Финансирование продавца при слияниях и поглощениях: как справиться с неисполнением обязательств покупателем

Введение

В мире деловых операций даже самые продуманные планы иногда могут отклониться от курса. Покупатели, при всех своих благих намерениях, могут оказаться в затруднительном положении, когда придет время выполнять свои финансовые обязательства. Решение проблемы невыполнения обязательств покупателем действительно может привести продавца в уныние.

Ваша готовность к таким ситуациям как продавца может иметь решающее значение. Хорошая информированность о доступных вариантах поможет вам избежать ненужных конфликтов в случае возникновения проблем.

В случае неисполнения обязательств покупателем доступные варианты действий обычно делятся на две широкие категории:

Варианты взаимного соглашения:

• Контрактные решения
• Переговоры
• Посредничество
• Варианты разрешения споров:
• Арбитраж
• Суд мелких исков
• Судебные разбирательства в высших судах

Целью данной статьи является рассмотрение важнейших вопросов, в том числе:

• Какому варианту следует отдать приоритет, если покупатель столкнется с дефолтом?
• Можно ли вернуть бизнес, и если да, то какие шаги необходимо предпринять для восстановления контроля?
• Когда пора прибегнуть к услугам адвоката?
• Что, если вам нужно вернуть себе право аренды, особенно если вашего имени больше нет в нем?
• Отличаются ли процедуры продажи активов от продажи акций?
• Как вы можете принять упреждающие меры для предотвращения дефолтов?

Хотя мы искренне надеемся, что вы никогда не окажетесь в ситуации, требующей решения проблемы невыполнения обязательств покупателем, помните, что готовность — ваш самый большой актив. Чтобы начать свой путь готовности, углубитесь в идеи, изложенные в следующей статье.

Варианты взаимного соглашения

В случае невыполнения обязательств покупателем вашим первым шагом всегда должно быть открытое общение и поиск взаимного соглашения с покупателем. Удивительно, но многие случаи невыполнения обязательств покупателями можно быстро и мирно решить посредством конструктивного диалога.

Приоритизация этого подхода является ключевым моментом. Это не только обеспечивает потенциальное средство правовой защиты, но также подчеркивает важность сохранения отношений сотрудничества с покупателем на протяжении всей сделки. Когда поддерживаются прочные рабочие отношения, большинство покупателей склонны сотрудничать даже при возникновении проблем, что позволяет быстро и экономически эффективно решать проблемы.

Вариант № 1) Контрактные решения

В случае спора с покупателем первым пунктом захода всегда должен быть сам контракт. Контракты обычно включают определенную процедуру разрешения конфликтов, служащую навигационным инструментом для обеих сторон при возникновении проблем.

Например, если покупатель не уплатит арендную плату за коммерческие помещения, договор может предоставить продавцу право взять на себя контроль над бизнесом и управлять арендными платежами. Это договорное положение часто вступает в силу, когда арендодатель требует от продавца гарантии непрерывных арендных платежей в качестве предварительного условия для передачи аренды покупателю.

Когда обе стороны соглашаются соблюдать условия контракта, простой ссылки на положения контракта обычно достаточно, чтобы направить процесс урегулирования.

Вариант №2) Переговоры

В случае возникновения спора по контракту или если разногласия выходят за рамки положений контракта, наиболее целесообразным вариантом действий является поиск мирного решения путем переговоров.

Этот подход особенно уместен, когда покупатель осуществляет физический контроль над бизнесом. По нашему обширному опыту, большинство покупателей склонны к сотрудничеству, способствуя мирному разрешению спора. Это может повлечь за собой отказ от контроля над бизнесом, разработку альтернативных механизмов оплаты или предложение дополнительного залога.

Крайне важно помнить, что независимо от обстоятельств применение силы для принуждения к соблюдению недопустимо. Например, недопустимо принудительное проникновение в помещение, находящееся под контролем покупателя, какой бы сильной ни была ваша убежденность в своих правах. Как правило, единственным юридически признанным средством обеспечения соблюдения является приказ компетентного государственного органа. Однако стоит отметить, что этот процесс может занять много времени.

Вариант №3) Посредничество

Медиация, как добровольный процесс , объединяет стороны спора под руководством нейтральной третьей стороны для поиска решения. Эти заседания строго конфиденциальны и закрыты для публики. Хотя технически медиация классифицируется как вариант разрешения споров, мы рассматриваем посредничество как практический путь достижения взаимного согласия.

Важно отметить, что медиатор выступает не в роли судьи, а, скорее, в качестве посредника в общении . Они могут высказывать предложения, отвечать на вопросы и разъяснять различные точки зрения, представленные в ходе обсуждений. Однако окончательное решение об урегулировании или рассмотрении альтернативных решений остается за самими сторонами, и это ключевой принцип, который разделяется с другими методами взаимного соглашения.

Обычно, собрав обе стороны, чтобы выслушать их точки зрения, посредник проводит частные встречи с каждой стороной. Затем они обмениваются предложениями об урегулировании спора, пытаясь достичь решения.

Что касается затрат и времени , посреднические учреждения часто взимают плату за подачу заявления в размере от 100 до 500 долларов США. Кроме того, стороны обычно разделяют стоимость времени посредника, которая может варьироваться от 100 до 300 долларов в час в зависимости от сложности спора и опыта посредника. Исходя из нашего опыта, посредничество в споре с участием малого и среднего бизнеса может стоить от 5000 до 20 000 долларов США и может занять от одного до двух месяцев. Эти оценки зависят от различных влияющих факторов.

Варианты разрешения споров

Проблемы могут возникнуть, когда покупатель отклоняется от договора или придерживается противоречивой интерпретации его условий. В таких ситуациях становится необходимым рассмотреть следующие стратегии разрешения споров.

Вариант №4) Арбитраж

Арбитраж предполагает назначение частного лица судьей вашего спора. Арбитр принимает решение по существу дела после проведения слушания, на котором обе стороны могут представить показания и доказательства. После вступительных заявлений, показаний и заключительных аргументов арбитр(и) выносит решение по существу дела.

Арбитраж может быть выбранным методом разрешения споров, как указано в договоре сторон, или он может быть согласован даже без предварительного соглашения.

Этот подход особенно полезен, когда стороны стремятся к быстрому и экономически эффективному слушанию по сравнению с традиционным судебным разбирательством, ведущему к принятию решения по существу дела. Арбитражные процедуры, как правило, менее формальны и бюрократичны, чем судебные процессы.

Решение арбитра является обязательным для сторон только в том случае, если они согласились на это заранее либо в рамках договора, либо посредством подачи заявления в арбитражное учреждение.

Затраты и время: Сборы за подачу заявления в арбитражные учреждения обычно варьируются от 100 до 500 долларов США. Стороны обычно разделяют стоимость времени арбитра, которая может варьироваться от 100 до 400 долларов в час, в зависимости от сложности спора и выбранного арбитра. По нашему опыту, арбитражные расходы могут варьироваться от 10 000 до 50 000 долларов США при разрешении споров с участием малого и среднего бизнеса. Арбитражный процесс обычно занимает от трех до пяти месяцев. Однако это приблизительные цифры, которые могут колебаться в зависимости от таких факторов, как место арбитража, спорность спора, количество свидетелей и размер иска.

Арбитраж обычно требует более высоких первоначальных затрат по сравнению с другими формами разрешения споров. В отличие от судей, которые финансируются государством, гонорары арбитров несут заинтересованные стороны. Гонорары арбитров имеют тенденцию увеличиваться в зависимости от их опыта и технических знаний.

Напротив, хотя судебный процесс может показаться более рентабельным на начальном этапе, расширенный и сложный характер большинства судебных разбирательств часто приводит к более высоким общим расходам, чем арбитраж. Перегруженный график работы суда может привести к значительным задержкам между датами слушаний. Более того, значительное время, потраченное сторонами на участие в судебных слушаниях и прохождение сложных этапов раскрытия, досудебной деятельности и самого судебного разбирательства, представляет собой скрытые затраты, которые часто упускаются из виду.

Вариант №5) Суд мелких тяжб

Суды мелких тяжб предлагают упрощенный подход к разрешению юридических споров без сложностей и затрат времени, связанных с полным судебным разбирательством. Эти разбирательства обычно проходят в неформальной атмосфере, что позволяет истцам напрямую представлять доказательства и аргументы судье. Затем судья выносит вердикт по существу дела.

Каждый штат устанавливает верхний предел денежных претензий, разрешенных в суде мелких тяжб, с типичным максимумом около 10 000 долларов США, хотя он варьируется в зависимости от юрисдикции.

Во многих штатах представительство адвокатов не разрешено в суде мелких тяжб. Это ограничение соответствует неформальности и доступности, которые призваны обеспечить дела о мелких исках. Однако в некоторых штатах разрешено представительство адвокатов, часто с учетом дополнительных правил. Независимо от юридического представительства, стороны, как правило, имеют право консультироваться с адвокатом вне суда, если они сами ведут дело. Кроме того, многие округа предлагают помощь консультантов по мелким искам на безвозмездной основе.

Затраты и время: Подача иска в суд мелких тяжб предполагает уплату регистрационного сбора, который варьируется примерно от 15 до 200 долларов США в зависимости от штата и заявленной суммы. Если требуется консультация внешнего адвоката, затраты на судебные разбирательства по мелким искам обычно варьируются от 500 до 2000 долларов США за разрешение споров, связанных с малым и средним бизнесом. Этот процесс может занять от четырех до восьми месяцев, хотя это приблизительные оценки, которые могут меняться.

Суды мелких тяжб предлагают доступную альтернативу, особенно для сторон, стремящихся избежать расходов, связанных с посредниками или арбитрами. Однако важно отметить ограничение на максимальную сумму иска в этих судах.

Вариант №6) Судебное разбирательство в Верховном суде

Для исков, превышающих 10 000 долларов США, подходящим местом подачи иска обычно является суд общей инстанции штата. В разных штатах эти суды могут называться по-разному, например, «высший суд», «окружной суд» или «суд по общим делам».

Важно отметить, что тонкости судебной юрисдикции могут значительно различаться в разных штатах, при этом правила доказывания и судебная процедура играют существенную роль в этих разбирательствах. Разрешение таких сложностей часто требует опыта опытного судебного юриста.

Затраты и время: инициирование иска в этом случае предполагает уплату регистрационного сбора, обычно варьирующегося от 100 до 500 долларов США, в зависимости от штата и заявленной суммы. Кроме того, вам нужно будет запланировать расходы на адвоката, которые могут составлять от 250 до 500 долларов в час. Судебные издержки, особенно по спорам малого и среднего бизнеса, могут находиться в диапазоне от 10 000 до 50 000 долларов США. Однако важно понимать, что в случае спорных споров или споров, связанных со сложными вопросами, затраты могут значительно возрасти. Что касается сроков, ожидайте, что судебный процесс продлится от одного до трех лет. Эти цифры приблизительны и подвержены значительным колебаниям.

Часто задаваемые вопросы

В какой момент мне следует привлечь адвоката?

Хотя наличие юрисконсульта, который поможет вам, является идеальным, реальность часто требует рассмотрения затрат и выгод. Адвокаты могут быть дорогими, и очень важно найти баланс. В качестве практического руководства рассмотрите возможность привлечения адвоката, если вы считаете, что ваше дело имеет большие шансы на успех и когда его гонорар составляет менее 30% от суммы, поставленной на карту. Этические и опытные адвокаты предоставят честную оценку вашим потенциальным клиентам и могут предоставить приблизительную оценку их ожидаемых затрат.

Однако важно отметить, что при рассмотрении судебных дел на уровне суда высшей инстанции технические детали практически требуют участия адвоката.

Могу ли я просто вернуть бизнес обратно, если покупатель не выполнит своих обязательств?

Возвращение контроля над бизнесом после продажи требует тщательного рассмотрения и соблюдения юридических процедур. После купчей право собственности переходит к покупателю, предоставляя ему исключительные права на бизнес. Даже если покупатель задерживает платежи, вы не можете в одностороннем порядке вернуть бизнес без его явного согласия или юридического вмешательства.

Чтобы определить, можете ли вы вернуть себе бизнес, учтите следующее:

• Можете ли вы восстановить доступ в помещения предприятия, не прибегая к силе или незаконному проникновению?
• Если бы покупатель физически присутствовал, согласился бы он на то, чтобы вы взяли на себя управление?

Если ответ на любой из этих вопросов «нет», важно найти взаимоприемлемое решение или начать официальный процесс разрешения споров, чтобы вернуть себе право собственности на бизнес.

Как мне вернуть договор аренды или франшизу, если мое имя больше не указано в соглашении?

Аренда и франшиза часто включают в себя решающий элемент одобрения третьей стороны. Даже если покупатель согласится вернуть бизнес, вы все равно можете столкнуться с препятствиями при его ведении под своим именем, пока арендодатель или франчайзер не даст свое одобрение.

Одним из эффективных решений является рассмотрение безотзывной доверенности. Это юридическое соглашение позволяет покупателю в случае неисполнения обязательств назначить вас своим агентом с безотзывными полномочиями управлять бизнесом от его имени. Хотя они сохраняют законное право собственности на аренду или франшизу, вы получаете возможность контролировать бизнес-операции и получать доход. Такой подход позволяет вам временно вмешиваться и управлять бизнесом, обеспечивая его непрерывность.

Отличается ли процедура продажи акций?

В контексте продажи акций процесс разрешения споров следует аналогичной схеме. Вместо того, чтобы добиваться возврата бизнес-активов или завершения оплаты за них, акцент смещается на акции. Однако стоит отметить, что могут возникнуть те же соображения, касающиеся одобрения третьей стороны. Например, договоры аренды и франшизы часто требуют одобрения арендодателя или франчайзера, когда происходит смена контроля внутри предприятия.

Будет ли процесс отличаться, если я все еще владею процентом бизнеса?

Если вы сохраняете частичное владение бизнесом, процесс разрешения споров обычно остается последовательным. Вместо возвращения во владение бизнес-активами ваша цель может сместиться в сторону возврата контрольного пакета акций внутри компании. Как упоминалось ранее, третьи стороны часто рассматривают эту смену контроля как замену арендатора или франчайзи. Следовательно, это может вызвать необходимость одобрения третьей стороны, даже если основная хозяйственная единица, поддерживающая аренду или франшизу, остается неизменной.

Могу ли я вообще предотвратить дефолт?

Исходя из нашего обширного опыта, мы определили две эффективные стратегии предотвращения дефолтов:

• Добросовестная оценка покупателя: Тщательная комплексная проверка покупателя имеет первостепенное значение. Речь идет не только о финансовых проверках; это также вопрос надежности. Встреча с покупателем лично, наблюдение за его поведением и оценка его подхода к переговорам могут дать важную информацию. Не игнорируйте свое интуитивное чутье — оно часто сигнализирует о потенциальных проблемах, которые заслуживают дальнейшего изучения.
• Развитие позитивных отношений: поддержание уважительных и теплых отношений с покупателем после закрытия сделки неоценимо. Ясное и свободное от эмоций общение создает среду, в которой стороны могут открыто обсуждать проблемы и искать решения. Такой подход существенно ускоряет решение любых возникающих вопросов.

Заключение

Когда покупатель сталкивается с неисполнением обязательств, структурированный подход может помочь эффективно разрешить ситуацию:

• Достигайте взаимного соглашения: начните с взаимодействия с покупателем и изучения вариантов. Это может включать завершение просроченных платежей или восстановление контроля над бизнесом. Открытое общение является ключевым моментом на этом этапе.
• Рассмотрите возможность разрешения споров. Если достижение соглашения кажется маловероятным, обратитесь к методам разрешения споров, упомянутым ранее. Выбор будет зависеть от таких факторов, как наличие ресурсов и финансовый масштаб проблемы.
• Оцените идеальный путь: лучший вариант действий зависит от ваших конкретных обстоятельств, включая финансовые ресурсы и сумму, поставленную на карту. Имейте в виду, что сохранение сдержанного и уважительного поведения на протяжении всего процесса значительно повышает ваши шансы на успех.

Помните, что ясное и рациональное общение всегда превосходит гнев или враждебность при разрешении споров.