázatára.

Íme egy leegyszerűsített kártalanítási szöveg: „Az Eladó kártalanítja, megvédi és megvédi a Vevőt minden olyan pénzügyi veszteséggel, jogi felelősséggel, kárral vagy költséggel szemben, amely a fent említett nyilatkozatok és szavatosságok megszegéséből ered.”

Folyamat áttekintése

egy vállalkozás vételének vagy eladásának tágabb folyamatában .

A hatalmi pozíciók változása

Egy vállalkozás adásvétele során elengedhetetlen felismerni, hogyan tolódik el az erőviszonyok a vevő és az eladó között az ügylet során. Természetesen mindkét fél kedvező feltételeket keres, amikor ők vannak fölényben, és igyekszik megvédeni pozícióját, amikor kevésbé erősek a tárgyalási erejükkel.

Kezdetben az eladó jellemzően előnyben van. Ez az előny azonban gyorsan átszáll a vevőre a szándéknyilatkozat (LOI) aláírása után. A szándéknyilatkozat előtt az eladó több potenciális vevővel is tárgyalásokat folytathat. A szándéknyilatkozat aláírása után azonban az eladó jellemzően kizárólag egy vevővel köteles tárgyalni, különösen akkor, ha a szándéknyilatkozat tartalmaz egy szokásos „no-shop” záradékot. Ez a kizárólagosság jelentősen csökkenti az eladó alkupozícióját a szándéknyilatkozat aláírásától az üzlet lezárásáig.

Titoktartási megállapodás

Mielőtt egy vevő hozzáférhet egy vállalat részletes információihoz, jellemzően titoktartási vagy titoktartási megállapodást (NDA) . A titoktartási megállapodás aláírása után a vevő hozzáférést kap az eladó bizalmas információs memorandumához (CIM) .

A legtöbb titoktartási megállapodás tartalmaz egy záradékot, amely az eladó nyilatkozatait a vételi szerződésben kifejezetten meghatározottakra korlátozza. Mások tartalmazhatnak egy olyan rendelkezést, amely általánosságban tárgyalja az eladó által a vevőnek nyújtott információk megbízhatóságát, a konkrét nyilatkozatokat a vételi szerződésben kifejezetten meghatározottakra korlátozva, az alábbiak szerint:

„Ön tudomásul veszi, hogy az Eladó a Bizalmas Információs anyagokban olyan információkat is feltüntetett, amelyeket a Társaság megbízhatónak tart az Ön értékelése szempontjából. Azonban sem a Társaság, sem annak ügynökei, képviselői vagy alkalmazottai nem tesznek semmilyen kifejezett vagy hallgatólagos nyilatkozatot vagy garanciát ezen információk pontosságára vagy teljességére vonatkozóan. A Társaság kizárólagos felelőssége a nyilatkozatokért és garanciákért az általa aláírt végleges felvásárlási megállapodásban foglaltatik.”

Term Sheet

Előfordulhat, hogy a vevő a hivatalos szándéknyilatkozat (LOI) benyújtása előtt bemutat egy szerződési feltételeket az eladónak. A szerződési feltételek elsődleges célja a megbeszélések gördülékenyebbé tétele, az alapvető tranzakciós feltételekre összpontosítva, ahelyett, hogy a szándéknyilatkozatokban jellemzően található bonyolult jogi nyelvezetbe merülne. Ez a megközelítés mindkét fél számára értékes időt takarít meg azáltal, hogy biztosítja a kulcsfontosságú feltételek egyeztetését, mielőtt a szándéknyilatkozat pontos megfogalmazásának megtárgyalására irányuló átfogó erőfeszítéseket tennének.

A szerződési feltételek tartalmazhatnak általános hivatkozást azokra a nyilatkozatokra és garanciákra, amelyeket végül beépítenek a vételi szerződésbe, amint azt a következő példa is mutatja:

„A vételi tranzakciót szabályozó javasolt feltételek a következőktől függenek: Egy végleges megállapodás megtárgyalásától és aláírásától, amely felvázolja mindkét fél nyilatkozatait és szavatosságát, a kötelezettségvállalásokat és az ilyen jellegű tranzakciókra vonatkozó szokásos rendelkezéseket.”

Szándéknyilatkozat

Amint a vevő készen áll az ajánlattételre, szándéknyilatkozatot (LOI) nyújt be. Az eladók, akik gyakran alig várják, hogy beindítsák az ügyletet és elérjék a célvonalat, siethetnek a szándéknyilatkozat aláírásával. Csábító azt gondolni: „Már majdnem ott vagyunk, már csak néhány yard van hátra.” De várjunk csak, amikor elfogadunk egy szándéknyilatkozatot, valójában csak a 30 yardos vonalon vagyunk, és teljes 70 yard van előttünk.

A szándéknyilatkozat aláírása az intenzív átvilágítási folyamat kezdetét jelzi. Sajnálatos módon sok eladó alábecsüli a fennmaradó 70 yardon előttük álló kihívásokat. A szándéknyilatkozattól a zárásig tartó út több hónapig vagy akár tovább is eltarthat, és a vállalatok kevesebb mint fele éri el sikeresen a célzónát.

Ez a szakasz kulcsfontosságú az eladók számára, és tárgyalási előnyük csökken, amint a szándéknyilatkozatot aláírják. Az eladók azonban gyakran izgatottá és türelmetlenné válnak ebben a szakaszban, és miután megállapodtak az árban, elhamarkodottan írják alá a szándéknyilatkozatot, néha figyelmen kívül hagyva más fontos feltételeket. Fontos az óvatosság, mivel a szándéknyilatkozat olyan kulcsfontosságú rendelkezéseket tartalmaz, amelyek a felek közötti kapcsolatot az üzlet véglegesítéséig szabályozzák.

A legtöbb esetben a szándéknyilatkozatban szereplő feltételek többsége nem kötelező érvényű, kivéve néhány kiválasztott kikötést, például a titoktartási és kizárólagossági záradékokat. Ezenkívül a szándéknyilatkozat jellemzően felvázolja a vételi szerződés elkészítésének időkeretét, és kimondja, hogy a vételi szerződésnek tartalmaznia kell a tranzakció méretéhez és jellegéhez igazított nyilatkozatokat, garanciákat, kötelezettségvállalásokat és a szokásos kártalanítási szöveget.

Bár a szándéknyilatkozat nem tartalmazza a nyilatkozatok és szavatosságok teljes körét, a felek dönthetnek úgy, hogy a potenciálisan vitás kérdéseket a szándéknyilatkozatban tárgyalják, hogy megelőzzék a későbbi, megállapodást meghiúsító vitákat. Célszerű, hogy ügyvédje hozzáférjen az Amerikai Ügyvédi Kamara által közzétett M&A Deal Points Studies (M&A tranzakciós pontokkal kapcsolatos tanulmányok), amelyek betekintést nyújtanak az Ön méretéhez és típusához hasonló tranzakciók szokásos feltételeibe.

Bölcs dolog a vitás kérdéseket már a szándéknyilatkozat szakaszában megtárgyalni, ahelyett, hogy azokat a tranzakció későbbi szakaszára halasztanánk. Ha egy M&A tanácsadó előre látja a lehetséges zárópontokat, akkor a szándéknyilatkozat aláírása előtt átfogó megállapodást fog hozni. Ez a proaktív megközelítés előnyösebb, mint jelentős időt és erőforrásokat fektetni a vevővel folytatott tárgyalásokba, hogy aztán az utolsó pillanatban felmerülő, az üzletet meghiúsító okokkal szembesüljünk. Ezen megbeszélések elhalasztása jelentős tárgyalási előnyt biztosít a vevőnek, még akkor is, ha az igényei ésszerűtlenek.

Íme egy minta szöveg, amely beépíthető a szándéknyilatkozatba a nyilatkozatok és garanciák kezelésére, mind a végleges megállapodásban, mind magában a szándéknyilatkozatban foglaltakban:

„A Vevő haladéktalanul elkészíti és átadja az Eladónak, legkésőbb a Vevő átvilágításának lezárultát követő 10 napon belül egy átfogó adásvételi szerződést (a továbbiakban: „Adásvételi szerződés”). Ez az adásvételi szerződés magában foglalja az ilyen jellegű tranzakciókra szokásos általános feltételeket, beleértve a tipikus nyilatkozatokat, szavatosságokat, kötelezettségvállalásokat és kártalanításokat. Az átvilágítás által szükségessé tett további feltételeket is tartalmazza. A Társasággal kapcsolatos nyilatkozatok általában a zárást követő három évig maradnak érvényben. Bizonyos tételek, például a környezetvédelmi, adózási, ERISA- és tulajdonjogi kérdések esetében azonban fennállási idejük hosszabb ideig, egyes esetekben pedig határozatlan ideig is meghosszabbodhat.”

Ezenkívül a LOI íme egy szövegrésze, amely a LOI-n belül tett nyilatkozatokkal és garanciákkal foglalkozik:

„Az Eladó ezen levélben foglalt feltételek elfogadása kijelenti és szavatolja, hogy az Eladó nem kötött semmilyen kötelező érvényű megállapodást vagy nem vállalt kötelezettséget az itt említett tranzakciókkal kapcsolatban. Az Eladó ezennel kötelezi magát arra, hogy kártalanítja és megvédi a Vevőt minden veszteségtől, követeléstől, kártól, felelősségtől (beleértve az ezekkel az ügyekkel kapcsolatban indított vagy fenyegetett pereket vagy eljárásokat) és kapcsolódó költségtől, amely a fent említett nyilatkozat és szavatosság megszegéséből ered vagy azzal összefüggésben áll. A Társaság és az Eladó ezen kötelezettségvállalásai akkor is fennállnak, ha a jelen levél megszűnik, és hatályban maradnak, függetlenül attól, hogy létrejön-e végleges megállapodás.”

A Feltételek Kulcsfontosságú Elemei: A jelen vázolt feltételek szerinti javasolt vételi tranzakció meghatározott feltételektől függ, beleértve egy átfogó megállapodás megtárgyalását és aláírását, amely felvázolja mindkét fél nyilatkozatait és szavatosságát, valamint a szokásos kötelezettségvállalásokat és egyéb, az ilyen típusú tranzakciókra jellemző rendelkezéseket.

Due Diligence

A vevő által tett nyilatkozatok és garanciák (szavatosságok és garanciák) terjedelme a kellő gondosság megállapításaitól függ.

Hasonlóképpen, a vevő kellő gondosságának alaposságát befolyásolja az, hogy az eladó milyen mértékben hajlandó nyilatkozatokat tenni.

Fontos megérteni, hogy a garanciáknak és a képviseleteknek ki kell egészíteniük a kellő gondosságot, nem pedig helyettesíteniük kell azt. Ezzel szemben a kellő gondosságot nem szabad a megbízható képviseletek és a garanciák helyettesítőjének tekinteni. E két szempontnak együttesen kell működnie.

Fontos felismerni, hogy az átvilágítás nem feltétlenül tár fel minden problémát egy vállalkozásban. Mindig fennáll annak a lehetősége, hogy valami kicsúszik a figyelem középpontjából a folyamat során. A garanciák és garanciák biztosítékként szolgálnak, védelmet nyújtva azokkal a problémákkal szemben, amelyek az átvilágítás során esetleg nem derülnek ki.

Továbbá a kellő gondosságnak kétirányú utcának kell lennie. Míg a kellő gondosságot jellemzően az eladón végzik el, az eladónak kellő gondosságot kell végeznie a vevőn is, különösen akkor, ha az eladó hitelt nyújt, vagy az üzlet részeként elfogadja a vevő részvényeit.

Mind az átvilágítás, mind a képviseletek és garanciák terjedelme eredendően összefügg a vállalkozás típusával és méretével. Egy ipari vállalkozás például különálló átvilágítási és képviseleti, valamint garanciális keretrendszert igényel egy technológia-alapú vállalkozáshoz képest. A vállalkozás típusától függetlenül az átvilágításnak, a képviseleteknek és a garanciáknak zökkenőmentesen ki kell egészíteniük egymást.

Az adásvételi szerződés megfogalmazása

A vevő ügyvédje jellemzően vezető szerepet tölt be az adásvételi szerződés megfogalmazásában, miután a kellő gondossági folyamat megkezdődött. Az adásvételi szerződésben szereplő nyilatkozatok és szavatosságok (képviseletek és szavatosságok) jellemzően pozitívan kerülnek megfogalmazásra, a kivételeket vagy fenntartásokat a közzétételi mellékletekben részletezik.

Mivel a vevő által kezdeményezett adásvételi szerződés előkészítése általában a vevő kezdeményezésére történik, a vevő által készített kezdeti tervezet meghatározza a tárgyalások alaphangját. Egy erősen a vevő javára elfogult tervezet gyakran vitás és elhúzódó tárgyalásokhoz vezet. Ezzel szemben egy kiegyensúlyozottabb kezdeti tervezet felgyorsítja a folyamatot és elősegíti a zökkenőmentesebb tárgyalásokat.

Lényeges felismerni, hogy a vevő első adásvételi szerződéstervezete, beleértve a garanciákat és nyilatkozatokat, egyrészt tájékoztatási eszközként, másrészt a kockázatmegosztás eszközeként szolgál a vevő és az eladó között. Ha a vevőnek bizonytalansága van az üzlet bármely aspektusával kapcsolatban, az adott területet lefedő nyilatkozat arra kényszeríti az eladót, hogy felfedje a kivételeket. Ebben az értelemben az adásvételi szerződés a felek közötti kockázatmegosztás meghatározásának mechanizmusaként működik.

Előfordulhat, hogy egyes eladók azt a taktikát alkalmazzák, hogy a közzétételi ütemterveket a tárgyalások utolsó szakaszáig visszatartják. Ez a stratégia változó eredményekkel járhat, akár az eladó javára, akár ellene, és a megvalósítás előtt gondosan mérlegelni kell.

Az adásvételi szerződés és annak összetevői

A záró szakaszban véglegesített és aláírt dokumentumot általában adásvételi szerződésnek nevezik, bár más néven is szerepelhet:

• Végleges adásvételi szerződés (DPA) – általános kifejezés, amely magában foglalja az adásvételi szerződést.
• Eszközadásvételi megállapodás (APA) – eszközértékesítéskor használják.
• Részvényvásárlási szerződés (SPA) – részvényértékesítésben alkalmazzák.

Az adásvételi szerződés szerkezete és tartalma elsősorban attól függ, hogy az ügylet eszköz- vagy részvényeladás formájában valósul-e meg. A legtöbb esetben az alsó-középkategóriás tranzakciókra vonatkozó adásvételi szerződések jellemzően 20-50 oldal terjedelműek, a mellékleteket és a mellékleteket nem számítva.

A vételi szerződés több kulcsfontosságú záradékot vagy szakaszt tartalmaz:

• Ár és feltételek
• Nyilatkozatok és garanciák
• Kötelezettségvállalások – Ezek lehetnek megerősítő vagy negatív kötelezettségvállalások, amelyeket a vevőre és az eladóra rónak, mind a zárás előtt, mind utána.
• Feltételek – Ezek olyan feltételes feltételek, amelyeknek teljesülniük kell, mielőtt a felek jogilag kötelesek lennének megkötni az üzletet.
• Kártalanítási záradékok
• Egyéb rendelkezések

Ezenkívül a vételi szerződés különféle mellékleteket tartalmazhat, például:

• Közzétételi mellékletek – Ezek vázolják fel a nyilatkozatok és szavatosságok alóli kivételeket.
• Adásvételi szerződés (eszközértékesítés esetén)
• Átruházási megállapodások – Szerződések, szerzői jogok, védjegyek, szabadalmak stb. átruházására szolgálnak.
• Köteles váltó
• Biztonsági megállapodás
• Hitelezők közötti/alárendeltségi megállapodások
• Munkaszerződések
• Tanácsadói megállapodások
• Versenytilalmi megállapodások
• Titoktartási megállapodások
• Letéti megállapodás
• Juttatási megállapodás

A vételi szerződésben részt vevő felek

A megállapodást aláírók annak feleinek tekintendők. Amikor az eladó a vállalat tisztségviselőjeként írja alá a megállapodást, a legtöbb esetben jellemzően mentesül a személyes felelősség alól a megállapodás megszegése esetén.

Sok esetben az eladó entitás megszűnik létezni a zárás után. Következésképpen a legtöbb vevő ragaszkodik ahhoz, hogy az eladó entitás többségi részvényesei magánszemélyként (és ne vállalati tisztségviselőkként) írják alá az adásvételi szerződést. Alternatív megoldásként a vételár egy részét letéti számlán lehet elkülöníteni a kártalanítási kötelezettségek fedezésére. A részvényesek dönthetnek úgy is, hogy csatlakozási megállapodást írnak alá, amely kötelezi őket az adásvételi szerződésre.

Szövetségek

A szerződéskötések kötelezettségvállalások meghatározott tevékenységek végrehajtására vagy azoktól való tartózkodásra, és ritkán okoznak vitákat a vételi szerződéseken belül. A szerződés aláírásától a zárásig, sőt néha azt követően is meghatározzák a felek felelősségi körét. Míg egyes vételi szerződések a szerződéskötéseket nyilatkozatokkal és garanciákkal ötvözik, az egyértelműség megőrzése érdekében javasoljuk, hogy azokat külön tartsák.

Íme egy minta szerződéskötési szöveg: „A zárásig az Eladó továbbra is a szokásos módon működteti az üzletet, és minden tőle telhetőt megtesz a pozitív kapcsolatok fenntartása érdekében a beszállítókkal, az ügyfelekkel, a bérbeadóval és az összes többi érintett felel.”

Ahogy korábban említettük, a kötelezettségvállalások lehetnek pozitívak (ígéret arra, hogy megtesznek valamit), vagy negatívak (ígéret arra, hogy nem tesznek valamit). A legjelentősebb kötelezettségvállalás jellemzően arra kötelezi az eladót, hogy a zárásig a szokásos módon folytassa az üzleti tevékenységet, és minden jelentős változtatáshoz, például új berendezések beszerzéséhez, személyzet felvételéhez vagy a munkavállalói kompenzációs megállapodások megváltoztatásához, jóváhagyásra van szükség.

A zárás előtti kikötések akkor lépnek életbe, amikor az adásvételi szerződést a zárás dátuma előtt aláírják. Ezek határozzák meg, hogyan kell az üzletet irányítani az aláírás és a zárás közötti időszakban. Azokban az esetekben, amikor az aláírás és a zárás egyidejűleg történik, a zárás előtti kikötések gyakran szükségtelenek. A felek azonban belefoglalhatnak zárás utáni kikötéseket is, különösen akkor, ha az eladó finanszírozza az üzlet egy részét. Ezek a kikötések magukban foglalhatják a szükséges hozzájárulások megszerzésére irányuló erőfeszítéseket, a tranzakció lezárásának elősegítését, az információk megosztásának előírását az átvilágítás során, vagy az eladó más felekkel való tárgyalásának korlátozását (példa a negatív kikötésre).

A zárás utáni kötelezettségvállalások gyakran előírják a vevő számára , hogy meghatározott számú eladó alkalmazottjának tegyen állásajánlatot, és meghatározott juttatásokat biztosítson ezeknek az alkalmazottaknak. Kötelezhetik az eladót arra is, hogy segítsen a fennálló követelések behajtásában. Érdemes megjegyezni, hogy csak a zárás utáni kötelezettségvállalások maradnak életben a zárást követően .

Körülmények

A feltételek, amelyeket gyakran függőben lévő tételeknek is neveznek, olyan előfeltételek, amelyeknek teljesülniük kell, mielőtt a felek kötelesek lennének a tranzakció befejezésére. Amikor a vételi szerződést a zárás előtt aláírják, feltételeket tartalmaznak, amelyek meghatározzák ezeket a követelményeket. Amint minden feltétel teljesül, a zárásra sor kerülhet. Ezt a szakaszt néha „megszűnésnek” is nevezik. Általában felvázolja azokat a feltételeket, amelyeket teljesíteni kell a zárás folytatásához.

Fontos megjegyezni, hogy a feltételek nem maradnak fenn a záráson túl. Ezzel szemben a nyilatkozatok és szavatosságok (R&W) a zárást követően is érvényben maradnak. Ez a megkülönböztetés jelentős az érintett felek számára, mivel az R&W rész a zárást követő néhány évig (jellemzően 18-24 hónapig) létfontosságú marad. Ezzel szemben a vételi megállapodás legtöbb más szakasza a zárás véglegesítése után nem bír további hatással.

Egy feltétel megszegése mentesíti a feleket a lezárási kötelezettség alól, de nem valószínű, hogy pert indítanak. A legtöbb esetben a feltétel megszegésének egyetlen jogorvoslata a tranzakciótól való elállás joga, amelyet gyakran „felmondási jognak” neveznek. Bár a felmondási díjak gyakoriak a nyilvánosan működő társaságokat érintő M&A tranzakciókban, a középvállalati tranzakciókban is gyakoriak. A szabályok és folyamatok jelentősen eltérnek a magán- és a nyilvánosan működő társaságok .

A zárás egyik kulcsfontosságú feltétele a nyilatkozatok és szavatosságok (R&W) lényegi pontossága. Lényegében minden nyilatkozat a zárás feltétele. Ez időzítési bonyodalmakat okoz. Az adásvételi szerződés gyakran kiköti, hogy a nyilatkozatoknak és szavatosságoknak pontosaknak kell lenniük a zárás előtt. Azonban jelentős kérdés merül fel, amikor az eladó kivételt tesz közzé a közzétételi jegyzékekben: A nyilatkozatok és szavatosságok továbbra is pontosnak tekinthetők? Ez a bonyolultság nem ritka az M&A tranzakciókban, és a feleknek ezen szürke zónák ellenére is folytatniuk kell a zárás felé való haladást.

Egy közepes méretű vállalat fúziós és felvásárlási tranzakciójának sikeres lebonyolításához mindkét fél részéről bizalomra van szükség, figyelembe véve, hogy nem minden eshetőséget lehet kimerítően dokumentálni a megállapodásokban. Valójában minden elképzelhető forgatókönyv lefedésére való törekvés csak meghosszabbítja a tranzakciót és csökkenti a lezárás valószínűségét. Az idő káros lehet az üzletekre nézve, akár apróságokra, akár a lezárás felé történő hatékony előrehaladásra fordítják. Egy tapasztalt tanácsadó értékes útmutatást adhat arról, hogy mikor érdemes a bizalomra támaszkodni, és mikor kell írásban formalizálnunk a megállapodásokat.

A második megfontolandó kérdés az, hogy mi történik akkor, ha a vevő a zárási dátum előtt tudomást szerez a szerződésszegésről, de a szerződésszegés ellenére úgy dönt, hogy folytatja a zárást.

Például, ha az eladó kijelentette, hogy a teljes készlet eladható, de a vevő felfedezi, hogy annak egy része nem az, és ennek ellenére úgy dönt, hogy lezárja az üzletet, akkor a vevőnek joga van-e később beperelni az eladót a nyilatkozat megszegése miatt?

Bár a részleteket a vételi szerződés tartalmazza, a legtöbb esetben a vevő szerződéses kötelezettséget vállalna a tranzakció lezárására, és valószínűleg nem perelhetné be az eladót a tranzakció lezárása előtt ismert pontatlanságról szóló nyilatkozatok és garanciák megszegése miatt.

Az eladók általában csak akkor biztosítják a vevőknek a tranzakció felmondásának jogát, ha a nyilatkozatokban és szavatosságokban lényeges pontatlanságok vannak. Másrészt a vevők gyakran szélesebb körű jogokat követelnek, még a nyilatkozatokban található jelentéktelen pontatlanságok esetén is. Ezenkívül a zárás jellemzően a szerződési feltételektől függ. Ha az eladó nem a megállapodásnak megfelelően működteti az üzletet, a vevőnek lehetősége van a szerződéstől való elállásra.

Összefoglalva, bízza ügyvédjére a jogi bonyodalmakat, miközben Ön a vállalkozása irányítására koncentrálhat . Hagyja, hogy ő eligazodjon a technikai kérdésekben, miközben Ön irányítja az ügyet.

Íme néhány feltétel, amelynek teljesülnie kell ahhoz, hogy a felek folytathassák a zárást:

• Az eladónak teljesítenie kellett az adásvételi szerződésben foglalt összes kötelezettségét.
• Az eladó által tett összes nyilatkozatnak és szavatosságnak a zárás napján is pontosnak kell lennie.
• Az eladó minden szükséges jóváhagyását és beleegyezését át kell adni a vevőnek.
• A szellemi tulajdon vevőnek történő átadásához szükséges összes intézkedést be kellett fejezni.
• A vállalkozás vagyonának mentesnek és tehermentesnek kell lennie mindentől.
• Minden lényeges harmadik fél hozzájárulását be kell szerezni.
• A vállalkozásnak nem kellett volna „lényeges kedvezőtlen változást” (MAC) tapasztalnia, ezt a kifejezést a 2008–2009-es pénzügyi válság után vezették be, ami túlmutat e cikk keretein.
• Az adásvételi szerződésben említett összes dokumentumot, például a váltókat vagy a versenytilalmi megállapodásokat, át kell adni az érintett feleknek.

Íme egy nyilatkozat, amely biztosítja a nyilatkozatok és garanciák pontosságát a záráskor:

„Az Eladó és a Részvényesek által a jelen megállapodásban vagy bármely csatolt mellékletben tett nyilatkozatok és szavatosságok a Zárónapon minden lényeges szempontból igazak és pontosak maradnak, mintha azokat abban az időpontban tették volna.”

Mikor ér véget az átvilágítási folyamat? Mi van, ha váratlan események történnek a megállapodás aláírása és az üzlet tényleges lezárása között?

Az egyszerű és költséghatékony válasz az adásvételi szerződés áttekintése. A jogi szakemberek által előnyben részesített bonyolultabb és gyakran drágább válasz azonban az, hogy „attól függ”

Miután az adásvételi szerződést aláírták (bár a legtöbbet a záráskor vagy azt követően írják alá), az szabályozza a vevő kötelezettségeit a folytatásra vonatkozóan, különösen a „zárás előtti feltételek” révén. Számos adásvételi szerződés tartalmaz egy „jelentős kedvezőtlen változás/hatás” (MAC/MAE) záradékot, amely felvázolja azokat a feltételeket, amelyek lehetővé teszik a vevő számára a megállapodás felmondását. A MAC záradék célja, hogy a kockázatot az eladóra ossza át az aláírás és a zárás között bekövetkező jelentős visszaesések vagy katasztrofális események esetén, amelyek az üzletmenetet érintik. Lényegében, ha bármilyen kötelezettségszegés történik, a zárási feltételek nem teljesülnek, vagy a nyilatkozatok és garanciák nem felelnek meg a záráskor tett valótlanságoknak, a vevő nem köteles befejezni az üzletet.

Ha olyan esemény történik, amely egy állítást valótlanná tesz, az eladónak haladéktalanul tájékoztatnia kell a vevőt. Ez például egy jelentős ügyfél elvesztését vagy perrel való szembesülést jelenthet. Bizonyos adásvételi szerződések kötelezhetik a vevőt, hogy a szerződésszegés felfedezése után azonnal értesítse az eladót, és előírhatják a vevő számára, hogy vagy felmondja a megállapodást, vagy elálljon a szerződésszegéstől, és folytassa a zárást. Ilyen kötelezettség nélkül a vevő visszatarthatja ezt az információt, és az utolsó pillanatban tárgyalási taktikaként . Íme egy példa egy ilyen rendelkezésre:

„Az Eladó haladéktalanul írásban értesíti a Vevőt minden olyan ténybeli és körülménybeli változásról, amely az Eladó által tett nyilatkozatok és szavatosságok bármelyikét lényegesen pontatlanná vagy félrevezetővé teheti.”

Minta felmondási nyilatkozat szövege az eladó számára:

A jelen Megállapodást az Eladó a Lezárás előtt bármikor felmondhatja, ha a Vevő (i) bármilyen lényeges tekintetben nem teljesíti a jelen Megállapodásban foglalt, a Lezárás napján vagy azt megelőzően teljesítendő kötelezettségeit, (ii) lényegesen megszegi a jelen Megállapodásban foglalt bármely nyilatkozatát, szavatosságát vagy kötelezettségvállalását, feltéve, hogy az ilyen mulasztást vagy szerződésszegést nem orvosolja 30 napon belül attól számítva, hogy az Eladó értesítette a Vevőt a jelen megállapodás felmondására vonatkozó szándékáról.

Leütés

A „leértékelt” feltétel megköveteli mind a vevő, mind az eladó részéről, hogy a zárási folyamat . Ez a követelmény akkor lép életbe, ha időeltolódás van az adásvételi szerződés aláírása és a tényleges zárás között. Lényegében a nyilatkozatoknak és a garanciáknak nemcsak a vételi szerződés aláírásának dátumán kell pontosnak lenniük, hanem ettől a dátumtól a zárásig (minden lényeges szempontból) pontosaknak kell maradniuk.

Ha jelentős változás áll be a nyilatkozatokban és garanciákban, és az adásvételi szerződés tartalmaz egy feltételt, amely kimondja, hogy ezeknek a tranzakció lezárásakor igaznak kell lenniük, a vevőnek lehetősége lehet a tranzakció megszüntetésére. A leértékelési feltétel célja, hogy a vállalkozás teljesítményéért a tranzakció lezárása előtti felelősséget az eladóra hárítsa. A vevő biztosítékot keres arra, hogy a felvásárolt vállalat lényegében ugyanaz a vállalat lesz a tranzakció lezárásakor. A lényegesség kezelése érdekében a leértékelési feltétel meghatározhatja a saját lényegességi küszöbértékeit, amelyek eltérnek a kártalanítási korlátozásoktól. A lényegesség kifejezhető konkrét számmal vagy gyakrabban minőségileg, például:

„…kivéve azokat a pontatlanságokat, amelyekről ésszerűen nem várható, hogy akár önmagukban, akár együttesen lényeges kedvezőtlen hatással járnának.”

A lényegesség egyedileg vagy összesítve is értékelhető. Általánosságban elmondható, hogy az összes nyilatkozatnak és garanciának összesítve lényegesen pontosnak kell lennie ahhoz, hogy a zárás folytatódhasson. Bizonyos esetekben több lényegtelen pontatlanság együttesen is lényegessé válhat.

„Az eladó jelen Megállapodásban foglalt minden egyes nyilatkozatának és szavatosságának teljes mértékben igaznak és helyesnek kell lennie (anélkül, hogy figyelembe venné a benne foglalt „lényegi” vagy hasonló korlátozásokat) a jelen Megállapodás keltének időpontjában és a Lezárási Napon, mintha azokat a Lezárási Napon tették volna, kivéve azokat a pontatlanságokat, amelyek akár önmagukban, akár összességében nem okoztak vagy nem okoznának lényeges hátrányos hatást.”

Kissé túlterheltnek érzed magad? Semmi baj. Ez kiemeli annak fontosságát, hogy az ilyen tárgyalások során támaszkodj ügyvéded útmutatására, tapasztalatára, szakértelmére, ítélőképességére és objektivitására. Bár meg kell értened az ügylet alapvető mechanizmusát, pontosan az ilyen kérdések kezelésére bízd meg az ügyvédeket. Ha most bonyolultnak találod a dolgot, képzeld el, hogyan próbálod megérteni életed egyik legjelentősebb és érzelmileg legfeltöltöttebb ügyletének forgatagában. Pontosan ezért elengedhetetlen, hogy a legjobb tanácsadókba fektess be, akiket megengedhetsz magadnak.

Az, hogy az állításokban és garanciákban milyen pontatlanságoknak kell bekövetkezniük, megítélés kérdése, függetlenül attól, hogy az ügyvéd mennyi erőfeszítést tesz a pontos nyelvezet finomhangolására. Az üzleti életben mindig van bizonyos fokú bizonytalanság egy vállalat vétele vagy eladása során, és erre a bizalom a megoldás. Még ha nem is bízik teljesen a másik félben, akkor is bizonyos fokú bizalommal és a továbblépésre való készenléttel kell eljárnia, miközben elismeri a kockázat bizonyos szintjét. Íme egy minta záradék a lényegességgel kapcsolatban:

„A Célvállalat jelen Megállapodásban szereplő összes alapvető nyilatkozatának és szavatosságának teljes mértékben igaznak és helyesnek kell lennie, kivéve a X. szakaszban szereplő nyilatkozatokat és szavatosságokat, amelyek hiánya nem eredményezné a Vevő által a jelen Megállapodás X. cikke értelmében fizetendő teljes ellenérték 100 000 dollárnál nagyobb mértékű növekedését.”

Záró

Miután a zárási feltételek teljesültek, folytatható a zárás.

A legtöbb esetben a zárás egy zökkenőmentes és zökkenőmentes folyamat – egy puszta formalitás, amely minden korábbi erőfeszítés sikeres betetőzését jelzi. Ez egy olyan alkalom, amelyet a maga hétköznapi jellege jellemez, mégis jelentős helyet foglal el az úton – emlékeztetőül az idáig vezető aprólékos tervezésre és tárgyalásokra. Ideális esetben a zárás egy jelentéktelen esemény, mentes a meglepetésektől vagy kudarcoktól.

Zárás utáni

A zárást követően mindkét fél közös érdeke a zökkenőmentes átmeneti időszak . A zárást követő szerződéses kötelezettségeik is kötelező érvényűek, amennyiben vannak ilyenek. Ezen kötelezettségek által vezérelve együttműködnek a nyilatkozatok és garanciák pontosságának megőrzése érdekében a záráson túl is.

Például, ha az eladó azt állította, hogy a követelések behajthatók, az eladó érdeke, hogy a zárás után segítse a vevőt a követelések behajtásában, elősegítve a zökkenőmentes átmenetet.

Az eladó számára azonban az igazi lezárás akkor következik be, amikor:

• Teljesítették az átmeneti kötelezettségeiket.
• A zárás utáni korrekciók, például a forgótőke-felmérések rendezésre kerülnek.
• Minden esedékes befizetés beérkezett.
• A kifizetési időszakok, ha voltak ilyenek, lezárultak.
• A foglalkoztatási és tanácsadói szerződés feltételei teljesülnek.
• A kártalanítási időszak lejárt.

Bár a tranzakció lezárása egyfajta sikerélménnyel járhat, elengedhetetlen, hogy az eladó szorgalmas maradjon, amíg el nem éri ezeket a kulcsfontosságú mérföldköveket. Lehet, hogy nem lesz végleges lezárási pillanat, de egy napon arra fogsz ébredni, hogy sikeresen teljesítetted az összes kötelezettségedet. Gratulálunk! Addigra életed legjelentősebb tranzakciója már kényelmesen mögötted lesz.

Mintanyilatkozatok, szavatosságok és kötelezettségvállalások

Eladói képviselők és garanciák

Íme egy rövid (de nem teljes) áttekintés az Eladó által nyújtott tipikus nyilatkozatokról és szavatosságokról:

Jóváhagyások A tranzakcióhoz nincs szükség jóváhagyásra vagy értesítésre, kivéve a leírtakat. Eszközök (eszközök tulajdonjoga, tulajdonjog, állapot, terhek stb.)

• Az eladó vagyonán nincsenek zálogjogok, kivéve azokat, amelyeket az érintett feleknek közöltek, vagy amelyeket a megállapodás engedélyez.
• Az eladott jogalany vitathatatlanul birtokolja a xx/xx/xxxx-i listán meghatározott eszközöket, és ezek az eszközök a tranzakció lezárását követően mentesek lesznek harmadik felek minden követelésétől.
• Az eladó egyértelműen birtokolja az eladott eszközöket, és a tranzakció lezárását követően ezek az eszközök mentesek lesznek minden harmadik fél által támasztott követeléstől.
• Az eladó legjobb tudomása szerint a tárgyi eszközök jó működőképes állapotban vannak, és a tranzakció lezárását követően is azok maradnak.
• Az eladó legjobb tudomása szerint a gazdálkodó egység rendelkezik az üzleti tevékenységéhez szükséges összes eszközzel.
• Az átruházott eszközök az eladó legjobb tudása szerint magukban foglalják az eladó üzleti tevékenységéhez szükséges összes eszközt.
• Az eladóval, a vállalkozással vagy az értékesített eszközökkel szemben nincsenek ítéletek, követelések, zálogjogok vagy folyamatban lévő jogi eljárások, és a zárás időpontjában sem várható ilyen.
• Az eladó egyértelmű és érvényes tulajdonjoggal rendelkezik az összes vagyontárgy felett.
• A vevőnek átadott üzleti és pénzügyi információk a xx/xx/xxxx keltezésű pénzügyi kimutatás szerint az eladó legjobb tudása szerint pontosak.
• A tárgyi eszközök kielégítő működési állapotban vannak, elszámolva a szokásos kopással és elhasználódással, kivéve a dokumentált eseteket. Felhatalmazás Az eladó megfelelően szervezett és jogi joghatóságának megfelelően jogosult üzleti tevékenységet folytatni , valamint jó hírnévvel rendelkezik. Brókerek és ügynökök Az eladót nem terheli találati vagy brókeri díj, kivéve a meghatározott eseteket.

Követelések (ítéletek, követelések, zálogjogok, eljárások)

• Nincsenek folyamatban lévő vagy várható ítéletek, követelések, zálogjogok vagy jogi eljárások a szervezettel vagy annak vagyonával szemben.

Szerződések

• Az eladó nem szegte meg a vevővel kötött szerződéseket.
• A szervezet jelenleg nem szeg meg semmilyen szerződést, és várhatóan nem is fog.
• Az eladó legjobb tudomása szerint jelenleg nincsenek és várhatóan nincsenek szerződésszegések.

Vállalati státusz

• A jogalany _______ állam törvényei szerint jó hírnévnek örvendő [társaság/korlátolt felelősségű társaság], és a tranzakció lezárásakor az is lesz.
• Az eladó a _______ állam törvényei szerint jó hírnévnek örvendő [társaság/korlátolt felelősségű társaság], és a tranzakció zárásakor az is lesz. Az eladó rendelkezik a jelen adásvételi szerződésben foglalt kötelezettségek teljesítéséhez szükséges felhatalmazással is.
• Az átruházott [részvények/KFT. részesedések] a szervezet kibocsátott [részvényeinek/KFT. részesedéseinek] teljes egészét képviselik. A zárás előtt további [részvények/KFT. részesedések] nem kerülnek kibocsátásra, és a záráskor ezek a [részvények/KFT. részesedések] mentesek lesznek bármely más fél követeléseitől, kivéve az eladó(ka)t.
• Az eladó egy megfelelően szervezett és jó hírű társaság _______ állam törvényei szerint. Az eladó rendelkezik a szükséges jogosultsággal üzleti tevékenységének folytatására, eszközeinek tulajdonlására vagy bérbeadására, a jelen Szerződés aláírására és feltételeinek teljesítésére. A Társaság alapító okiratának és alapszabályának benyújtott másolatai pontosak és változatlanok. Az eladónak nincsenek leányvállalatai, közvetlen vagy közvetett érdekeltségei (beleértve a részvénytulajdont is) semmilyen társaságban, korlátolt felelősségű társaságban vagy partnerségben.

Ügyfelek

• Az eladó a dokumentált eseteken kívül nem kapott írásbeli értesítést legnagyobb ügyfeleitől az üzleti tevékenységük megszüntetésére vagy jelentős csökkentésére vonatkozó szándékukról.

Alkalmazottak

• A hitelfelvevőt nem terheli semmilyen kötelezettség az alkalmazotti nyugdíjbiztosítási törvény (ERISA) értelmében.

Munka és egyenlő foglalkoztatás

• Nincsenek folyamatban lévő szakszervezeti sztrájkok, illetve nincsenek függőben lévő vádak az Esélyegyenlőségi Bizottság (EEOC) előtt.

Környezeti

• Az eladó legjobb tudomása szerint az eladó teljes mértékben megfelel minden környezetvédelmi törvénynek, és a tranzakció zárásakor is megfelelni fog. Továbbá nincsenek, és a tranzakció zárásakor sem lesznek olyan veszélyes anyagok az üzlethelyiségekben, amelyek potenciálisan jövőbeni környezetvédelmi kötelezettségekhez vezethetnek.
• A szervezet teljes mértékben megfelel minden környezetvédelmi törvénynek, és ezt a jövőben is tenni fogja. Ezenkívül az üzleti telephelyen nincsenek, és a tranzakció lezárásakor sem lesznek olyan veszélyes anyagok, amelyek a jövőben környezetvédelmi törvények értelmében kötelezettségeket vonhatnak maguk után.
• Az eladó betartja az összes környezetvédelmi törvényt és szabályozást, és működési telephelyei teljes mértékben mentesek minden környezeti szennyezéstől, kármentesítési intézkedéstől vagy bármely hatóság által kiszabott büntetéstől. Az eladó rendelkezik a telephely üzemeltetéséhez szükséges összes környezetvédelmi engedéllyel, kivéve a korábban közzétetteket.

Pénzügyek

• Az eladó pénzügyi kimutatásai megfelelnek az általánosan elfogadott számviteli elveknek (GAAP), teljes és lényegében pontos képet adva a vállalkozás pénzügyi helyzetéről.

Leltár

• Az eladó legjobb tudomása szerint az árukészletben szereplő összes tétel használatlan és eladható minőségű, és a záráskor is az lesz.
• a piaci ár közül az alacsonyabbon alapul , FIFO (first in, first out) módszert alkalmazva, a korábban közzétettek szerint az elavulásra képzett megfelelő tartalékokkal.

Szellemi tulajdon (IP): védjegyek, szabadalmak stb.

• Az Eladó nem tud semmilyen függőben lévő követelésről, és nem kapott információt az ilyen, a szellemi tulajdon (IP) tulajdonjogával vagy használatával kapcsolatos követelésekről.
• Az Eladó szellemi tulajdona nem sérti mások szellemi tulajdonjogait. Továbbá a tranzakció lezárása előtt nincsenek a vállalattal szemben szellemi tulajdonjogok megsértése miatti függőben lévő követelések, illetve az Eladó szellemi tulajdonát érintő jogsértések sem történtek a tranzakció lezárása előtt, kivéve, ha azokat korábban dokumentálták.

Törvények (megfelelőség, engedélyek és licencek)

• Az eladó legjobb tudomása szerint az eladó jelenleg is betartja, és a jövőben is betartja az üzleti tevékenységére vonatkozó összes törvényt, rendeletet és szabályozást.
• Az Eladó minden lényeges tekintetben aprólékosan betartotta a törvényeket, kivéve a korábban közzétetteket. Továbbá, az Eladó rendelkezik az üzleti tevékenységéhez szükséges összes kritikus jóváhagyással és engedéllyel, amelyek mindegyike továbbra is érvényes és hatályos.

Kötelezettségek (Nincsenek nyilvánosan feltüntetett kötelezettségek, Nincsenek nyilvánosan feltüntetett kötelezettségek)

• Az eladónak nincsenek nem nyilvános kötelezettségei.

Pereskedés

• Nincsenek folyamatban lévő perek, amelyek kedvezőtlen döntés esetén jelentős hátrányos hatással lennének a hitelfelvevőre, kivéve, ha azt korábban közzétették.
• Az eladó legjobb tudomása szerint nincs folyamatban lévő vagy fenyegető jogi eljárás, illetve kormányzati vizsgálat, amely befolyásolhatná a tranzakciót, a korábban dokumentáltakon kívül.

Jelentős kedvezőtlen változás/hatás (MAC/MAE)

• Egy adott dátum óta nem történt lényeges kedvezőtlen változás a vállalkozás általános üzleti vagy pénzügyi helyzetében, kivéve a korábban említetteket.

Tevékenységek

• Az eladó tudomása szerint az üzlethelyiség jelenlegi használata megfelel az övezeti törvényeknek. Továbbá az üzlethelyiség jelenleg megfelel minden vonatkozó egészségügyi, biztonsági és akadálymentesítési követelménynek, és kiváló állapotban van, és a záráskor is az marad.

Adók

• A tranzakció lezárásakor az eladó haladéktalanul kiegyenlítette az összes esedékes adót, amely hatással van a vállalkozásra és annak eszközeire.
• Az eladó minden adókötelezettségét időben és szorgalmasan teljesítette.

Mindent összegyűjtő

• Minden olyan, az Eladóra vonatkozó tényt, amely jelentősen és hátrányosan befolyásolhatja az Eladó helyzetét, eszközeit, kötelezettségeit, működését, pénzügyi eredményeit vagy kilátásait, írásban megfelelően közöltek a Vevővel.
• Az Eladó és a Részvényesek által az Eladóval, az Eszközökkel és az Üzleti tevékenységgel kapcsolatban megosztott összes információ, beleértve a jelen Megállapodásban és a csatolt Mellékletekben foglalt nyilatkozatokat és garanciákat, valamint az Eladóval kapcsolatos vizsgálata során a Vevőnek átadott összes egyéb információ nem tartalmaz, és a zárás időpontjában sem fog tartalmazni semmilyen hamis lényeges állítást, és nem hagy ki semmilyen lényeges tényt, amely a félrevezetés megakadályozásához szükséges.

Vevőképviselők

Vevő nyilatkozatai és szavatosságai:

• A banknak benyújtott pénzügyi kimutatások, amelyeket az adós benyújtott, pontosak.
• A vevő cége egy megfelelően szervezett, érvényesen létező és jó hírű szervezet, ami stabil üzleti státuszt jelez.
• A vevő rendelkezik a vételi szerződés aláírására vonatkozó felhatalmazással és törvényes joggal.
• A Vevő megfelelően szervezett, jogosult üzleti tevékenységet folytatni joghatósága alatt, és jó hírnévnek örvend.
• A Vevő nem sérti meg vállalati irányítási dokumentumait, és nem okoz semmilyen zálogjogot vagy szerződésszegést, kivéve, ha azt közölte.
• A vevőt semmilyen közvetítői vagy közvetítői díj nem terheli, kivéve az előzőleg közölteket.
• Kellő gondosság:
  • A vevőnek lehetősége volt az eladóval egyeztetni a célzott üzletről.
  • Minden kért anyagot és információt a Vevő ésszerű megelégedésére bocsátottunk rendelkezésére.
  • A vevő független vizsgálatot, nyomozást, elemzést és értékelést végzett a megvásárolt eszközökről és a célvállalkozásról, beleértve azok értékének felmérését is.
  • A vevő átvilágítást végzett, beleértve az eszközök, kötelezettségek, könyvek, nyilvántartások és szerződések átfogó felülvizsgálatát.
• A Vevő fizikailag megvizsgálta a tárgyi eszközöket [jogi eszköz eladása esetén a „jogi eszköz” szó hozzáadható] és a bérelt helyiségeket, ellenőrizve az Eladó nyilatkozatainak pontosságát. A Vevő elégedett a tárgyi eszközök és a helyiségek állapotával.
• A Vevő legjobb tudomása szerint a Vevő által az Eladónak átadott xx/xx/xxxx keltezésű pénzügyi kimutatásban szereplő üzleti és pénzügyi információk pontosak.
• A vevő (és a tranzakció lezárásakor is az lesz) egy [betéti társaság/társaság/korlátolt felelősségű társaság], amely jó hírnévnek örvend _______ állam törvényei szerint, és rendelkezik a jelen adásvételi megállapodásban foglalt kötelezettségek teljesítésére vonatkozó felhatalmazással.

Következtetés

Az amerikai baseball-legenda, Yogi Berra híres mondása szerint: „Nincs vége, amíg vége nincs.” Szeretnénk hozzátenni: „De még akkor sem biztos, hogy vége van.” Ez minden bizonnyal igaz a képviselőkre és a garanciális munkavállalókra, amint azt a bevezetőben szereplő vakációmegszakítási példa is mutatja.

Ha eljutottál idáig a cikkben, akkor megérted, hogy a garanciák és a jótállások a vételi szerződés azon kevés összetevői közé tartoznak, amelyek a lezárás után is érvényben maradnak, és problémákat okozhatnak, ha nem kezelik őket körültekintően.

A megoldás? Légy éber. Maradj figyelmes.

Eladóként kulcsfontosságú, hogy alaposan áttekintse a nyilatkozatokat, és ne egyszerűen aláírja azokat vizsgálat nélkül. Ezek nem sablonosak, hanem jelentősek. A nyilatkozat vagy garancia megszegése, akár szándékos, akár nem szándékos, meghiúsíthatja az üzletet, vagy pénzügyi következményekkel járhat. Mondani sem kell, hogy ezek közül egyik kimenetel sem kedvező.

Remélem, hogy a cikkben található információk segítenek elkerülni a nem megfelelő felkészülésből eredő buktatókat a képviseletek és garanciák kezelése során, amelyek egy tranzakció kritikus, mégis gyakran alábecsült aspektusai. Összefoglalva a megbeszélésünket, íme egy tömör összefoglaló. Ezen kulcsfontosságú pontok részletesebb magyarázatáért kérjük, olvassa el a fenti cikket.

R&W összefoglaló: Csak a tények

*Joe Friday őrmester ihlette a „Dragnet” című tévésorozatból

Íme az előző, a képviseletekről és garanciákról szóló szakasz tömörített változata, egyszerű felsorolás formájában. Az egyes kategóriák részletes magyarázatáért kérjük, tekintse meg a fenti megfelelő szakaszokat.

A képviseletek és garanciák céljai

Miért pont a képviseletek és a garanciák? Gondolj rájuk úgy, mint a ragasztóra, ami összetartja az üzletet – vagy nem. Íme a képviseletek és a garanciák három fő célja:

• Nyilatkozat: A garanciák és nyilatkozatok előírják az eladó számára, hogy teljes körű tájékoztatást nyújtson a vevőnek. Ezek kiterjednek arra, ami az átvilágítás során esetleg nem derült ki.
• Kockázatmegosztás: A képviseletek és garanciák mechanizmusként szolgálnak a kockázatok (mind az ismert, mind az ismeretlen) felek közötti megosztására a zárás után feltárt események esetén. Emellett a vevő számára a „kártalanítási” záradék alapján indított jövőbeli perek alapjául is szolgálnak. A vevői piacon a képviseletek és garanciák szerepe a kockázatmegosztásban erősen a vevőknek kedvez, és fordítva.
• A zárás feltétele: A garanciák és a nyilatkozatok a zárás feltételét képezik. Ha a garanciák és a nyilatkozatok a zárás időpontjában nem teljesülnek, a vevő megtagadhatja a zárást.

Tipikus adásvételi szerződés vázlata

Íme a vételi szerződés főbb elemei:

Kulcsfontosságú kifejezések:

• Vételár
• Ellenszolgáltatás (részvény, készpénz, adósság, jutalék stb.)
• Az ár adózási célú felosztása
• Ügyletstruktúra (eszközeladás vs. részvényeladás)
• Egyéb: Költségek, értesítések, joghatóság, irányadó jog, elválaszthatóság, átruházás, lemondások stb.

Feltételek és kötelezettségek (nem élik túl a zárást):

• Feltételek: Azok az események, amelyeknek a zárás előtt be kell következniük (pl. finanszírozás, bérbeadó jóváhagyása stb.). A zárás gyakori feltétele, hogy a nyilatkozatoknak és garanciáknak a zárás időpontjában igaznak kell lenniük – ezt „leértékelésnek” nevezik.
• Kötelezettségvállalások: A felek kötelezettségei a vételi szerződés aláírása és a tranzakció lezárása közötti időszakban (pl. az eladó vállalja, hogy a vállalkozást a szokásos módon működteti, az eladó vállalja, hogy megtartja az alkalmazottak bizonyos százalékát, teljesíti a fennálló megrendeléseket stb.). Ezeket ritkán tárgyalják ki.

A vevőnek nyújtott védelem (a zárást követően is):

• Biztosítások és szavatosságok: Az egyes felek által tett ígéretek és nyilatkozatok (pl. az eladó megfizette az összes esedékes adót; nincs folyamatban lévő peres eljárás stb.), amelyek „szavatosságként” vagy „biztosításként” szolgálnak mindkét fél számára arra az esetre, ha egy nyilatkozat később nem felel meg a valóságnak. A bizonyítási és szavatossági nyilatkozatok a vételi szerződés tartalmának nagy részét teszik ki, és az üzleti tevékenység típusától függően jelentősen eltérnek (pl. a gyártásnak környezetvédelmi és alkalmazotti aggályai vannak, míg a technológiai vállalatoknak szellemi tulajdonnal kapcsolatos aggályaik vannak). A bizonyítási és szavatossági nyilatkozatok megfogalmazása igen, a kivételek pedig a „Közzétételi jegyzékek” részben vannak felsorolva.
• Ismeret- és lényegességi minősítők: Ha az eladó nem 100%-ig biztos egy nyilatkozattal kapcsolatban, akkor a nyilatkozatnak tartalmaznia kell egy ismeret-minősítőt, például „az eladó legjobb tudomása szerint” vagy „az eladó tudása szerint”.
• Kizárások: A kizárásokat a közzétételi jegyzékekben dokumentálják.
• Túlélési időszakok: Az R&W-k általában 18-24 hónap után lejárnak.

Kártalanítás: Ez szabályozza a vitarendezést és a szerződésszegés költségeinek fedezésére vonatkozó kötelezettséget. Jellemzően a vételár 10–15%-át helyezik letétbe kártalanítás céljából, kosarak (minimumok) és felső határok (maximumok) által meghatározott korlátokkal.

• Kosár (Minimum): Ezek minimális küszöbértékek, hasonlóan a biztosítási önrészhez, amelyeket aktiválni kell. Az átlagos nagyság a vételár 0,75%-a. A kosarak lehetnek borravalósak vagy nem borravalósak, vagy az önrész megosztható a vevő és az eladó között.
• Kártérítési felső határ (plafon): Ez a kártérítés maximális összege, amely általában a vételár 10-20%-a.
• Felek: A vevő különböző felekkel szemben keres védelmet, beleértve a részvényeseket és a kulcsfontosságú vezetőket. Több részvényes esetén kerülniük kell az „egyetemes és egyetemleges felelősség” elfogadását.
• Hatály: Mi tartozik a kártalanítás hatálya alá?
• Jogorvoslatok: A kártérítés az egyetlen jogorvoslati lehetőség viták esetén?
• Kártalanítási folyamat: Hogyan kezelik a kártalanítási igényeket?

A letéti számla (általában nem szerepel külön szakaszban a vételi szerződésben):

• Pénzösszeg: Általában a vételár 10%-a és 20%-a között mozog, a lehetséges kockázatoktól függően.
• Időtartam: Általában 18-24 hónap.
• Feltételek: A kiadás feletti ellenőrzés (jellemzően kölcsönös) és a vitarendezés.
• Kamat: Annak meghatározása, hogy ki kap kamatot a letéti összeg után.

Tárgyalási folyamat

A képviselők és garanciák szerepe a tárgyalási folyamatban

• Kellő gondosság: A garanciák és garanciák mértéke és részletei a kellő gondosság megállapításaitól függenek. A nyelvi tárgyalások felgyorsítása érdekében elengedhetetlen a vételi szerződés előkészítése a kellő gondosság mellett.
• Vevő ügyvédje: A vevő ügyvédje fogalmazza meg az adásvételi szerződést, beleértve a lehetséges kockázatokon alapuló szabványos képviseleteket és garanciákat.
• Eladó ügyvédje: Az eladó ügyvédje a közzétételi jegyzékekben azonosítja a képviseletek és szavatosságok alóli kivételeket.
• Tárgyalások: A garanciák és a képviseletek központi szerepet játszanak a vételi szerződésről szóló tárgyalások során, különösen akkor, ha az eladó további kötelezettségek nélkül kíván visszavonulni. A tárgyalások terjedelme a vevő ügyvédjének kezdeti tervezetétől és a felek alkupozíciójától függ, amelyet a piaci körülmények befolyásolnak. A vevők gyakran kiterjesztett kizárólagosságra törekszenek pozíciójuk megerősítése érdekében.
• LOI vs. adásvételi szerződés: A garanciák és garanciák részletesen az adásvételi szerződésben szerepelnek, nem a szándéknyilatkozatban. A szándéknyilatkozat tárgyalása megelőzi az átvilágítást, így a részletek csak később tisztázódnak. Ezért két tárgyalás zajlik – az egyik a szándéknyilatkozatról, a másik az adásvételi szerződésről.
• Tartalom: Az adásvételi szerződések több eladói nyilatkozatot tartalmaznak, mivel a vevőknek nagyobb a tétjük .
• Fennmaradás: A képviseletek és garanciák jellemzően a zárás után is érvényben maradnak, évekig hatással mindkét félre. A vételi megállapodás egyéb elemei a záráskor megszűnnek. A nyilvánosan működő társaságok tranzakciói olyan képviseleteket és garanciákat tartalmaznak, amelyek a zárás után nem maradnak fenn.
• Lezárás: Az eladók esetében a „valódi zárás” meghatározott kritériumok szerint történik:
• • Átmeneti kötelezettségek teljesítése
  • A zárás utáni korrekciók kezelése (pl. forgótőke)
  • Teljes fizetés átvétele
  • A jutalékfizetési időszakok befejezése
  • A foglalkoztatási és tanácsadói szerződések feltételeinek betartása
  • A kártalanítási időszak lezárása

A felek céljai

Vázoljuk fel tömören a vevő és az eladó eltérő céljait a képviseletekkel és garanciákkal kapcsolatban. Nem meglepő, hogy ezek a célok gyakran eltérnek egymástól.

	Eladó	Vevő
Vételár	Maximalizálás	Minimalizálás
Készpénzfizetés ellenében	Maximalizálás	Minimalizálás
Adók	Fizessen minimális adókat	Az adólevonhatóság maximalizálása
Jutalmak	Minimalizálás	Maximalizálás
Letéti számlák	Minimalizálás	Maximalizálás
R&W-k	Hatókör minimalizálása	Hatókör maximalizálása
Kártalanítás	Minimalizálja a korlátozásokat és a túlélési időszakokat	Maximalizálja a felső határokat és a túlélési időszakokat

A tárgyalások hatóköre

Az alábbiakban felsoroljuk azokat a tényezőket, amelyek befolyásolhatják a képviseletekkel és garanciákkal kapcsolatos tárgyalások terjedelmét.

Tárgyalási készségek és testtartás

• Az egyes felek tárgyalási készségei
• Az egyes felek tárgyalási pozíciói és alkuereje

Jogi struktúra

• A tranzakció szerkezete (eszközértékesítés vs. részvényeladás) – a részvényügyletekben a képviseletek és garanciák átfogóbbak, mint az eszközügyletekben.

Az eladó pénzügyi ereje és hitelessége

• Az eladó pénzügyi ereje a vevő kártalanítására – Ha a részvényesi csoport feloszlik, és az eladó szervezet megszűnik a tranzakció lezárása után, a vevő más védelmi intézkedéseket fog keresni az ügylethez, például letéti számlát.
• A vevő értékelése és az eladó jellemének megítélése

Ipar

• A vevő ismeretei az Ön vállalkozásáról és iparágáról
• A vállalkozás jellege és iparága – A nagyobb kockázattal járó vállalkozásokra szigorúbb kockázatkezelési és -megelőzési előírások vonatkoznak.
• A vevő felfogása a vállalkozás kockázatairól

Due Diligence

• Az átvilágítás során feltárt problémák mértéke
• A vevő alapos átvilágítás elvégzésére való képessége – Elméletileg minél alaposabb az átvilágítás, annál gyengébbek lehetnek a visszaélések és a visszaélések.

Tippek a képviseletek és garanciák tárgyalásához

A képviseletek és garanciák területén való hatékony eligazodás számos kulcsfontosságú stratégiát :

• Értsd meg a célt: Ne feledd, hogy a visszaélések és visszaélések nem a tökéletesség eléréséről szólnak. Arra szolgálnak, hogy megvédjék a vevőt a szokásos üzleti tevékenységen kívül eső, nem nyilvános, jelentős kockázatoktól.
• Múltbeli eseményekre fókuszálva: Az emlékezetkiesések és -visszaemlékezések elsősorban múltbeli eseményekre vonatkoznak, és nem jelenthetnek garanciát a jövőre nézve.
• Pozitív kapcsolat kialakítása: A vevővel való jó kapcsolat fenntartása a tranzakció lezárása után segíthet a problémák zökkenőmentesebb megoldásában.
• Légy rugalmas: Légy kész tárgyalni, és időnként engedni bizonyos pontokon. A viták költségesek, még akkor is, ha nyersz.
• Az átláthatóság kulcsfontosságú: Soha ne engedj csendben egyetlen álláspontot sem a tárgyalások során.
• Kártalanítási mátrix alkalmazása: Használjon mátrixot a kártalanítási rendelkezések felmérésére.
• Motivációk feltárása: Értsd meg, hogy a vásárlók miért javasolnak bizonyos vásárlási és vásárlási ajánlatokat, és foglalkozz közvetlenül az aggályaikkal.
• Figyelmeztetés a pénzügyi nyilatkozatokkal kapcsolatban: Mielőtt aláírná a számviteli vagy pénzügyi ügyekkel kapcsolatos nyilatkozatokat, győződjön meg azok pontosságáról azáltal, hogy a könyvvizsgálója felülvizsgálja azokat.

Tippek az eladó kitettségének korlátozására

Íme néhány gyakorlati módszer az eladó felelősségének minimalizálására a jótállásokkal és garanciákkal kapcsolatban:

• Pontos nyelvezet: Finomítsa a megfogalmazást minden egyes ábrázoláshoz külön-külön.
• Egyéni felelősség: Korlátozza az „egyetemes” felelősséget.
• Tudásminősítők: Használjon olyan minősítőket, mint például az „eladó legjobb tudása szerint”.
• Pénzügyi biztosítékok: A pénzügyi kitettség csökkentése a következőkkel:
  • A kárigény kifizetéséhez szükséges önrész (kosár) emelése.
  • A maximális kifizetés korlátozása.
  • A letéti összeg csökkentése.
• Időbeli korlátok: Rövidítse le a túlélési időszakot és a letéti időtartamot.
• Kártalanítási korlátok: A kártalanítás korlátozása egy nyilatkozat vagy szavatosság ismerete alapján.
• Kártípusok: A kártérítést a tényleges veszteségekre kell korlátozni a büntető vagy spekulatív károk helyett.
• Önbiztosítás: Kötelezővé teszi a vevőt, hogy bizonyos kockázatok ellen biztosítsa magát.

További stratégiák:

• Értékesítés előtti átvilágítás: Alapos értékesítés előtti átvilágítást kell kezdeményezni a problémák proaktív azonosítása és megoldása érdekében, mielőtt az értékesítési folyamatba lépnénk.
• Tapasztalt csapat: Bízzon meg egy képzett tárgyalót, például egy befektetési bankárt vagy egy M&A tanácsadót a tárgyalások hatékony lebonyolítására.
• Aukciós megközelítés: Válasszon egy aukciós stratégiát a tárgyalási pozíciója megerősítésére. Több potenciális vevővel való tárgyalás növeli az előnyét.
• A hitelesség számít: A folyamat során végig következetes és megbízható viselkedést tanúsítson.
• Mérföldkövek tartalma: A szándéknyilatkozatban (LOI) határozza meg a legfontosabb mérföldköveket, beleértve az átvilágítás elvégzésének és a vételi szerződés elkészítésének/aláírásának határidejét.
• Alternatívák feltárása: Fontoljon meg alternatívákat a vételár egy részének letéti biztosítására, például ellentételezést eladói váltóval, kifizetést vagy ellentételezési jogokkal rendelkező tanácsadói megállapodást.
• Képviseleti és jótállási biztosítás: Az eladók biztosítás megkötésével mérsékelhetik a visszaélésekből eredő esetleges felelősségüket. A költségek jellemzően a fedezeti összeg 4%-ától 8%-ig terjednek, és számos tényezőtől függenek, mint például a visszaélések és jótállások hatóköre, az iparág, az önrész és a fedezet időtartama.
• Vevőbiztosítás: Az eladók megkövetelhetik a vevőktől, hogy biztosítható kockázatokra biztosítást kössenek. Az eladók fenntarthatják meglévő kötvényeiket is, különösen akkor, ha azok kárigény-alapúak, nem pedig eseményalapúak.

Tippek tanácsadók felvételéhez az adásvételi szerződés tárgyalásához

• Szakértelem: Professzionális tanácsadó kiválasztásakor előnyben kell részesíteni a vállalatok adásvételében szerzett valós tapasztalatokat. Érdeklődjön az elmúlt három évben történt fúziós és felvásárlási tranzakciókban való részvételükről, valamint az ezekben az ügyletekben betöltött konkrét szerepükről.
• Tanácsadó szerepe: Tisztázza, hogy milyen szerepet kíván betölteni tanácsadója az Ön helyzetében. Egyes tanácsadók a háttérben szerzett tapasztalatokat részesítik előnyben, míg mások a közvetlen részvételt részesítik előnyben. Igazítsa ügyvédi vagy könyvelői szerepét a tapasztalati szintjéhez. Ha még csak most ismerkedik a vállalkozások értékesítésével , készüljön fel arra, hogy tanácsadója gyakorlati szerepet fog betölteni.
• Kockázatkiegyenlítés: Győződjön meg arról, hogy a választott tanácsadó kockázattűrése megegyezik az Önével. Míg az ügyvédek és könyvelők általában konzervatívak, kulcsfontosságú olyan tanácsadót találni, akinek a kockázattűrése összhangban van az Ön preferenciáival.
• Ügyvéd: Az ügyvéded kritikus szerepet játszik majd a vételi szerződés megtárgyalásában, és az üzlet során végig védi az Ön jogi érdekeit.
• Könyvelő: A könyvelője fogja irányítani a pénzügyi átvilágítást, megvizsgálja a vételi szerződés pénzügyi és adózási vonatkozásait, és tárgyalja a pénzügyi vonatkozású képviseleteket és garanciákat.
• M&A tanácsadó: Az Ön M&A tanácsadója tárgyalja a tranzakció magas szintű aspektusait, kidolgozva az üzlet teljes struktúráját. A legtöbb M&A cég kártérítést kérhet az eladótól, hogy megvédje magát a pontatlan információkból vagy lényeges félrevezetésből eredő jogi lépésektől.
• Környezetvédelem: Ha vállalkozása veszélyes anyagokat kezel, vagy környezetvédelmi előírásokkal szembesül, érdemes lehet környezetvédelmi tanácsadót felvenni.
• Munkavállalói juttatások: zökkenőmentes átadása érdekében jóval az eladás előtt konzultáljon szakértőkkel, hogy biztosítsa az eszközök meghaladását a kötelezettségeket. A legtöbb esetben a juttatási tervek megszűnnek, az eladó teljesíti a megszüntetési követelményeket, az alkalmazottak pedig átkerülnek a vevő tervébe.
• Kódaudit: Szoftvercégek felvásárlásakor a vevők gyakran harmadik felet bíznak meg kódaudittal, hogy biztosítsák a tiszta és jól dokumentált szoftverkódot.
• Értékesítés előtti átvilágítás: Kérjen értékesítés előtti átvilágítást tanácsadóitól. Ez a proaktív megközelítés csökkentheti a garanciák és a garanciák körét, ami az egész üzlet javára válik.

Mintanyilatkozatok, amelyeket az eladótól kérhetnek:

• Az eladó magabiztosan naprakészen tartja az adófizetési kötelezettségeit.
• Semmilyen ítélet, követelés, zálogjog vagy eljárás nem kérdőjelezi meg az eladó státuszát.
• Az eladó garantálja a vevőnek szolgáltatott információk pontosságát, beleértve a pontos pénzügyi adatokat is.
• Mivel jó hírű vállalat, az eladó rendíthetetlen felhatalmazással rendelkezik az ügylet lebonyolítására.
• Az átruházott eszközök a teljes vállalkozást felölelik, kifogástalanul karbantartottak, és semmilyen zálogjog, teher, zálogjog vagy követelés nem terheli őket.
• Az eladó rendíthetetlenül betartja az összes vonatkozó törvényt, beleértve az engedélyezési, engedély-, övezeti szabályozásokat, környezetvédelmi előírásokat és egyebeket.
• A készlet nemcsak bőséges, de makulátlan, eladható állapotban is van.
• Az eladó gondosan teljesíti a szerződéses kötelezettségeit, és mentesül minden kötelezettségszegéstől.
• A veszélyes anyagoknak nincs helye az üzleti tevékenységben.
• Minden követelés valódi, a szokásos üzletmenet során keletkezett, és semmilyen ellentételezési igény nem áll fenn.
• Nincsenek nem nyilvános kötelezettségek, folyamatban lévő jogi eljárások, bírósági határozatok vagy ítéletek.
• Nincsenek rejtett foglalkoztatási, tanácsadási, bónusz- vagy egyéb megállapodások alkalmazottakkal vagy harmadik felekkel.
• Az eladó átláthatóan és rendíthetetlen bizalommal hozza nyilvánosságra az összes lényeges tényt, amely befolyásolhatja a vevő döntését a vállalkozás megszerzéséről.