Финансирование продавца при слияниях и поглощениях: как справиться с неисполнением обязательств покупателем

Введение

В мире деловых сделок даже самые тщательно продуманные планы могут иногда пойти не по плану. Покупатели, со всеми их благими намерениями, могут оказаться в затруднительном положении, когда дело доходит до выполнения финансовых обязательств. Ситуация с невыполнением обязательств покупателем может действительно обескуражить продавца.

Для продавца готовность к подобным ситуациям может иметь решающее значение. Хорошая осведомленность о доступных вариантах поможет избежать ненужных конфликтов в случае возникновения проблем.

В случае невыполнения покупателем своих обязательств, как правило, вы можете выбрать один из двух основных вариантов действий:

Варианты взаимного соглашения:

• Договорные решения
• Переговоры
• Медиация
• Варианты разрешения споров:
• Арбитраж
• Суд по мелким искам
• Судебные разбирательства в судах высшей инстанции

Цель данной статьи — ответить на важнейшие вопросы, в том числе:

• Какой вариант следует выбрать в первую очередь, если покупатель не выполнил свои обязательства?
• Возможно ли вернуть бизнес , и если да, то какие шаги необходимы для этого?
• Когда настаёт подходящее время обратиться за помощью к адвокату?
• Что делать, если вам нужно вернуть себе право пользования арендованным имуществом, особенно если ваше имя больше не фигурирует в договоре?
• Отличаются ли процедуры продажи активов от процедур продажи акций?
• Как можно предпринять упреждающие меры, чтобы предотвратить невыполнение обязательств?

Мы искренне надеемся, что вам никогда не придется сталкиваться с ситуацией, когда покупатель не выполняет свои обязательства, но помните, что готовность — ваш главный актив. Чтобы начать свой путь к готовности, ознакомьтесь с информацией, представленной в следующей статье.

Варианты взаимного соглашения

В случае невыполнения покупателем своих обязательств первым шагом всегда должно быть открытое общение и поиск взаимоприемлемого соглашения. Удивительно, но многие случаи невыполнения покупателем своих обязательств могут быть быстро и мирно урегулированы посредством конструктивного диалога.

Приоритет такого подхода имеет ключевое значение. Он не только предлагает потенциальное решение, но и подчеркивает важность сохранения взаимовыгодных отношений с покупателем на протяжении всей сделки. Когда поддерживаются прочные рабочие отношения, большинство покупателей склонны к сотрудничеству даже при возникновении проблем, что позволяет быстро и экономично разрешать возникающие трудности.

Вариант №1) Договорные решения

В случае возникновения спора с покупателем, в первую очередь следует обратиться к самому договору. Договоры, как правило, включают в себя четко определенную процедуру разрешения конфликтов, служащую ориентиром для обеих сторон при возникновении проблем.

Например, если покупатель не выплачивает арендную плату за помещение , договор может предоставлять продавцу право взять на себя управление бизнесом и распоряжаться арендными платежами. Это договорное положение часто вступает в силу, когда арендодатель требует от продавца гарантии непрерывной выплаты арендной платы в качестве предварительного условия для передачи права аренды покупателю.

Когда обе стороны согласны соблюдать условия договора, для урегулирования спора обычно достаточно простой ссылки на его положения.

Вариант №2) Переговоры

В случае возникновения договорного спора или если разногласия выходят за рамки положений договора, наиболее целесообразным шагом является поиск мирного урегулирования путем переговоров.

Этот подход особенно актуален, когда покупатель обладает физическим контролем над бизнесом. Наш обширный опыт показывает, что большинство покупателей склонны к сотрудничеству, способствуя мирному урегулированию. Это может включать в себя отказ от контроля над бизнесом, разработку альтернативных способов оплаты или предоставление дополнительного залога.

Крайне важно помнить, что, независимо от обстоятельств, применение силы для принуждения к соблюдению условий недопустимо. Например, насильственное проникновение в помещения, находящиеся под контролем покупателя, независимо от того, насколько сильны ваши убеждения в своих правах, недопустимо. Как правило, единственным юридически признанным средством обеспечения соблюдения условий является распоряжение, выданное компетентным государственным органом. Однако следует отметить, что этот процесс может быть длительным.

Вариант №3) Медиация

Медиация, как добровольный процесс , объединяет спорящие стороны под руководством нейтральной третьей стороны для поиска решения. Эти заседания строго конфиденциальны и не являются открытыми для публики. Хотя формально медиация классифицируется как один из способов разрешения споров, мы рассматриваем ее как практический путь к взаимному соглашению.

Важно отметить, что медиатор не выступает в роли судьи, а скорее в роли посредника в общении . Он может давать рекомендации, отвечать на вопросы и разъяснять различные точки зрения, высказанные в ходе обсуждений. Однако окончательное решение о заключении мирового соглашения или поиске альтернативных вариантов остается за самими сторонами, что является ключевым принципом, общим для других методов достижения взаимного соглашения.

Как правило, после того, как обе стороны выслушают свои точки зрения, медиатор проводит частные встречи с каждой из них. Затем они обмениваются предложениями по урегулированию спора, пытаясь достичь разрешения конфликта.

Что касается затрат и времени , то медиационные учреждения часто взимают регистрационные сборы в размере от 100 до 500 долларов. Кроме того, стороны обычно делят между собой стоимость времени медиатора, которая может варьироваться от 100 до 300 долларов в час в зависимости от сложности спора и квалификации медиатора. По нашему опыту, медиация спора с участием малого или среднего бизнеса может обойтись от 5000 до 20 000 долларов и занять от одного до двух месяцев. Эти оценки зависят от различных факторов.

Варианты разрешения споров

Проблемы могут возникнуть, когда покупатель отклоняется от условий договора или придерживается иной интерпретации его положений. В таких ситуациях становится крайне важным рассмотреть следующие стратегии разрешения споров.

Вариант №4) Арбитраж

Арбитраж предполагает назначение частного лица в качестве судьи для разрешения вашего спора. Арбитр принимает решение по существу дела после проведения слушания, на котором обе стороны могут представить свои показания и доказательства. После вступительных заявлений, показаний и заключительных аргументов арбитр (арбитры) выносит решение по существу дела.

Арбитраж может быть выбранным методом разрешения споров в соответствии с условиями договора сторон, или же он может быть согласован даже без предварительного соглашения.

Этот подход особенно полезен, когда стороны стремятся к быстрому и экономически выгодному слушанию дела по сравнению с традиционным судебным разбирательством, ведущему к принятию решения по существу дела. Арбитражные процедуры, как правило, менее формальны и бюрократичны, чем судебные процессы.

Решение арбитра является обязательным для сторон только в том случае, если они заранее договорились об этом либо в рамках своего договора, либо путем подачи заявления в арбитражный орган.

Расходы и время: Регистрационные сборы в арбитражных учреждениях обычно составляют от 100 до 500 долларов. Стороны, как правило, делят между собой расходы на время работы арбитра, которые могут варьироваться от 100 до 400 долларов в час в зависимости от сложности спора и выбранного арбитра. По нашему опыту, расходы на арбитраж могут составлять от 10 000 до 50 000 долларов при разрешении споров с участием малых и средних предприятий . Арбитражный процесс обычно занимает от трех до пяти месяцев. Однако это приблизительные цифры, которые могут колебаться в зависимости от таких факторов, как место проведения арбитража, спорность спора, количество свидетелей и размер иска.

Арбитраж, как правило, сопряжен с более высокими первоначальными затратами по сравнению с другими формами разрешения споров. В отличие от судей, которые финансируются из государственного бюджета, гонорары арбитров оплачиваются участвующими сторонами. Размер гонораров арбитров обычно увеличивается с их опытом и технической квалификацией.

Напротив, хотя судебное разбирательство может показаться более экономически выгодным на первый взгляд, длительный и сложный характер большинства судебных процессов часто приводит к более высоким общим расходам, чем арбитраж. Перегруженный график судебных заседаний может привести к значительным задержкам между датами слушаний. Более того, значительное время, затраченное сторонами на посещение судебных заседаний и прохождение сложных этапов сбора доказательств, досудебной подготовки и самого судебного разбирательства, представляет собой скрытые затраты, которые часто упускаются из виду.

Вариант № 5) Суд по мелким искам

Суды по мелким искам предлагают упрощенный подход к разрешению юридических споров, исключающий сложности и временные затраты, связанные с полноценным судебным разбирательством. Как правило, в таких судах поддерживается неформальная атмосфера, позволяющая сторонам напрямую представлять доказательства и аргументы судье. Затем судья выносит вердикт, основываясь на существе дела.

В каждом штате установлен верхний предел денежных требований, допускаемых в суде по мелким искам, при этом типичный максимум составляет около 10 000 долларов, хотя он варьируется в зависимости от юрисдикции .

Во многих штатах представительство адвокатов в суде по мелким искам не допускается. Это ограничение соответствует неформальному характеру и доступности судебных разбирательств по мелким искам. Однако в некоторых штатах представительство адвокатов разрешено, часто с соблюдением дополнительных правил. Независимо от наличия юридического представительства, стороны, как правило, могут проконсультироваться с адвокатом вне суда, если они сами ведут дело. Кроме того, во многих округах предоставляется бесплатная помощь консультантов по мелким искам.

Расходы и время: Подача иска в суд по мелким искам предполагает уплату регистрационного сбора, который варьируется от примерно 15 до 200 долларов в зависимости от штата и суммы иска. Если требуется консультация стороннего юриста, расходы на судебное разбирательство в суде по мелким искам обычно составляют от 500 до 2000 долларов для разрешения споров, связанных с малыми и средними предприятиями . Процесс может занять от четырех до восьми месяцев, хотя это приблизительные оценки, которые могут меняться.

Суды по мелким искам предлагают доступную альтернативу, особенно для сторон, стремящихся избежать расходов, связанных с услугами медиаторов или арбитров. Однако важно отметить ограничение на максимальную сумму иска в этих судах.

Вариант №6) Судебное разбирательство в Верховном суде

В случаях, когда сумма иска превышает 10 000 долларов, надлежащим местом для рассмотрения дела, как правило, является суд общей юрисдикции штата. В разных штатах эти суды могут называться по-разному, например, «высший суд», «окружной суд» или «суд общей юрисдикции»

Важно отметить, что тонкости юрисдикции судов могут значительно различаться в разных штатах, при этом правила доказательств и процессуальные нормы играют существенную роль в этих разбирательствах. Для решения таких сложных вопросов часто требуется опытный адвокат, специализирующийся на судебных процессах.

Расходы и время: Подача иска в данном случае предполагает уплату регистрационного сбора, обычно составляющего от 100 до 500 долларов, в зависимости от штата и суммы иска. Кроме того, необходимо заложить в бюджет оплату услуг адвоката, которая может составлять от 250 до 500 долларов в час. Судебные издержки, особенно в случае споров с участием малых и средних предприятий, могут составлять от 10 000 до 50 000 долларов. Однако важно понимать, что расходы могут значительно возрасти в случае спорных или сложных дел. Что касается сроков, ожидайте, что судебный процесс займет от одного до трех лет. Эти цифры являются приблизительными и могут значительно варьироваться.

Часто задаваемые вопросы

На каком этапе мне следует обратиться к адвокату?

Хотя наличие юридического консультанта является идеальным вариантом, в реальности часто приходится учитывать соотношение затрат и выгод. Услуги адвокатов могут быть дорогими, и крайне важно найти баланс. В качестве практического руководства, стоит обратиться к адвокату, если вы считаете, что у вашего дела высокие шансы на успех и если его гонорар составляет менее 30% от суммы иска . Этичные и компетентные адвокаты дадут честную оценку ваших перспектив и смогут предоставить приблизительные расчеты ожидаемых затрат.

Однако важно отметить, что при рассмотрении дел в суде высшей инстанции технические тонкости практически обязывают к участию адвоката.

Могу ли я просто забрать бизнес обратно, если покупатель не выполнит свои обязательства?

Возвращение контроля над бизнесом после продажи требует тщательного рассмотрения и соблюдения правовых процедур. После договора купли-продажи право собственности переходит к покупателю, предоставляя ему исключительные права на бизнес. Даже если покупатель задерживает платежи, вы не можете в одностороннем порядке вернуть бизнес без его явного согласия или юридического вмешательства.

Чтобы определить, можете ли вы вернуть себе бизнес, учтите следующее:

• Сможете ли вы восстановить доступ в помещение предприятия, не прибегая к силе или незаконному проникновению?
• Если бы покупатель присутствовал лично, позволил бы он вам добровольно взять управление в свои руки?

Если ответ на любой из этих вопросов отрицательный, крайне важно искать взаимоприемлемое решение или прибегнуть к формальной процедуре разрешения споров, чтобы вернуть себе право собственности на бизнес .

Как мне вернуть право аренды или франшизы, если мое имя больше не указано в договоре?

Договоры аренды и франчайзинга часто включают в себя важнейший элемент — одобрение третьей стороны. Даже если покупатель согласен вернуть бизнес , вы все равно можете столкнуться с препятствиями при управлении им от своего имени до тех пор, пока арендодатель или франчайзер не даст своего согласия.

Одним из эффективных решений является безотзывная доверенность. Эта юридическая схема позволяет покупателю в случае неисполнения обязательств назначить вас своим агентом с безотзывными полномочиями управлять бизнесом от его имени. При этом покупатель сохраняет за собой право собственности на аренду или франшизу, а вы получаете возможность контролировать деятельность бизнеса и получать доход . Такой подход позволяет вам временно вмешаться и управлять бизнесом , обеспечивая его непрерывность.

Отличается ли процедура при продаже акций?

В контексте продажи акций процесс разрешения споров следует аналогичной схеме. Вместо того чтобы добиваться возврата активов предприятия или полной оплаты за них, акцент смещается на акции. Однако стоит отметить, что могут возникнуть те же вопросы, касающиеся одобрения третьих лиц. Например, договоры аренды и франчайзинга часто требуют одобрения арендодателя или франчайзера при смене контроля в рамках бизнес-структуры .

Изменится ли процесс, если я по-прежнему владею долей в бизнесе?

Если вы сохраняете частичное право собственности на бизнес, процесс разрешения споров, как правило, остается неизменным. Вместо того чтобы вернуть себе активы бизнеса , ваша цель может сместиться в сторону восстановления контрольного пакета акций компании. Как уже упоминалось, третьи стороны часто рассматривают такое изменение контроля как изменение арендатора или франчайзи. Следовательно, это может потребовать одобрения третьей стороны, даже если основная бизнес-структура, поддерживающая договор аренды или франчайзинг, остается неизменной.

Можно ли предотвратить установку значения по умолчанию с самого начала?

На основе нашего обширного опыта мы выявили две эффективные стратегии предотвращения дефолтов:

• Тщательная оценка покупателя: Тщательная проверка покупателя имеет первостепенное значение. Речь идет не только о финансовых проверках, но и о доверии. встреча с покупателем , наблюдение за его поведением и оценка его переговорного подхода могут выявить важные моменты. Не игнорируйте свою интуицию – она часто указывает на потенциальные проблемы, требующие дальнейшего изучения.
• Развитие позитивных отношений: Поддержание уважительных и доброжелательных отношений с покупателем после завершения сделки имеет неоценимое значение. Четкое и беспристрастное общение способствует созданию атмосферы, в которой стороны могут открыто обсуждать проблемы и искать решения. Такой подход значительно ускоряет разрешение любых возникающих вопросов.

Заключение

В случае невыполнения покупателем своих обязательств структурированный подход может эффективно помочь разрешить ситуацию:

• Достижение взаимовыгодного соглашения: начните с взаимодействия с покупателем для изучения вариантов. Это может включать в себя погашение просроченных платежей или восстановление контроля над бизнесом. Открытое общение на этом этапе имеет ключевое значение.
• Рассмотрите возможность разрешения споров: если достижение соглашения представляется маловероятным, обратитесь к упомянутым ранее методам разрешения споров. Выбор будет зависеть от таких факторов, как имеющиеся ресурсы и финансовый масштаб проблемы.
• Оцените оптимальный путь: лучший вариант действий зависит от ваших конкретных обстоятельств, включая финансовые ресурсы и сумму, поставленную на карту. Помните, что сохранение спокойствия и уважительного отношения на протяжении всего процесса значительно повышает ваши шансы на успех.

Помните, что ясное и рациональное общение неизменно превосходит гнев или враждебность при разрешении споров.