Titoktartási megállapodás (NDA) | Teljes útmutató az M&A-hoz

A titoktartás védelme központi szerepet játszik vállalkozása eladásának folyamatában. Egy jól megfogalmazott titoktartási megállapodás (NDA) számos kritikus kérdést tárgyal, beleértve a kéretlen ajánlatok tilalmát és az értékesítési folyamat különböző aspektusait. Bár csábító lehet minden titoktartási megállapodást szabványnak tekinteni, a titoktartási megállapodás tárgyalása és végrehajtása során elkövetett bármilyen hiba potenciálisan korlátozhatja a jövőbeni lehetőségeit. Szélsőséges esetekben a jogsértések akár katasztrófát is okozhatnak vállalkozása számára .

Továbbá egy megfelelően megfogalmazott titoktartási megállapodás eszközként szolgál az elvárások kialakítására, és arra, hogy a potenciális vásárlók felé közvetítse a felkészültségedet és professzionális képviseletedet. Ez viszont eltántorítja a vásárlókat attól, hogy gyümölcstelen tárgyalási taktikát alkalmazzanak egy olyan eladóval szemben, aki kifinomult megközelítéssel rendelkezik a folyamathoz.

Az M&A tranzakciók területén a titoktartási megállapodás (CA) megkötése gyakorlatilag bevett gyakorlat. Fontos azonban felismerni, hogy a CA csak egy eszköz a sok közül, amelyek a titoktartás fenntartására állnak rendelkezésre az eladási folyamat során. Ez a cikk olyan stratégiákat mutat be, amelyek egy aprólékosan kidolgozott CA-val együtt alkalmazhatók az eladás előtt és alatt is, hogy magas fokú ellenőrzést gyakoroljanak az érzékeny adataik felett.

Az ebben a cikkben megosztott meglátások különösen relevánsak, ha a titoktartási megállapodás feltételei kulcsfontosságúak a vállalkozás eladása szempontjából , különösen közvetlen versenytársakkal való üzletelés esetén, ami inherens kockázatokkal jár.

Továbbá ez a cikk felbecsülhetetlen értékű útmutatóként szolgál minden olyan szakmai tanácsadó, például könyvelő vagy ügyvéd számára, aki átfogó képet szeretne szerezni a hitelesítésszolgáltatók szerepéről az értékesítési folyamat tágabb kontextusában, valamint a titoktartási megállapodásokról szóló tárgyalások bonyolult árnyalatairól.

vállalkozása eladásának küszöbén áll , érdemes ezt a cikket kötelező olvasmánynak tekinteni.

Titoktartási megállapodásban tárgyalt témák

Egy titoktartási megállapodás jellemzően a következő lényeges elemeket tartalmazza:

• A bizalmas információ meghatározása
• Bizalmas információk felhasználási korlátozásai
• A kedvezményezettre háruló kötelezettségek
• Az ellátás szabványai
• A megállapodás időtartama
• Jogorvoslatok szerződésszegés esetén
• Engedélyezett közzétételek
• Bizalmas információk visszaküldésének eljárásai
• Közzétételi időszak
• Nincs kötelezettség a folytatásra
• Szellemi tulajdonjogok megadásának tilalma
• Végrehajtási mechanizmusok
• Alkalmazandó jogszabályok és joghatóság
• Vitarendezési folyamat

A bizalmas információk kezelésével kapcsolatban a vevő vállalja, hogy:

• Az információkat kizárólag a megállapodásban meghatározott célokra használja fel.
• Az információkat csak olyan személyeknek adják ki, akiknek jogosan van rá szükségük a tranzakció értékeléséhez.
• Ésszerű erőfeszítéseket tesz az információk biztonságának megőrzése érdekében.
• Annak biztosítása, hogy az információkat fogadó felek legalább a megállapodásban meghatározottak szerint szigorúan betartsák a felhasználásukat, közzétételüket és biztonságukat korlátozó kötelezettségeket.
• Az információkat nem osztjuk meg harmadik felekkel, kivéve, ha törvény írja elő, és meghatározott ideig, általában egytől öt évig megőrizzük.
• A kapott információk védelme legalább olyan szigorú óvintézkedésekkel, mint amilyeneket a saját adataik védelmére alkalmaznak.
• Tartózkodás a visszafejtéstől vagy az információk visszafejtésétől.
• Azonnal tájékoztatja a közzétévő felet minden jogsértésről vagy jogosulatlan közzétételről.
• Minden vonatkozó kormányzati szabály és előírás betartása, beleértve az export- és importtörvényeket is.
• Az információk felhasználásának megszüntetése és visszaszolgáltatása a közzétévő félnek a titoktartási megállapodás megszűnésekor.

A megfelelően megfogalmazott titoktartási megállapodás fontossága

Csábító lehet minden NDA-t, vagyis titoktartási megállapodást (CA) szabványos, sablonos dokumentumnak tekinteni. A valóság azonban az, hogy a titoktartási megállapodás tárgyalása és végrehajtása során a legkisebb figyelmetlenség is messzemenő következményekkel járhat a folyamat későbbi szakaszaiban. Bizonyos sajnálatos esetekben a titoktartás megsértése akár a vállalkozás létét is veszélyeztetheti.

Az évek során az M&A titoktartási megállapodásokban használt nyelvezet jelentősen fejlődött, és túlmutat a puszta titoktartási záradékokon. A nevükkel ellentétben ezek a megállapodások ma már számos kritikus kérdést felölelnek, beleértve a kéretlen ajánlatok tilalmát és az értékesítési folyamat egyéb bonyolultságait.

Egy jól kidolgozott titoktartási megállapodás nemcsak az érzékeny adatait védi, hanem eszközként is szolgál arra, hogy egyértelmű elvárásokat alakítson ki a potenciális vevőkkel – ami felbecsülhetetlen értékű elem az M&A folyamatban. Egy ilyen aprólékosan elkészített megállapodás azt is közli a vevőkkel, hogy Ön jól képviselve van, elriasztva őket attól, hogy olyan tárgyalási taktikákat alkalmazzanak, amelyek valószínűleg nem vezetnek sikerre egy kifinomult, megfelelően képviselt eladóval.

befektetési képviseli Önt , jellemzően rendelkezésére áll egy sablon. Tekintettel arra, hogy a legtöbb M&A tanácsadó elsősorban eladókat képvisel, sablonjaik jellemzően eladóbarátak.

Ha az Ön körülményei egyediek, tanácsos konzultálni ügyvédjével egy egyedi titoktartási megállapodás elkészítése érdekében. Bár a legtöbb vevő nem feltétlenül kér részletesen a megállapodás szövegét, fel kell készülnie a tárgyalásokra, mivel a kérések eltérőek lehetnek.

A gyakorlatban gyakran a közzétévő fél, jellemzően az eladó az, aki a legtöbb titoktartási megállapodást megfogalmazza. Az eladók gyakran több vevővel is kapcsolatba lépnek, és a megállapodásokban egységes nyelvezet alkalmazása leegyszerűsíti a folyamatot. Fontos megjegyezni, hogy a titoktartási megállapodások jelentős része ritkán halad túl az üzlet eladásának (azaz a titoktartási megállapodás aláírásán és a kibocsátási memorandum áttekintésén), és nem ritka, hogy számos titoktartási megállapodást kötnek potenciális vevőkkel az értékesítési folyamat során.

A folyamat

Középvállalati tranzakcióknál bevett gyakorlat, hogy a közvetítők először egy bevezető profilt adnak a potenciális vevőknek, mielőtt titoktartási megállapodás (NDA) aláírását kérnék. Sok középvállalati vevő szívesebben felméri egy vállalkozás alkalmasságát, mielőtt elkötelezné magát a titoktartási megállapodás feltételei mellett.

Általában mind a beharangozó profil, mind a titoktartási megállapodás ugyanabban a dokumentumban szerepel. A vevőket felkérik, hogy hagyják jóvá a titoktartási megállapodást, ha hozzáférést szeretnének kapni a bizalmas információs memorandumhoz (CIM), amely érzékeny üzleti adatokat tartalmaz. Tekintettel arra, hogy ez a dokumentum kulcsfontosságú szerepet játszik a folyamat előrehaladásában, a titoktartási megállapodást jellemzően az eljárás korai szakaszában írják alá.

Mikor kell titoktartási megállapodást vagy NDA-t kötni?

A titoktartási megállapodás (NDA) vezeti folyamatot, megalapozva a tárgyalásokat, és az értékesítési folyamat egyik sarokkövévé válva. Az adott vállalkozás jellegétől függően a vállalkozás nevének és székhelyének nyilvánosságra hozatala rendkívül érzékeny kérdés lehet. Az eladók gyakran igyekeznek megőrizni ezeket az információkat, amíg meg nem győződnek a potenciális vevő hitelességéről és őszinteségéről.

Az eladót képviselő közvetítő elsődleges célja kettős: megvédeni az ügyfél bizalmas adatait, miközben megfelelő részleteket szolgáltat ahhoz, hogy a potenciális vevő megalapozott döntést hozhasson az üzlet folytatásáról . Ez kétségtelenül finomhangolt egyensúlyozást igényel.

Azokban az esetekben, amikor a vállalkozást egy M&A közvetítő képviseli vagy közvetíti, a titoktartási megállapodás aláírása jellemzően megelőzi a vállalkozás nevének nyilvánosságra hozatalát. Ezzel szemben, ha a tulajdonost közvetlenül megkereste egy versenytárs , akkor gyakori, hogy a titoktartási megállapodást az érdemi megbeszélések megkezdése vagy a bizalmas információk megosztása előtt írják alá.

Milyen előnyei vannak a titoktartási megállapodás aláírásának a vevő számára?

Bár egyes vevők kezdetben úgy érzékelhetik a titoktartási megállapodást (NDA), hogy az az eladónak kedvez, kulcsfontosságú felismerni, hogy a titoktartási megállapodás mindkét fél érdekeit szolgálja. Bár az eladó élvezi a titoktartási védelem előnyeit, a vevő is jelentős előnyökre tesz szert a titoktartási megállapodás révén. Még azoknak a potenciális vásárlóknak is, akik végül úgy döntenek, hogy nem vásárolják meg a vállalkozást, beleértve a potenciális versenytársakat is, titoktartási megállapodást kell aláírniuk, mielőtt bizalmas vállalati információkhoz férnének hozzá.

Gondoljon csak bele: Már az is kiderítheti, hogy egy vállalkozás eladó, és ez újraértékelheti a kulcsfontosságú ügyfeleket vagy érdekelt feleket. Ilyen esetekben a titoktartási megállapodás kulcsszerepet játszik a potenciális zavarok elkerülésében, és összhangban van a vevő érdekeivel is.

A titoktartási megállapodás aláírásával a vevő hatékonyan jelzi komoly szándékát a vállalkozás megszerzésére. Fontos megjegyezni, hogy az eladó jellemzően vonakodik bizalmas és kritikus információkat nyilvánosságra hozni anélkül, hogy biztosítaná magát az aláírt titoktartási megállapodásról. Valójában a legtöbb eladó nem hajlandó további tárgyalásokat folytatni egy olyan vevővel, aki nem hajlandó elköteleződni egy titoktartási megállapodás mellett. Az eladó együttműködési hajlandósága gyakran tükrözi a vevő együttműködési szintjét, hangsúlyozva e létfontosságú dokumentum szimbiotikus jellegét a tárgyalási folyamatban.

A titoktartási megállapodások típusai

A titoktartási megállapodásoknak két alapvető típusa létezik – az egyoldalú és a kölcsönös. Bár sok titoktartási megállapodás nem feltétlenül határozza meg kifejezetten a jellegét, a szerződés rövid áttekintése segíthet megkülönböztetni a kettőt.

• Egyoldalú: Egyoldalú vagy egyirányú megállapodásban csak az egyik fél köteles megvédeni és nem nyilvánosságra hozni a bizalmas információkat. Az üzleti értékesítéssel ebbe a kategóriába tartozik. Itt a vevő a címzett szerepét tölti be, míg az eladó a közzétevő félként jár el, kölcsönös titoktartási kötelezettségek nélkül.
• Kölcsönös: Ezzel szemben egy kétoldalú vagy kölcsönös megállapodás során mindkét fél olyan információkat oszt meg, amelyeknek bizalmasnak kell maradniuk. Ez a megállapodási forma általában akkor merül fel, amikor a vállalkozások közös vállalkozásokat vagy fúziókat fontolgatnak.

A titoktartási megállapodások különbségei vevőtípus szerint

Szokásos gyakorlatként szinte minden magántőke- társaság önként beleegyezik titoktartási megállapodás (NDA) aláírásába.

Ezzel szemben a kockázati tőkések, akik pénzügyi vevőként működnek a spekulatív lehetőségek birodalmában, jellemzően vonakodnak a titoktartási megállapodások aláírásakor. Habozásuk a titoktartási megállapodások aláírásával járó fokozott kockázatból fakad. Potenciálisan üzleti titok visszaélés vádjához vezethet, ha a kockázati tőkés a jövőben függetlenül hasonló információkat fejleszt ki, vagy véletlenül nyilvánosságra hozza vagy felhasználja a megosztott információkat. Ez a központi aggodalom a fő oka annak, hogy a kockázati tőkések vonakodnak elköteleződni a titoktartási megállapodások mellett.

A titoktartási megállapodás nyelvezetének tartalma és elemzése

Az alábbi útmutató, bár nem teljes körű, részletesen tárgyalja azokat a gyakori problémákat, amelyek jellemzően felmerülnek a titoktartási megállapodások kidolgozása és tárgyalása során.

Bevezető bekezdés

A legtöbb titoktartási megállapodás egy bevezető bekezdéssel kezdődik, amely egy kiemelkedően fontos rész, és amelyet nem szabad figyelmen kívül hagyni. Íme a bekezdés főbb elemeinek lebontása:

[A kulcsszavak az érthetőség kedvéért kiemelve] „Ezt a Megállapodást alulírottak, mind egyéni minőségükben, mind üzleti vállalkozásuk képviselőjeként eljárva, beleértve annak tisztségviselőit, igazgatóit, partnereit, részvényeseit, alkalmazottait, brókereit, ügynökeit és tanácsadóit (együttesen: „Vevő”), valamint az Eladó képviseletében hozták létre és kötötték meg. A Vevő kifejezte, hogy konkrét információkra van szüksége felméréséhez és feltárásához, amely magában foglalhatja eszközök, részvények, partnerségi érdekeltségek vagy egyéb eszközök átruházását, valamint az Eladó érdekeltségeinek egészét vagy egy részét érintő potenciális fúziókat vagy közös vállalkozásokat (a továbbiakban: „Tranzakció”). Ezért a felek a következőkben állapodnak meg: A Vevő köteles nem nyilvánosságra hozni az Eladóval kapcsolatos semmilyen információt, [kivéve, ha azt törvény írja elő], függetlenül attól, hogy az az Eladótól vagy az Eladó nevében eljáró harmadik felektől származik. Ez a kötelezettség kiterjed a jelen Megállapodás hatálybalépése előtt, alatt vagy azt követően nyilvánosságra hozott információkra. A Vevő ezeket az információkat kizárólag alkalmazottainak, tisztségviselőinek, tanácsadóinak vagy más kapcsolt személyeinek adhatja ki, szigorúan a Tranzakció értékelése céljából. Továbbá az ilyen címzetteknek rendelkezniük kell... írásban kifejezetten beleegyezett, hogy betartja a jelen Megállapodás feltételeit.”

Íme a megfigyeléseink:

• A megadott szöveg szerint a Vevő egyénileg és jogi személy képviselőjeként is aláírja a titoktartási megállapodást. Érdemes megjegyezni, hogy egyes Vevők „egyénileg” sztrájkolhatnak a személyes felelősség korlátozása érdekében, ami ésszerű kérés, különösen a pénzügyi Vevők, például a magántőke-csoportok esetében. Ez a kérés azonban ésszerűtlennek tekinthető, ha a Vevő egy kis, magántulajdonban lévő vállalkozás, egyetlen tulajdonossal. Ilyen esetekben ajánlott, hogy a Vevő a jogi személy nevében és személyesen írja alá a titoktartási megállapodást.
• A titoktartási megállapodás kifejezetten előírja, hogy a Vevő a nyilvánosságra hozott információkat kizárólag a potenciális tranzakció értékelésére használhatja fel. A „lehetséges” kifejezés szándékos, mivel ez nem jelenti azt, hogy a felek között bármilyen kötelezettségvállalás lenne, amíg hivatalos írásbeli megállapodás nem jön létre.
• A bevezető bekezdés hatékonyan kibővíti a titoktartási megállapodás hatályát két kulcsfontosságú szempontból:

1) Részvétel: Kiterjeszti a titoktartási megállapodás hatókörét, hogy az „harmadik felekre” is vonatkozzon, és
2) Időkeret: Magában foglalja a titoktartási megállapodás aláírása előtt, annak időtartama alatt, vagy akár a lejárta után nyilvánosságra hozott információkat.

A bizalmas információk meghatározása

A bizalmas információ meghatározása jellemzően központi szerepet kap a titoktartási megállapodásokban (NDA), gyakran a bevezető bekezdésekben található, és különféle neveken szerepel, például „ Az értékelési anyag meghatározása ”, „ Bizalmas információ ” vagy egyszerűen „ Információ ”.

Az eladó stratégiai célja a bizalmas információk körének lehető legszélesebb körű meghatározása. Ezt úgy éri el, hogy széles körben meghatározza azt, majd a kizárásokat egy külön részben, amelyet általában „Kizárások a bizalmas információkból” címmel jelölnek, explicit módon katalogizálja. Az eladók célja a széles spektrum lefedése, figyelembe véve az alábbi információkat:

• Szóban vagy bármilyen formában közvetítve
• Függetlenül attól, hogy ki a közzétévő fél .
• Bármikor továbbítható, a megállapodás aláírása előtt, akár után
• Beleértve az eredeti bizalmas információkból „ származtatott ” információkat is, például elemzéseket, előrejelzéseket vagy egyéb összevonásokat.

Ezzel szemben a vevők taktikákat alkalmaznak e definíció leszűkítésére. Gyakran a „mennyiben” kifejezést használják, hogy elkerüljék a teljes dokumentumok „bizalmas információként” való kategorizálását pusztán azért, mert egyetlen bizalmas tartalmú darabot tartalmaznak. Alternatív megoldásként a vevők egy szigorúbb definíciót is előnyben részesíthetnek, kizárva a szóban továbbított vagy harmadik féltől származó információkat, a megállapodás aláírása előtt megszerzett adatokat, vagy előírva, hogy az eladó kifejezetten „bizalmasként” jelölje meg az információkat

A vevő kitettsége a kiterjesztő „bizalmas információ” definícióból eredő kockázatnak minimális, mivel az elsődleges kötelezettség a titoktartás . Az eladó lehetősége a szerződésszegésre hivatkozni és a károkat alátámasztani korlátozott, az eladónak kell bizonyítania, hogy a vevő valóban bizalmas információkat hozott nyilvánosságra. Következésképpen a legtöbb esetben a felek a kiterjesztő definíció mellett döntenek, de azt kifejezett kizárásokkal mérséklik.

A bizalmas információk köre rendkívül széles. Gyakorlatilag bármilyen, a felek között kicserélt információt magában foglal: adatokat, szakértelmet, prototípusokat, műszaki terveket, szoftvereket, teszteredményeket, eszközöket, rendszereket és specifikációkat, hogy csak néhányat említsünk. Ez a lista semmiképpen sem teljes, de csak a bizalmasként minősíthető elemek széles skáláját illusztrálja. Ezenkívül fontos felismerni, hogy a bizalmas információk nem feltétlenül korlátozódnak az írásos világra; magukban foglalhatják a szóban közölt információkat is.

A bizalmas információ meghatározása olykor a tárgyalások középpontjába kerül. Az eladók jellemzően egy szélesebb körű meghatározásra törekszenek, amely magában foglalja „az eladóval kapcsolatos összes, a vevővel közölt információt”. Ezzel szemben a fogadó fél, vagyis a vevő ellenállhat egy ilyen átfogó meghatározás súlyának, és megpróbálhatja leszűkíteni azt. Akár ahhoz is ragaszkodhatnak, hogy az eladó kifejezetten „bizalmasként” jelölje meg a tartalmat

Egy másik vitapont az lehet, hogy a harmadik féltől származó bizalmas információknak ugyanazon titoktartási esernyő alá kell-e tartozniuk. A fogadó fél törekedhet a definíció szűkítésére, hogy elkerülje az ilyen információkból származó „szennyeződést”. Ez a következőkkel érhető el:

• Írásbeli vagy szóbeli nyilatkozatokra korlátozva, amelyeket egy meghatározott időkereten belül dokumentálnak.
• Az információk kifejezetten bizalmasként való megjelölésének előírása.
• Részletesen ismerteti, hogy mely információk minősülnek bizalmasnak.
• A közzététel dátumainak meghatározása.

A bizalmas információk értékelése során a vevő jelentéseket vagy összefoglalókat készíthet a megadott adatok alapján. A „bizalmas információ” fogalommeghatározásának kifejezetten magában kell foglalnia ezeket a származékos anyagokat, amelyeket gyakran „származékos információként” emlegetnek

Mivel a megállapodás viszonylag alacsony követelményeket támaszt a vevővel szemben, és a bizonyítási teher az eladót terheli, a titoktartási és titoktartási megállapodásokról szóló tárgyalások a gyakorlatban ritkák. Ez ellentétben áll az olyan dokumentumokkal, mint a szándéknyilatkozatok és a végleges megállapodások, amelyekről alaposan meg kell tárgyalni.

Példák:

1. „Az Értékelési Anyag magában foglalja korlátozás nélkül a Tranzakciót és az Eladó szellemi tulajdonát, termékeit, szolgáltatásait, műszaki és üzleti információit és kapcsolattartási listáit, valamint minden elemzést, összeállítást, összefoglalót, jegyzetet és adatot [származtatott információt] és információt, bármilyen formában, legyen az szóbeli, vizuális, írásbeli vagy elektronikus, és függetlenül attól, hogy azt a jelen megállapodás dátuma előtt vagy után adták-e át a Vevőnek.”
2. „Bármely, az Eladóra vonatkozó információ, függetlenül az információ formájától, módjától vagy jellegétől, amelyet a Vevőnek bocsátanak rendelkezésre, valamint a Vevő által készített jegyzetek, összefoglalók, összeállítások, elemzések vagy egyéb dokumentumok, amennyiben azok egészben vagy részben a Vevőnek szolgáltatott információkat tartalmazzák, vagy azokon alapulnak.”
3. A Közzétévő Fél (azaz az Eladó) összes üzleti terve , jelenlegi vagy jövőbeli, vagy potenciális ügyfele (beleértve a neveket, címeket, igényeket és/vagy bármely egyéb információt bármely ügyfélről vagy fogyasztóról), marketingje, marketingstratégiái, árképzési és pénzügyi információi, kutatása, képzése, know-how-ja, működése, folyamatai, termékei, találmányai, üzleti gyakorlatai, adatbázisai és az azokban található információk, bérrátái, haszonkulcsai, felárai, pénzügyei, banki tevékenységei, könyvei, nyilvántartásai, szerződései, megállapodásai, megbízói, szállítói, beszállítói, alvállalkozói, alkalmazottai, jelentkezői, jelentkezők készségei, értékesítési módszerei, marketingmódszerei, költségei, árai, árszerkezetei, árszámítási és/vagy meghatározási módszerei, szerződéses kapcsolatai, üzleti kapcsolatai, az alkalmazottaknak és/vagy alvállalkozóknak fizetett kompenzáció és/vagy egyéb foglalkoztatási feltételek, alkalmazotti értékelések és/vagy alkalmazotti készségei.

Gyakori problémák a bizalmas információk meghatározásában

• Származtatott információ: A „származtatott információ” fogalmát néha külön kezelik, saját korlátozásokkal. A gyakorlatban a vevők üzleti elemzései szorosan összekapcsolódhatnak a saját, védett modelljeikkel , és előfordulhat, hogy meg akarják védeni a képletekhez, módszerekhez, előrejelzésekhez vagy egyéb szellemi tulajdonhoz fűződő jogaikat az eladó elől. Gyakran a köztes megoldást az eladó saját adatainak bizalmas információkként való kifejezett meghatározása hozza létre.
• Címkézés: Egyes megállapodások tartalmaznak „címkézési” vagy „feliratozási” követelményt, amely előírja, hogy az eladónak meg kell jelölnie a bizalmasnak ítélt információkat. Az elektronikus információcsere és a túlnyomórészt szóbeli információmegosztás (pl. vezetőségi megbeszélések vagy ügyfélinterjúk) korában azonban ez gyakorlatilag kivitelezhetetlen adminisztratív teherré válik. Az eladóknak határozottan ellenezniük kell a túlzott feliratozási követelményeket, mivel azok lelassíthatják a folyamatot, és az idő kritikus tényező egy vállalkozás eladásakor .
• Szóbeli információ: M&A tranzakciókban a megosztott információk jelentős részét szóban adják át, gyakran a vezetőkkel folytatott interjúk vagy a kulcsfontosságú érdekelt felekkel folytatott tárgyalások révén. Ezért a „bizalmas információ” bármely definíciójának kifejezetten magában kell foglalnia a szóban közölt adatokat.
• Tájékoztatási kötelezettség: A megállapodás nem írhat elő információszolgáltatási kötelezettséget az eladó számára. Míg a kifinomult vevők kérhetik, hogy a megállapodás olyan szöveget tartalmazzon, amely kötelezi az eladót a többi vevőnek felajánlott információk átadására, ez ésszerűtlen lehet, különösen akkor, ha érzékeny adatok közvetlen versenytársakkal való megosztását jelenti. A szerződések jellemzően hallgatólagos jóhiszeműségi kötelezettséget tartalmaznak, amelyről azzal lehet érvelni, hogy kiküszöböli az eladó kifejezett információszolgáltatási kötelezettségének szükségességét. Ezenkívül általában különböző információkat osztanak meg a különböző vevői csoportokkal, így elengedhetetlen, hogy az eladó megőrizze rugalmasságát annak meghatározásában, hogy mit, mikor és kinek kell információkat közölni.

Példa: „Az Eladó nem köteles bizalmas információkat átadni a Vevőnek, és az Eladó fenntartja a kizárólagos mérlegelési jogkörét a Vevőnek átadott információk jellegének és terjedelmének meghatározásában.”

• Időkeret: A vevő kérheti a titoktartási megállapodás aláírása előtt megszerzett információk vagy a potenciális felvásárláshoz nem kapcsolódó adatok, például előzetes profilok vagy titoktartási megállapodás előtti pénzügyi adatok kizárását. Egy jól megfogalmazott titoktartási megállapodásnak a aláírását megelőző időszakra kell kiterjednie. Mindazonáltal a „Kizárások” részben (amelyeket a következő szakasz tárgyal) vázolt kizárások továbbra is érvényesek, beleértve a „nyilvánosan ismert vagy elérhető” információkat is.

Kizárások a bizalmas információk fogalommeghatározása alól

Kivételek a titoktartás alól: A „Bizalmas információk meghatározása” után szokás egy olyan szakaszt találni, amely kifejezetten felvázolja a meghatározás alóli kizárásokat. Az eladó előnyben részesíti a széles körű hatály fenntartását, miközben átláthatóan felsorolja ezeket a kizárásokat.

A címzett (azaz a vevő) célja ezzel szemben az, hogy átfogó kivételeket biztosítson a bizalmas információ fogalommeghatározása alól. A meghatározás alóli tipikus kivételek a következők:

• Nyilvánosan ismert vagy a nyilvánosságra hozatalt megelőzően már nyilvánosan elérhető információk.
• Olyan információ, amely a címzetthez nem kapcsolódó cselekmények révén történő nyilvánosságra hozatal után nyilvánosan ismertté és széles körben hozzáférhetővé válik.
• A címzett birtokában lévő információk, bármilyen kapcsolódó titoktartási korlátozás nélkül.
• Az információ, amelyet a címzett harmadik féltől szerzett meg a titoktartás megsértése nélkül.
• A címzett által függetlenül kidolgozott információ.

Nyilatkozattételi időszak: Előfordul, hogy az adott közzétételi időszak alatt nem nyilvánosságra hozott információk is kizárásra kerülnek a bizalmas információk fogalommeghatározásából. Annak érdekében, hogy minden információ védelme biztosítva legyen, függetlenül attól, hogy mikor került nyilvánosságra, az eladónak célszerű belefoglalnia a megállapodás aláírása előtt nyilvánosságra hozott információkat lefedő szöveget.

Mintanyelv és pontosítások

1. „A vevő birtokában lévő információk, feltéve, hogy azokra nem vonatkozik másik titoktartási megállapodás.”

• Pontosítás: A vevő fontolóra veheti egy „tudásminősítő” kiegészítését, például „a vevő legjobb tudása szerint”, hogy megvédje magát az esetlegesen nyilvánosságra nem hozott titoktartási megállapodásoktól. Alternatív megoldásként egy szigorúbb meghatározás előírhatja a bizonyítást „dokumentális bizonyítékokkal”.

2. „Nyilvánosan elérhető vagy általánosan ismert információk [a Vevő hibájából történő közzététel kivételével] [a Vevő hibájából történő közzététel kivételével] [a jelen Szerződés megszegésétől eltérő esetben].”*

• Pontosítás: Az „általában” szó eltávolítása ebből a nyilatkozatból megkönnyíti az eladó bizonyítási terhét. A „nyilvánosan ismert információk” magukban foglalhatják azokat az adatokat is, amelyeket a vevő harmadik féltől nem bizalmas alapon szerez be.

3. „A Vevő által bizalmas információk segítsége nélkül megszerzett információ” vagy „A Vevő által Bizalmas információk felhasználása nélkül, függetlenül megszerzett információ.”*

• Pontosítás: A legtöbb eladó vitathatónak találhatja ezt a záradékot, mivel rájuk hárítja a bizonyítási terhet. Annak bizonyítása, hogy a vevő összefoglalói vagy elemzései függetlenül származtak, kihívást jelenthet az eladó számára, különösen akkor, ha a vevő másképp strukturálja az információkat. Továbbá, miután a vevő megértette az adatokat, szándékosan átfogalmazhatja azokat, hogy kizárja azokat a „Bizalmas információk” kategóriából, lehetővé téve a versenyképes felhasználást.

„További információkra vonatkozó záradék: Pontosítás”

„A Vevő jogosult a jelen dokumentumban megadott Bizalmas Információkból származó maradványokat bármilyen célra felhasználni. A „maradványok” olyan megfoghatatlan információkra vonatkoznak, amelyeket a Bizalmas Információkhoz való hozzáférés hiányában őriznek meg, beleértve a segítség nélküli memóriájukban lévő koncepciókat, ötleteket, know-how-t vagy technikákat.”

Hozzászólások:

A „maradványok” záradék elismeri, hogy a bizalmas információk a vevő emlékezetében is tárolhatók, nem csak írásos formában. Elismeri azt a gyakorlati nehézséget, hogy elvárható a vevőtől, hogy stratégiai döntések meghozatalakor teljesen törölje vagy elfelejtse a megszerzett tudást. E záradék értelmében a vevő a titoktartási megállapodás megsértése nélkül felhasználhatja a memóriájában megőrzött általános tudást. Fontos azonban megjegyezni, hogy a konkrét, kézzelfogható információk (pl. szoftverkód) továbbra is bizalmasak.

Érdemes megfontolni ennek a záradéknak a hatályát, amikor közvetlen versenytársakkal tárgyalunk, és rendkívül érzékeny információkat osztunk meg. Érdemes lehet jogi tanácsadóval együttműködni az ilyen esetekre szabott nyelvezet kialakításában, például kizárni a szellemi tulajdonjogokat, vagy kikötni, hogy a vevő nem licencet az ilyen adatokra. Ezenkívül az olyan stratégiák alkalmazása, mint az érzékeny adatokhoz való hozzáférés korlátozása vagy azok csak a tranzakció későbbi szakaszaiban történő megosztása, tovább védheti az Ön érdekeit. A közvetlen versenytársakat érintő helyzetekben az értékesítés alapos előkészítése elengedhetetlen a zökkenőmentes és biztonságos tranzakciós folyamat biztosítása, a lehetséges kockázatok minimalizálása érdekében. Fontos felismerni, hogy az érzékeny információk megosztása néha elkerülhetetlen, amikor értékesítünk , de gondos tervezéssel és jogi útmutatással kezelhető.

Engedélyezett felhasználások

„Felhasználási korlátozások: közelebbről”

Más néven „Felhasználási korlátozások”, ez a szakasz meghatározza, hogy a vevő hogyan használhatja fel a nyilvánosságra hozott információkat, és jellemzően kizárólag az ügylet értékelésére korlátozza azok felhasználását.

„A bizalmas információkat kizárólag egy potenciális felvásárlás felmérésére lehet felhasználni, és semmilyen más célra nem használhatók fel, beleértve az Eladóra nézve károsnak ítélt intézkedéseket sem.”

Hozzászólások:

Előfordul, hogy a vevők kifogást emelnek az „ az Eladóra nézve bármilyen módon káros ” kifejezéssel kapcsolatban, mivel azzal érvelhetnek, hogy ez a megfogalmazás tágabban értelmezhető, és megtiltja nekik, hogy az információkat olyan versenycélokra használják fel, amelyek az Eladóra nézve károsak lennének.

A pénzügyi vevők, különösen azok, akiknek portfólióvállalatai az eladóéval azonos iparágban működnek, túlságosan korlátozónak találhatják ezt a megfogalmazást. Nehézséget okozhat az iparági ismereteik elkülönítése a megszerzett információktól, különösen akkor, ha évente számos tranzakciót értékelnek. A különböző portfólióvállalatok és iparágak közötti számos titoktartási megállapodás kezelése adminisztratív terhet jelenthet.

A gyakorlatban az információk pénzügyi vásárlóknak, például magántőke-csoportoknak (PEG) történő közlésével járó kockázat gyakran alacsonyabb, mint a versenytársaknak történő közléssel, kivéve, ha a címzett a PEG portfólióvállalatának vezetője. A PEG-ek vezetői jellemzően korlátozottan vesznek részt portfólióvállalataik napi működésében, és elsősorban a vállalati irodában helyezkednek el.

Következésképpen a befektetési bankárok gyakran a kockázatértékelés alapján rangsorolják a vevőlistájukat , és a csökkent kockázat miatt már a folyamat elején felveszik a kapcsolatot a pénzügyi vevőkkel. A közvetlen versenytársakat csak akkor lehet megkeresni, ha valószínűleg prémium árat kínálnak. Ezeket a versenytársakat jellemzően a folyamat későbbi szakaszában vonják be, miután a vevők első körének visszajelzései alapján finomították a pozicionálást és az üzenetküldést. A vevőkkel folytatott kezdeti megbeszélések célja a kibocsátási memorandum hiányosságainak azonosítása és kezelése, növelve annak erejét az értékesítési folyamat előrehaladtával.

A képviselők meghatározása

„A »képviselők« körének megértése a titoktartási megállapodásokban”

A titoktartási megállapodások célja, hogy korlátozzák a vevőt abban, hogy bizalmas információkat külső feleknek kiadjon. Egy általánosan elfogadott kivétel azonban lehetővé teszi a vevő számára, hogy megossza ezeket az információkat a „képviselőivel” az ügylet értékelése céljából.

A legtöbb titoktartási megállapodásban a „képviselők meghatározása” jellemzően magában foglalja a vevő alkalmazottait, tisztviselőit, tanácsadóit és leányvállalatait. Bár a vevők általában a tágabb meghatározást részesítik előnyben, kulcsfontosságú felismerni, hogy az ilyen befogadás fokozott felelősségnek teheti ki őket a „képviselők” által elkövetett jogsértésekért

Aláírás előtt elengedhetetlen ennek a szakasznak az alapos vizsgálata. Például a szöveg tartalmazhatja a „finanszírozási forrásokat”. A „finanszírozási források” pontos meghatározása nélkül azonban ez potenciálisan magában foglalhat bármely felet, aki bármilyen formájú finanszírozást nyújt – legyen az adósság vagy saját tőke, függetlenül az összegtől. Találékony értelmezéssel ezt kihasználva jelentősen ki lehetne bővíteni a titoktartási megállapodás hatályát, hogy az kifejezett hozzájárulás nélküli harmadik feleket is bevonjon.

„A képviselők magukban foglalhatják az igazgatókat, tisztségviselőket, alkalmazottakat, ügynököket, leányvállalatokat, [potenciális] finanszírozási forrásokat vagy harmadik fél tanácsadókat.”

Legalábbis harmadik felek bármilyen bevonása esetén kötelezni kell őket a titoktartási megállapodás feltételeinek betartására, a vevőt pedig felelősség terheli a harmadik fél általi szerződésszegésekért. Továbbá a vevő felelős azért, hogy képviselői betartsák a megállapodás feltételeit.

„A titoktartás érvényesítése a vevő képviselőin keresztül”

Alternatív megoldásként az eladó dönthet úgy is, hogy a vevő képviselői külön titoktartási megállapodást írnak alá. Ez a megközelítés közvetlen jogi segítséget biztosít az eladónak harmadik felekkel szemben, lehetővé téve számára, hogy a vevő elleni fellépés mellett a harmadik féllel szemben is jogi lépéseket tegyen. Alternatív megoldásként az eladó egy egyesülési megállapodás révén aláíróként is bevonhatja a képviselőt a titoktartási megállapodásba, ugyanezt a célt elérve.

Egy különálló, harmadik feleket érintő titoktartási megállapodás vagy a vevő harmadik felek cselekedeteiért való felelősségének szabályozása nélkül a titoktartási megállapodásnak nincsenek eszközei a harmadik felek által elkövetett jogsértések hatékony kezelésére. Lényegében az eladó nem tudná közvetlenül érvényesíteni a titoktartási megállapodás feltételeit harmadik felekkel szemben, a vevő pedig nem vállalna felelősséget ezen harmadik felek cselekedeteiért, így egyetlen fél sem lenne felelősségre vonható.

Ezért ésszerű, hogy a vevő felelősséget vállaljon a „képviselői” cselekedeteiért, amikor nincsenek külön titoktartási megállapodások vagy csatlakozások ezekkel a „képviselőkkel”. Ezenkívül a vevőnek vállalnia kell, hogy haladéktalanul értesíti az eladót a „képviselői” általi titoktartási kötelezettség bármilyen megsértése esetén, a következő záradékban foglaltak szerint:

„A Vevő vállalja, hogy haladéktalanul tájékoztatja az Eladót, ha ő maga vagy képviselői megszegik a titoktartási kötelezettséget, és segíti az Eladót a jogsértés orvoslásában.”

Sok titoktartási megállapodás kiköti, hogy a vevő „képviselője” által okozott jogsértést a vevő által elkövetett jogsértéssel egyenértékűen kell kezelni. Ez szigorú felelősséget állapít meg a vevő számára képviselőinek cselekedeteivel kapcsolatban, ezáltal ösztönözve a vevőt arra, hogy fokozott óvatossággal járjon el az eladó bizalmas információinak védelme érdekében.

Bizonyos esetekben a vevők megpróbálhatják elkerülni a tanácsadóik cselekedeteiért való objektív felelősséget. Ha a tanácsadó kulcsszerepet játszik az értékesítési folyamatban, akkor körültekintő lehet felkérni a harmadik fél tanácsadóját, hogy írjon alá egy külön titoktartási megállapodást. Ez lehetővé teszi az eladó számára, hogy közvetlenül érvényesítse a megállapodást a képviselőn. Amint azt korábban említettük, az ügyvédek és könyvelők eleve betartják a titoktartási kötelezettségeket, és szakmai kötelezettségeiket gyakran elegendőnek tekintik.

A tranzakcióval kapcsolatos titoktartás