Соглашение о слиянии и поглощении | Полное руководство

Что такое окончательное соглашение о покупке (DPA)?

Окончательное соглашение о покупке, или DPA, служит окончательным договором, который официально передает право собственности на бизнес и его активы.

Термин «окончательный» используется, поскольку он означает, что данное соглашение является окончательным и окончательным, заключенным между участвующими сторонами. Оно заменяет собой любые предыдущие соглашения, включая письмо о намерениях или предложение о покупке.

Обычно соглашение DPA подписывается до фактического закрытия сделки . Однако фактическая смена владельца происходит на заключительном этапе. В случае продажи актива это происходит, когда купчая подписывается и доставляется покупателю. При продаже акций это происходит при подписании сертификатов акций.

Важно отметить, что если соглашение DPA подписано до закрытия , определенные условия или непредвиденные обстоятельства могут все еще действовать. Они могут включать одобрение ключевых третьих сторон, таких как кредиторы, арендодатели, франчайзеры или лицензиары. Если эти непредвиденные условия не будут выполнены до даты закрытия или истечения срока действия DPA, продажа может быть отменена.

Транзакция может принимать одну из двух основных форм:

• Соглашение о покупке акций (SPA). Оно предполагает передачу акций организации, обычно корпорации или ООО , которая владеет активами бизнеса. Приобретая эти акции, покупатель фактически получает право собственности на активы компании. В контексте ООО акции технически называются «долями участия», но для простоты это часто называют «продажей акций».
• Соглашение о покупке активов (APA). В этом соглашении отдельные активы передаются от продавца к покупателю посредством подписания купчей. Однако продавец сохраняет право собственности на предприятие, в то время как покупатель часто создает новое предприятие для приобретения активов.

DPA указывает дату закрытия транзакции, которая является датой фактической передачи. До этой даты продавец и покупатель должны рассмотреть и решить все оставшиеся непредвиденные обстоятельства или нерешенные проблемы.

В день закрытия продавец и покупатель могут встретиться лично, во время которой осуществляется окончательный платеж, а продавец подписывает и передает необходимые закрывающие документы. В качестве альтернативы они могут осуществить подписание в электронном виде или через FedEx . Во многих случаях транзакции теперь совершаются виртуально, при этом документы обмениваются электронным способом или через службы доставки на следующий день.

Продолжайте читать, чтобы узнать больше об этом процессе и о том, что он влечет за собой.

Процесс от LOI до подписания договора купли-продажи

Ниже представлен обзор процесса от подписания LOI до закрытия:

• Письмо о намерениях (LOI). Покупатель и продавец подписывают соглашение о намерениях , которое обычно не имеет обязательной силы.
• Комплексная проверка: комплексная проверка начинается после принятия письма о намерениях и обычно длится 30–60 дней.
• Соглашение о покупке: Адвокаты обеих сторон составляют проект соглашения о покупке. Переговоры по его условиям могут занять несколько недель.
• Завершение комплексной проверки: покупатель дает зеленый свет на комплексной проверки , как только он будет удовлетворен. Некоторые непредвиденные расходы могут оставаться невыполненными до закрытия сделки.
• Закрытие: Закрытие происходит либо в ходе очного заседания за круглым столом, либо виртуально. Договор купли-продажи подписывается либо до, либо во время закрытия.

Подтверждающие документы к окончательному соглашению о покупке (DPA)

Подтверждающие документы обычно прилагаются к DPA в виде графиков или приложений. Обычно они включают в себя:

• Распределение покупной цены. В этом документе указана покупная цена по различным категориям активов, что часто необходимо для подачи деклараций в IRS (форма 8594).
• Передача контрактов: передача сторонних контрактов от продавца покупателю при закрытии. Не всегда необходимо для продажи акций, если определенные соглашения подлежат передаче.
• Передача договоров аренды оборудования: передает договоры аренды оборудования для помещений покупателю, при этом продавец часто остается гарантом аренды до истечения срока их действия.
• Передача интеллектуальной собственности: на этом экспонате передается интеллектуальная собственность, такая как патенты, товарные знаки или другие зарегистрированные/незарегистрированные активы, такие как номера телефонов, веб-сайты и контент.
• Передача акций (для продажи акций): Этот документ, используемый исключительно для продажи акций, облегчает передачу акций предприятия.
• Купчая (для продажи активов). Для продажи активов в этом документе перечисляются все материальные и нематериальные активы, включенные в продажу.
• Корпоративное разрешение: требуется при продаже активов, если продавцом является юридическое лицо (например, корпорация или ООО), подтверждающее крупные действия, такие как продажа активов.
• Акт продажи юридического лица (для продажи юридического лица или акций): необходим при продаже акций юридического лица.
• Соглашение с независимым подрядчиком: необходимо, если продавец планирует продолжать работать с покупателем в любом качестве, иногда в форме трудового договора.
• Список активов: Подробная инвентаризация переданных материальных активов. Хотя это не требуется для продажи акций, оно помогает уточнить право собственности, уменьшая потенциальные споры.
• Список нематериальных активов и интеллектуальной собственности: В этом экспонате перечислены нематериальные активы, такие как номера телефонов и веб-сайты, включенные в продажу.
• Список титулованного имущества: он охватывает такие активы, как недвижимость или транспортные средства, которые требуют отдельных процедур передачи.
• Соглашение о неконкуренции : в этом соглашении описывается, что продавец может и не может делать, с указанием срока его действия. Это стандартная часть большинства сделок M&A, которая может быть включена в договор купли-продажи или стать отдельным документом. Соглашение должно стать недействительным, если покупатель не уплатит платежи.
• Простой вексель и соглашение об обеспечении (для продажи активов с финансированием продавца): Требуется при продаже активов с финансированием продавца . В векселе подробно описываются условия погашения, а соглашение об обеспечении позволяет продавцу наложить залог на бизнес-активы до полной оплаты. Для оформления залогового удержания необходима регистрация UCC-1.
• Заявление продавца о раскрытии информации: это заявление продавца информирует покупателя о любых неблагоприятных условиях в бизнесе. Предоставление письменного уведомления о существенных неблагоприятных условиях помогает предотвратить потенциальные юридические споры.
• Соглашение о залоге акций (для продажи акций с примечанием продавца): При продаже акций обычно акции хранятся в доверительном управлении или на условном депонировании до полной оплаты. Это действует аналогично залогу активов компании. Третья сторона часто защищает акции до тех пор, пока вексель не будет полностью оплачен.
• Освобождение от удержания: некоторые покупатели требуют, чтобы процент от покупной цены оставался на условном депонировании до завершения периода обучения или для покрытия непредвиденных переменных (например, претензий по гарантии). Удерживаемая сумма может варьироваться от 5% до 20% и более от покупной цены.
• Журнал обучения. Ведение журнала завершения периода обучения — разумная практика для предотвращения потенциальных споров в будущем.

Окончательные положения договора купли-продажи

Общие положения окончательного договора купли-продажи:

• Определения. Хорошо составленный договор купли-продажи начинается с четких определений ключевых терминов, используемых в документе. Этот раздел устраняет двусмысленность, отвечая на такие вопросы, как различие между «закрытием» и «переходом владения», гарантируя, что все находятся на одной волне.
• Цена: в этом разделе описывается цена покупки, часто разбивая ее на такие компоненты, как задаток, первоначальный взнос, дополнительный депозит после комплексной проверки, финансирование продавца, финансирование третьей стороны и суммы удержания. Также может быть указано наличие заработка.
• Запасы: здесь в соглашении описываются запасы, включенные в продажу. В нем указывается, кто будет проводить инвентаризацию — покупатель, продавец или служба оценки. Кроме того, в нем рассматриваются корректировки цен на основе различий в запасах между подписанием и закрытием, а также оценивается состояние и реализуемость запасов.
• Непредвиденные расходы: если соглашение о покупке подписано до закрытия, оно включает в себя непредвиденные расходы. Непредвиденные обстоятельства покупателя могут быть связаны с обеспечением финансирования, получением лицензий, передачей аренды или получением одобрения франчайзера.
• Затраты на закрытие и пропорции: В этом разделе разъясняется ответственность за покрытие различных затрат на закрытие. Многие расходы поровну распределяются между покупателем и продавцом, при этом каждая сторона покрывает гонорары своего консультанта.
• Заверения и гарантии: Заявления и гарантии — это заявления и гарантии продавца в отношении продаваемых активов, обязательств и контрактов бизнеса. Эти заверения отражают точность представлений. В случае расхождений покупатели могут обратиться в суд, что потенциально может привести к возмещению убытков. Представители и гарантии имеют решающее значение в крупных сделках, помогая выявить потенциальные проблемы. Для продавца крайне важно обеспечить достоверность и точность заявлений. Примеры представлений включают в себя:
  • Все активы находятся в хорошем состоянии.
  • Налоги будут уплачены после закрытия.
  • Продавец обладает правоспособностью подписать договор.
  • Продавец соблюдает все соответствующие законы.
• Обучение: В этом разделе представлена ​​подробная информация о продолжительности и особенностях обучения. Очень важно точно указать продолжительность периода обучения, количество часов и согласованные условия. Несоблюдение этого требования может привести к послепродажным спорам, когда покупатели иногда возбуждают судебные иски против продавцов из-за недостаточного обучения.
• Конфиденциальность: Хотя отдельное соглашение о конфиденциальности уже может быть заключено, этот пункт иногда включается, чтобы еще раз подчеркнуть важность сохранения конфиденциальности на протяжении всей транзакции.
• Неисполнение обязательств и средства правовой защиты: В этом разделе излагаются условия расторжения соглашения и штрафы за невыполнение обязательств, часто включая положения о выплате платы за расторжение договора.
• Прочие юридические положения. В этом разделе рассматриваются различные юридические аспекты, такие как гонорары адвокатов, процедуры посредничества, условия возмещения, полные положения соглашения, положения о делимости, регулирующее право, распределение рисков и другие общие элементы, применимые к юридическим соглашениям.