Zastopniki in garancije za M&A

Svetovalec za M&A ali investicijski bankir

Tako vaš odvetnik kot vaš svetovalec pri združitvah in prevzemih bosta imela ključno vlogo pri pogajanjih o zastopnikih in garancijah. Vaš svetovalec za združitve in prevzeme se bo vključil v razprave s kupcem, da bi oblikovali vidike transakcije na visoki ravni in zagotovili, da so vse komponente strukture posla usklajene. Izkušeni investicijski bankirji pristopajo k pogajanjem kot k skupnim prizadevanjem, ki si prizadevajo za obojestransko koristne rezultate, namesto da togo zagovarjajo stališče. Izkušeni posrednik je odličen pri odkrivanju kupčevih resničnih skrbi in kreativnem prilagajanju transakcije, da zadovolji cilje obeh strank.

Večina podjetij za združitve in prevzeme običajno od prodajalca zahteva odškodnino za morebitne pravne postopke, ki izhajajo iz netočnih informacij ali bistvenega napačnega predstavljanja. Številni kupci lahko vključijo svetovalca za M&A v pravne postopke in vržejo široko mrežo na vsakogar, ki je vpleten v transakcijo. Glede na to, da prodajalec prejme večino izkupička od transakcije in je primarni vir informacij, M&A svetovalci trdijo, da ne bi smeli nositi odgovornosti za netočnosti.

Brez takšne odškodnine bi bili svetovalci pri združitvah in prevzemih prisiljeni natančno preveriti vsako informacijo, s katero ravnajo, kar bi bilo obremenjujoče in oviralo postopek. Čeprav je zahteva za odškodnino razumna, je razprava o obsegu, v katerem bi moral prodajalec odškodovati svetovalca zaradi hude malomarnosti. Po našem mnenju svetovalci ne bi smeli biti zaščiteni pred goljufijami ali hudo malomarnostjo. Vendar bi morali prejeti odškodnino za težave, ki izhajajo iz netočnosti v posredovanih informacijah. Odgovornost investicijskih bankirjev za netočne informacije bi povzročila nepotrebno dvomljenje lastnikov podjetij, povečane stroške, zamude in zahtevala višje provizije za prilagoditev povečanemu tveganju.

Drugi specialisti

Glede na naravo vašega podjetja in industrije lahko sodelovanje specializiranih strokovnjakov pomembno vpliva na obseg zastopstev in garancij. Obseg njihove udeležbe lahko v nekaterih primerih pomaga ublažiti tveganje za kupca, kar povzroči morebitno zmanjšanje obsega zastopnikov in garancij.

• Okoljski vidiki: Za podjetja, ki se ukvarjajo z nevarnimi snovmi ali za katera veljajo okoljski predpisi, je preudarno najeti okoljskega svetovalca. Kupci pogosto angažirajo okoljske strokovnjake, ko kupujejo nepremičnine, za katere sumijo, da so onesnažene. Številne jurisdikcije preteklim lastnikom nepremičnin nalagajo strogo odgovornost za okoljska vprašanja, kar predstavlja znatno izpostavljenost. Vnaprejšnja zaposlitev svetovalca omogoča proaktivno prepoznavanje in reševanje težav, preden postanejo skrb kupca.
• Zaslužki za zaposlene: zaslužki za zaposlene predstavljajo veliko področje izpostavljenosti tveganju za kupce. Prodajalci bi morali veliko pred prodajo sodelovati s strokovnjaki na tem področju. Zagotavljanje, da sredstva prevladajo nad obveznostmi v pokojninskih načrtih, in omogočanje nemotenega prehoda ugodnosti, vključno z odloženim nadomestilom, delitvijo dobička, delniškimi opcijami ter zdravstvenim in življenjskim zavarovanjem, je ključnega pomena. V večini primerov bodo načrti prekinjeni, pri čemer mora prodajalec izpolniti zahteve za odpoved, zaposleni pa preidejo na kupčeve načrte.
• Revizije kode: Pri nakupu za programsko opremo se večina kupcev odloči za revizijo kode tretje osebe, da oceni čistost in dokumentacijo programske kode. Spreten prodajalec bi moral proaktivno organizirati revizijo kode in čiščenje kode, preden podjetje uvrsti na seznam za prodajo . Rezultate revizije in izboljšave kode je mogoče nato uporabiti med pogajanji, da kupcem zagotovijo zaupanje v dokumentacijo, točnost in organizacijo kode.

Premoženje v primerjavi s prodajo delnic

Pri vsaki transakciji se pojavi temeljno vprašanje: ali naj bo strukturirana kot prodaja sredstev ali prodaja delnic? Ta izbira pomembno vpliva na obseg zastopnikov in garancij, pri čemer prodaja zalog na splošno vključuje širšo pokritost kot prodaja sredstev.

Prodaja premoženja

Večina kupcev daje prednost poslom s sredstvi zaradi manjšega tveganja. Pri prodaji zalog kupec prevzame vse prodajalčeve obveznosti, vključno s pogojnimi ali neznanimi. Nasprotno pa se s prodajo sredstev prenesejo samo obveznosti, ki so izrecno dogovorjene v kupoprodajni pogodbi, skupaj z neizogibnimi nasledstvenimi obveznostmi. Posledično imajo zastopstva in garancije običajno ožji obseg pri prodaji sredstev.

Razprodaja zalog

Pri nakupih delnic kupec podeduje vse prodajalčeve obveznosti, kar vodi do obsežnejših zastopstev in garancij v primerjavi s posli s sredstvi. Večje transakcije pogosto sprejmejo strukturo prodaje zalog. Tukaj prodajalec daje dodatna pojasnila glede kapitalizacije in prevzetih obveznosti.

Odgovornost naslednika

Ne glede na vrsto transakcije ostaja možnost odgovornosti naslednika. To tveganje je mogoče delno ublažiti s temeljitimi zastopniki in garancijami, depoziti in zaščitnimi ukrepi, vendar ga ni mogoče popolnoma odpraviti. Nekatere zadeve, kot so davčna ali okoljska vprašanja, same po sebi vključujejo odgovornost naslednika. Nasprotno pa se lahko v primerih, kot so zadeve zaposlenih, odgovornost naslednika zmanjša tako, da se minimizira dojemanje, da gre zgolj za nadaljevanje. Če posel ostane v bistvu podoben pred in po prodaji, lahko sodišča naložijo odgovornost naslednika. Ta scenarij je pogost pri večini poslov združitev in prevzemov , kar vodi do zastopnikov in jamstev, prilagojenih za obravnavo možnih področij odgovornosti.

Tu so učinkovite strategije za ublažitev odgovornosti naslednika:

• Temeljit skrbni pregled : kupec mora opraviti celovit skrbni pregled, pri čemer se mora posebej osredotočiti na morebitne obveznosti naslednika v zvezi z okoljsko, davčno in delovno zakonodajo.
• Trikotna struktura pridobivanja : razmislite o uporabi trikotne strukture pridobivanja. Pri tem pristopu subjekt kupec ustanovi hčerinsko podjetje, hčerinsko podjetje pa pridobi ali se združi s tarčo. Ta postavitev učinkovito izolira obveznosti znotraj odvisnega podjetja.
• Jasnost posla s sredstvi : Pri poslih s sredstvi se prepričajte, da so izrecno navedene obveznosti, ki jih prevzema kupec, in tiste, ki jih prodajalec obdrži.
• Trdni zastopniki in garancije : Okrepite izjave in garancije v kupoprodajni pogodbi za obravnavo morebitnih težav, dovzetnih za odgovornost naslednika.
• Odškodnina z znižanimi košaricami : Vključite določbe o odškodnini z znižanimi košaricami posebej za zadeve, povezane z odgovornostjo naslednika.
• Zmanjšajte neprekinjenost poslovanja : da zmanjšate tveganje, da bi vas sodišče označilo za "zgolj nadaljevanje", zmanjšajte navidez neprekinjenega poslovanja.
• Vzdrževanje subjekta prodajalca : od prodajalca zahtevajte, da ohrani svoj subjekt odprt in ohrani zavarovanje odgovornosti čim dlje. To je še posebej pomembno v primerih, kot so okoljska ali davčna vprašanja, kjer lahko odgovornost traja za nedoločen čas. Previdno uravnotežite čas, v katerem je subjekt odprt, glede na možna tveganja, ki so vključena.

Kršitve financiranja prek depozitnega računa

Na področju transakcij M&A je običajno vključiti zadržanje , ki se pogosto imenuje depozit. Ta mehanizem vključuje rezervacijo dela nakupne cene, običajno okoli 10 % do 20 %, v skrbništvu nevtralne tretje osebe, depozitnega agenta. Ta rezervirani znesek služi kot zaščita in obsega obdobje, ki običajno traja od 12 do 24 mesecev. Njegov glavni namen je pokriti morebitne odškodninske zahtevke, določene v kupoprodajni pogodbi. Če pa v tem časovnem okviru ne nastane noben zahtevek, se rezervirana sredstva takoj sprostijo prodajalcu.

Zakaj je hramba potrebna?

Depoziti igrajo ključno vlogo pri zagotavljanju brezskrbnosti kupca, saj zagotavljajo, da so finančna sredstva takoj na voljo za kritje kakršnih koli nepredvidenih stroškov, kot so pravni postopki ali izgube, ki so posledica neskladij v prodajalčevih izjavah ali garancijah v kupoprodajni pogodbi.

Za ponazoritev razmislite o prodaji proizvodnega obrata, opremljenega z dragimi stroji. Če je prodajalec trdil, da so vsi stroji popolnoma delujoči in dobro vzdrževani, vendar se del stroja kmalu po transakciji pokvari, kar razkrije nerazkrito odloženo vzdrževanje, lahko kupec sproži zahtevek za povrnitev stroškov, povezanih s popravilom ali zamenjavo stroja.

Zadržani znesek je varno položen na depozitni račun, ki ga upravlja nepristranski tretji depozitni agent, ureja pa ga natančno oblikovana depozitna pogodba. Običajno je za sprostitev teh sredstev potrebno medsebojno soglasje tako kupca kot prodajalca. V primerih, ko ni nobenih zahtevkov, se depozitna sredstva na koncu izplačajo prodajalcu po zaključku dogovorjenega depozitnega obdobja.

Ali obstajajo alternative hrambi?

Dejansko večina poslov združitev in prevzemov vključuje neko obliko odloga plačila in treba je omeniti, da lahko različni mehanizmi odloga plačila služijo tudi kot učinkovita alternativa tradicionalnim depozitom. Razmislite o več možnostih:

• Zadolžnica: dobro strukturirana zadolžnica lahko kupcu izrecno podeli pravico, da zadrži prihodnja plačila v primeru kršitve, kar se pogosto imenuje "pobot".
• Earnout: tudi ureditev Earnout lahko vključuje določbe za pravico do nadomestila. Vendar pa je ključnega pomena oceniti verjetnost, da prodajalec dejansko prejme zaslužek, saj so ta lahko odvisna od posebnih meritev uspešnosti.
• Pogodba o svetovanju ali zaposlitvi: Podobno kot zadolžnice lahko pogodbe o svetovanju ali zaposlitvi vključujejo pravico do pobota. Ne pozabite, da imajo lahko nekatere države predpise, ki prepovedujejo pobotanje s pogodbami o zaposlitvi.

Treba je omeniti, da se prodajalci morda nekoliko obotavljajo glede sprejema pravice do pobota z zajamčenimi odloženimi plačili (kot so zadolžnice ali svetovalne pogodbe). Ta nenaklonjenost izvira iz skrbi, da bi lahko kupcu odobritev možnosti, da zadrži plačila, močno spremenila razmerje moči v kupčevo korist. Posledično se lahko prodajalcem zdijo tradicionalni dogovori o hrambi bolj uravnotežena in prednostna rešitev.

Kateri so glavni pogoji pogodbe o hrambi?

Pri določanju pogojev vaše depozitne pogodbe upoštevajte naslednje ključne vidike:

• Znesek sredstev: Običajno depoziti v večini transakcij znašajo od 10 % do 20 % celotne nakupne cene. Velikost hrambe mora biti sorazmerna z zaznanimi tveganji, njihovim morebitnim vplivom in tem, ali drugi mehanizmi odloga plačila vključujejo tudi jasno pravico do pobota.
• Trajanje: Časovno obdobje za depozite je različno in pogosto traja od 18 do 24 mesecev. Nič nenavadnega pa ni, da naletimo na krajša obdobja po 12 mesecev ali daljša obdobja, ki trajajo do 36 mesecev. Številni kupci imajo za oceno celotnega obračunskega obdobja raje celoletni izkaz poslovnega izida (P&L), zato prevladujejo 18-mesečna obdobja. V večini primerov se dveletno obdobje hrambe izkaže za zadostno za prepoznavanje potencialnih tveganj.
• Pogoji: Vaša pogodba o hrambi mora vsebovati posebne pogoje, ki urejajo hrambo, vključno z nadzorom njegove sprostitve (običajno medsebojno soglasje) in mehanizmi za reševanje sporov.
• Obresti: Jasno opredelite, ali je treba morebitne obresti, obračunane na deponirani znesek, plačati kupcu, prodajalcu ali deliti na vnaprej določen način.

Kako se običajno obravnavajo spori?

Spori, ki izhajajo iz kupoprodajne pogodbe, bodo urejeni s pogoji, natančno navedenimi v sami kupoprodajni pogodbi, ki delujejo v povezavi z določili, določenimi v pogodbi o depozitu. Omeniti velja, da lahko v nekaterih primerih dodatni sporazumi, kot so sporazumi o prepovedi konkurence, vključujejo ločene mehanizme za reševanje sporov.

Osrednja točka za obravnavo večine sporov je običajno v razdelku »Odškodnina« pogodbe. Bistveno je razumeti, da univerzalno standardizirana odškodninska določba ne obstaja. Namesto tega lahko jezik v zvezi z odškodnino postane predmet močne razprave med kupcem in prodajalcem.

V večini primerov, če kupec ugotovi težavo ali kršitev, protokol narekuje, da mora kupec ustrezno obvestiti prodajalca. Kasneje se lahko prodajalcu odobri določen časovni okvir za odpravo težave (pogosto imenovano »pravica do ozdravitve«), izpodbija domnevno škodo ali se odloči za ustrezno povračilo kupcu. Če bi prizadevanja za reševanje spodletela, bodo sredstva ostala varno shranjena v hrambi, medtem ko si obe strani marljivo prizadevata doseči obojestransko sprejemljivo rešitev.

Eden osrednjih vidikov, ki si zasluži premislek, je, ali mora dogovor o hrambi služiti izključno kot kupčevo sredstvo ali pa naj ima kupec možnost, da uveljavlja dodatna pravna sredstva.

Omejitve zastopnikov in garancij

Omejitve zastopstev in jamstev je mogoče razvrstiti v naslednje štiri različne skupine:

• Kvalifikatorji znanja: Te omejitve so odvisne od določanja obsega prodajalčevega znanja, ki se nanaša na določeno zastopanje ali garancijo, ki je zagotovljena.
• Obdobja preživetja: Zastopniki in garancije imajo datum poteka, ki se pogosto imenuje "obdobje preživetja".
• Košarice (minimum): prodajalci so zaščiteni pred zahtevki za odgovornost, dokler kumulativni znesek ne preseže vnaprej določenega praga košarice, kar je podobno zavarovalni odbitni vrednosti.
• Zgornje meje (največji zneski): odgovornost prodajalca je omejena, kar pomeni, da je odgovoren le za škodo do vnaprej določene najvišje meje, znane tudi kot zgornja meja.

Kvalifikatorji znanja

Eden najbolj enostavnih načinov za zožitev obsega zastopanja ali garancije je uporaba kvalifikatorja znanja. Ta kvalifikator omejuje morebitno prodajalčevo odgovornost na podlagi tega, kar prodajalec »ve« o dani predstavitvi.

Na primer, če prodajalec trdi, da so računovodski izkazi podjetja v skladu s splošno sprejetimi računovodskimi načeli (GAAP), in kupec pozneje odkrije odstopanje od GAAP, je prodajalčeva odgovornost lahko omejena. Vendar pa je obseg prodajalčeve odgovornosti odvisen od natančne definicije "vedenja", kot je navedeno v kupoprodajni pogodbi.

Bistvenega pomena je priznati, da prodajalci morda ne poznajo vseh vidikov poslovanja, zlasti če je prodajalec odsotni lastnik. Zato je razumljivo, da so prodajalci previdni pri zastopanju v zvezi s področji poslovanja, o katerih imajo morda omejeno zavedanje. Da bi rešili to težavo, so zastopstva in garancije pogosto omejeni glede na prodajalčevo znanje, kot je določeno v kupoprodajni pogodbi.

Vzorci vgrajenih kvalifikatorjev znanja vključujejo:

• “Po najboljšem vedenju prodajalca”
• "Po dejanskem vedenju prodajalca"
• “V vednost prodajalca”

Te izjave so pogosto pred razdelkom o zastopnikih in garancijah v kupoprodajni pogodbi. Na primer, lahko naletite na stavek, kot je: "Kolikor je prodajalcu znano, prodajalec izjavlja in jamči, da ...". V takih primerih je definicija znanja vdelana v samo izjavo, namesto da bi bila ločeno opisana v razdelku »Definicije«.

Tu je nekaj primerov definicij znanja :

• Dejansko znanje
• Najboljše znanje stranke po pravilni in razumni preiskavi
• Dejansko znanje, brez kakršnega koli poizvedovanja ali preiskave
• Dejansko znanje, ki bi ga pridobili po razumnem poizvedovanju
• Konstruktivno znanje, kolikor bi bilo takšno znanje pridobljeno z ustreznim poizvedovanjem
• Dejansko znanje katerega koli uradnika podjetja
• Dejansko znanje uradnikov in zaposlenih, navedenih v Prilogi XX

V nekaterih kupoprodajnih pogodbah je »Znanje« jasno opredeljeno in predstavljeno v razdelku »Opredelitve« kupoprodajne pogodbe. Posledično je izraz »Znanje« nato v celotni pogodbi napisan z veliko začetnico, da se nanaša na njegov opredeljeni pomen v razdelku »Opredelitve«.

Posebna opredelitev znanja, kot je opredeljena v sporazumu, ima pomembne posledice za obe vpleteni strani. Brez kakršnega koli kvalifikatorja znanja bi lahko prodajalec potencialno prevzel 100-odstotno odgovornost za kakršne koli izjave in jamstva v kupoprodajni pogodbi, ne glede na to, ali se je prodajalec zavedal njihove točnosti ali ne.

Z zožitvijo definicije znanja se lahko dinamika bistveno spremeni, kar potencialno breme naloži kupcu, da dokaže, da je prodajalec vedel, da je predstavitev napačna v času, ko je bila dana. Prav tako lahko znatno zmanjša kupčeve odškodninske pravice s prenosom neznanih tveganj na kupca.

Kupec si bo prizadeval razširiti obseg znanja, da bo zajel "konstruktivno" znanje, ki vključuje informacije, ki bi morale biti znane z razumno ali ustrezno preiskavo, ali ki so v skladu z vlogo prodajalca v poslu (npr. za generalnega direktorja se domneva, da ima drugačna raven znanja v primerjavi s CTO ali CMO).

Kljub temu je bistveno, da obe strani priznata, da je negotovost neločljiv element, ne glede na njune želje. Zastopstva in garancije ne merijo samo integritete; služijo predvsem kot pravni mehanizem za porazdelitev tveganja.

Posebna pozornost je potrebna, kadar je prodajalec odsotni lastnik z omejenim znanjem o poslu. V takšnih primerih mora biti opredelitev znanja usklajena z okoliščinami. Vendar pa morajo prodajalci upoštevati, da kvalifikatorji znanja delujejo tudi kot orodja za razporejanje tveganja. Tako so lahko prodajalci prisiljeni podati izjave o vidikih poslovanja, o katerih imajo omejeno znanje.

Nasprotno pa scenariji, kot je menedžmentski odkup (MBO), kupcem omogočijo boljši vpogled v poslovanje kot prodajalec. Tukaj je vodstvo morda nagnjeno k prevzemanju večjega tveganja, čeprav bi lahko zunanji viri financiranja, kot so banke ali zasebnega kapitala , to pripravljenost omejili.

Ugotavljanje, čigavo znanje je pomembno

Nazadnje je ključnega pomena navesti, od čigavega znanja so zastopniki in garancije odvisni v pogodbi. Ali se zanašajo le na prodajalčevo znanje ali definicija zajema vpoglede uradnikov ali drugih zaposlenih?

Če naj bi bile tretje osebe vključene v definicijo, mora biti prodajalec pripravljen prevzeti tveganje, povezano z znanjem teh zunanjih strank. V določenih scenarijih se lahko od uradnikov ali ključnih zaposlenih zahteva, da izdajo potrdilo, kjer posamično potrdijo, da poznajo zastopstva in jamstva, ki se nanašajo na njihove vloge. Na primer, finančni direktor je lahko pooblaščen za podpis potrdila, ki se nanaša na kakršna koli finančna zastopstva.

Preživetje

Zastopniki in garancije imajo običajno vgrajen datum poteka. Brez posebne določbe o preživetju postane negotovo, ali vztrajajo tudi po zaključku posla, za kar bi lahko veljal zastaralni rok, povezan s posebno kršitvijo, kot so okoljska ali davčna vprašanja. Ko se ta določeni časovni okvir zaključi, prodajalčeva odgovornost za morebitne kršitve običajno poteče, z nekaj izjemami, kot so namerne ali zavestne kršitve ali goljufije.

Kupci pogosto raje vodijo pridobljeno podjetje vsaj celo leto ali en poslovni cikel, da odkrijejo morebitne kršitve. Posledično se tipična življenjska doba reprezentanc giblje od 18 do 24 mesecev.

Na primer: "Zastopstva in garancije prodajalca ostanejo v veljavi 18 mesecev po zaključku."

Vendar se lahko trajanje obdobij preživetja razlikuje glede na vrsto in naravo reprezentacije. Tukaj je nekaj primerov:

• Intelektualna lastnina: Lahko se podaljša do 36 mesecev.
• Okolje: morda ni časovno omejeno.
• Davek: Neomejeno ali celotno obdobje zastaranja po lokalni, državni ali zvezni zakonodaji.
• Zaposlitev : ERISA in zaposlitvene zadeve lahko trajajo od dveh let do neomejenega časa.
• Organizacija in naslov: lahko neomejeno.
• Skladnost z zakoni: Lahko je neomejeno.

Zakaj zastopstva in garancije za javna podjetja ne preživijo zaprtja?

Obstajata dva glavna razloga:

• Točnost informacij: Javna podjetja morajo predložiti redna poročila Komisiji za vrednostne papirje in borzo (SEC). Ta regulativna zahteva vliva zaupanje, da javna podjetja spoštujejo višje standarde, zaradi česar so njihove informacije zanesljivejše v primerjavi z zasebnimi subjekti.
• Razpršeno lastništvo: Javna podjetja imajo razpršeno lastniško strukturo, zaradi česar je v primeru kršitve težje zahtevati odgovornost posameznih delničarjev. V javnih družbah je manj razpoložljivih delničarjev, ki bi odškodovali kupca.

Košare (najmanj)

Zastopniki in garancije imajo skoraj vedno spremljevalca – košarico, ki deluje kot minimalni prag, ki ga je treba preseči, preden postane prodajalec odgovoren. Pomislite na to kot na zavarovalno franšizo.

Oddelek o odškodnini kupoprodajne pogodbe določa pravila v primeru spora, v njem pa boste našli klavzulo, ki opredeljuje košarico (včasih imenovana tudi »Omejitve zneska«). Dokler zahtevki ne presežejo tega praga, je prodajalec zaščiten pred odgovornostjo. Košarica v bistvu določa najmanjšo izgubo, ki jo mora kupec prevzeti, preden se sproži odgovornost prodajalca.

Na primer: pri večini M&A transakcij boste naleteli na košarico, ki znaša 0,75 % nakupne cene. V poslu v vrednosti 10 milijonov bi bila košarica 0,75 % enaka 75.000 dolarjev. Torej prodajalec ne bi bil odgovoren, dokler kumulativni zahtevki ne bi presegli 75.000 $.

Evo zakaj je košarica sestavni del procesa:

• Spodbujanje odgovornosti kupca: Podobno kot odbitna franšiza pri zavarovanju, košarica motivira kupca, da deli tveganje. Če bi bila košarica nastavljena na nič, bi kupca morda zamikalo, da bi vložil številne nepomembne zahtevke, pri čemer nima česa izgubiti.
• Priznanje nepopolnosti: priznava, da noben posel ni brezhiben. Strani sprejemata, da se bodo izzivi pojavili, in se strinjajo, da ne bodo stopnjevali vprašanj, dokler ne presežejo pomembnega praga. To poenostavi transakcijo in zagotovi, da se upoštevajo le znatni zahtevki.
• Izboljšanje učinkovitosti: s filtriranjem manjših zahtevkov poenostavi postopek in ga naredi učinkovitejšega. To obema stranema omogoča, da se osredotočita na pomembna vprašanja.
• Spodbujanje skrbnosti: Košarica sili kupca k izvajanju temeljitega skrbnega pregleda, saj ima v interesu odkriti morebitne težave, preden postanejo pomembne.

Vzorci klavzul:

• Odškodninska obveznost prodajalca do kupca se sproži šele, ko skupni znesek vseh odškodninskih zahtevkov proti kupcu preseže košarico, ki znaša 50.000 USD.
• »Prodajalec prevzame odgovornost šele, ko skupna škoda preseže 100.000 $ in samo za znesek, ki presega 100.000 $. Vendar pa ta določba izključuje zahtevke iz razdelkov x in xx (npr. davčni, okoljski itd.), kršitve, ki so bile prodajalcu znane pred datumom zastopanja, ali namerne kršitve zavez ali obveznosti. Tako prodajalec kot delničarji si delijo solidarno odgovornost za vso škodo, ki izhaja iz takih kršitev.”
• »Niti prodajalec niti kupec ne prevzemata odgovornosti za odškodnino, dokler kumulativna škoda, ki jo povzroči odškodninska stranka, ne preseže sto tisoč dolarjev (100.000 USD) ('košarica'). Po prekoračitvi košarice je odškodninska stranka upravičena do odškodnine za vso škodo, ki zajema zneske do košarice in kakršen koli presežek. Ta klavzula ne velja za odškodnine, povezane z davki ali ocenami državnih organov ali zahtevki namerne goljufije ali namernega napačnega predstavljanja v zvezi s kršitvijo zastopanja ali garancije v tej pogodbi.«

Napitniška v primerjavi z nenapitno košarico:

Odlagalna košara:

• Pri prekucni košarici mora prodajalec, ko je košarica presežena, kupcu v celoti povrniti vse izgube.
  • Na primer, s košarico v vrednosti 100.000 $ in zahtevkom v višini 101.000 $ bi prodajalec kupcu povrnil 101.000 $, ne le 100.000 $.

Brez napitnine:

• Z odbitno košarico ali košarico brez napitnine prodajalec kupcu povrne samo zneske, ki presegajo košarico.
  • V prejšnjem primeru bi prodajalec s košarico v vrednosti 100.000 $ in zahtevkom v višini 101.000 $ kupcu povrnil samo 1000 $.

Delitev odbitne franšize

V nekaterih pogodbah morata obe strani deliti izgube do odbitnega zneska.

Na primer, če obstaja odbitna franšiza v višini 100.000 USD in pride do izgube v višini 101.000 USD, bi kupec prispeval 50.000 USD, prodajalec pa 51.000 USD.

Ta določba zahteva, da kupec prevzame znaten del kakršnih koli izgub, kar spodbuja temeljit skrbni pregled, da se potencialne izgube čim bolj zmanjšajo. Hkrati spodbuja prodajalca, da pomaga ublažiti manjše izgube v imenu kupca. Ta pristop do neke mere odvrača kupce od izkoriščanja napitnine za izterjavo "odbitne franšize".

Velikost košarice

Tipična velikost košarice je 0,75 % celotne nakupne cene. Kupci se seveda zavzemajo za čim nižjo košarico, prodajalci pa za višjo.

Določene izjave in garancije so pogosto izvzete iz košarice. Ti običajno vključujejo zadeve v zvezi z zaposlenimi, okoljskimi vprašanji, organizacijskimi vprašanji, lastništvom sredstev ali davčnimi zadevami, kot je opisano v naslednji klavzuli:

»Ta razdelek ne bo veljal za zahtevke iz razdelkov x in xx (npr. davčni, okoljski itd.) ...«

Poleg tega se lahko košarica razveljavi, če se prodajalec namerno krši, ali pa se omeji na podlagi prodajalčevega vedenja (kot je opredeljeno v pogodbi). Vendar mnogi prodajalci oporekajo temu jeziku, saj je lahko ugotavljanje "namernih" kršitev subjektivno in povzroči drage spore.

Primer: »Ta razdelek se ne bo uporabljal za nobeno kršitev, za katero je vedel prodajalec pred datumom, ko so bile podane izjave, ali za kakršno koli namerno kršitev katere koli pogodbe ali obveznosti.«

Zgornje meje (največ)

Zgornja meja predstavlja največjo stopnjo odgovornosti, ki jo prodajalec lahko prevzame do kupca. Pri večini transakcij se zgornje meje običajno gibljejo od 10 % do 20 % skupne nakupne cene podjetja. Ko je ta omejitev presežena, prodajalčeva odgovornost za škodo do kupca na splošno preneha, z nekaj manjšimi izjemami (kot so primeri goljufije).

Za posebne predstavitve in garancije je mogoče zgornje meje nastaviti višje ali pustiti neomejene. Ti običajno vključujejo:

• Intelektualna lastnina (IP)
• Lastništvo sredstev
• Zadeve zaposlenih
• Zaslužki zaposlenih, ERISA
• Okoljska vprašanja
• Davčne zadeve
• Organizacijska vprašanja

Na primer: "Skupna škoda, ki jo kupec lahko povrne zaradi kakršne koli kršitve teh izjav in garancij, ne sme preseči 35.000 $."

Splošne smernice

Tukaj je jedrnata referenčna tabela, ki opisuje splošna priporočila za košarice, zgornje meje in obdobja preživetja.

Odškodnina in pravna sredstva

Ko se po sklenitvi posla pojavi težava, se stranki obrneta na razdelka »Odškodnina« in »Splošno« kupoprodajne pogodbe, da določita, kako bosta spor reševali.

Oddelek »Odškodnina« običajno zajema naslednje točke:

• Stranke : pojasnjuje, kdo je odgovoren za odškodnino. Ali je pri odškodnini kupcu vpleten en delničar ali vsi delničarji? Če je vpletenih več delničarjev, ali so solidarno odgovorni? Ali kupec tudi odškoduje prodajalca?
• Področje uporabe : To opisuje, kaj spada pod odškodnino. Pogosto vključuje kršitve zastopstev in jamstev, kršitve zavez, neskladnost z zakoni in obveznosti, povezane s sredstvi. Pogajanja se pogosto vrtijo okoli posebnosti obsega. Nekateri sporazumi lahko vključujejo ločena pravna sredstva, ki niso zajeta v razdelku o odškodnini, na primer sporazumi o prepovedi konkurence.
• Pravna sredstva : Določa, ali je odškodnina izključno pravno sredstvo ali so na voljo druga pravna sredstva.
• Preživetje : To določa, kako dolgo ostanejo v veljavi obveznosti iz pogodbe, kot so izjave, garancije in zaveze.
• Omejitve : določa finančne omejitve, kot so košarice in zgornje meje, za odškodninske obveznosti.
• Deponirano : obravnava, ali bo del kupnine ostal v deponiranem depozitu, vključno z zneskom, trajanjem in pogoji deponiranja.
• Pravica do pobota : raziskuje, ali ima kupec pravico do pobota z obveznostmi, kot so menica ali pogodbe o svetovanju.
• Odškodninski postopek : podrobno opisuje, kako se obravnavajo odškodninski zahtevki, vključno z vlogo odškodninske stranke pri obrambi zahtevka.

Oddelek „Splošne določbe“ kupoprodajne pogodbe na splošno zajema:

Zadeve v zvezi s spori:

• Pristojnost : obravnava možnosti reševanja sporov, vključno s pravdanjem, arbitražo, mediacijo, sojenjem s poroto in drugim. Zajema izbiro foruma, izbiro mediatorjev ali arbitrov, pravila mediacije ali arbitraže, odgovornost za stroške, razpoložljiva pravna sredstva, pravnomočnost odločitev in s tem povezane vidike.
• Uveljavljanje : lahko zagotovi dodatna pravna sredstva, kot je posebna izvedba ali sodna prepoved.
• Odpoved : pogosto navaja, da so pravice kumulativne in da neuveljavljanje pravice ne pomeni odpovedi.
• Veljavno pravo : določa pravo države ureja pogodbo.

Prepoznavanje vira odškodnine:

Bistveno je, da v pogodbi določite vir odškodnine. Vprašanja, ki jih je treba upoštevati, vključujejo:

• Kdo je odgovoren za zagotavljanje odškodnine?
• Če je v družbi prodajalki , ali so vsi delničarji odgovorni za odškodnino kupcu ali le večinski delničarji?
• Ali je prodajalec sam odgovoren za odškodnino kupcu?

Običajno v večini primerov večina delničarjev prodajalcev nosi odgovornost za osebno odškodnino kupcu. Da bi delničarja prodajalca zavezali z odškodninsko klavzulo, mora neposredno podpisati kupoprodajno pogodbo ali zagotoviti »pridružitveno pogodbo«. To je zato, ker po datumu zaprtja subjekt, ki prodaja, pogosto preneha obstajati. Če vztraja, se njegovo premoženje običajno razdeli med delničarje, pri čemer ostane minimalna sredstva za morebitne odškodninske zahtevke.

Da bi poenostavili zadeve za kupca in se izognili preganjanju več delničarjev, se običajno uporabljajo depoziti. Če obstaja veliko delničarjev, ki prodajajo delničarje, je priporočljivo, da prodajalci zahtevajo omejitev svoje odgovornosti na odgovornost "več" (posameznikov) in ne na "solidarno" odgovornost.

Odškodninski postopki in posebnosti:

Odškodninska klavzula bi morala zajemati tudi naslednje vidike:

• Določitev razpoložljivih pravnih sredstev v primeru kršitve.
• Oris postopka reševanja sporov, ki se pogosto začne s pisno pritožbo. Če stranki ne moreta rešiti vprašanja, mora sporazum narekovati postopek reševanja spora.
• Obravnava postopkovnih vidikov odškodninskih zahtevkov.
• Opredelitev udeleženosti strank v sodnem postopku.
• Določitev zahtev za obvestila.
• Vzpostavitev nadzora nad obrambo zahtevkov tretjih oseb.
• Pojasnitev metod za izterjavo odškodninskih zahtevkov, vključno z morebitnimi omejitvami, povezanimi z depozitnimi zneski.
• Oris pravic obeh strani do dostopa do informacij.
• Opredelitev subrogacijskih pravic.
• Pojasnitev, ali je odškodnina izključno pravno sredstvo.
• Obravnava vpliva zavarovalnih prihodkov na odškodninske obveznosti.
• Upoštevanje, ali neukrepanje v zvezi s kršitvijo pomeni opustitev.
• Določitev izbire zagovornika za obrambo tožbenih zahtevkov ter dodelitev nadzora nad obrambo in pripadajočimi honorarji.

Odškodnina kupca

Poleg prodajalčeve odškodnine je običajna praksa, da se kupec oddolži s svojimi odškodninskimi obveznostmi. Ti običajno vključujejo kupčeve obljube, kot je zagotavljanje stalne zaposlitve in ugodnosti za ključno osebje prodajalca. Poleg tega lahko kupec prevzame tudi odgovornost za odškodnino prodajalca za morebitne okoljske obveznosti ali neporavnane obveznosti.

Tukaj je vzorec odškodninskega jezika:

Kupec se trdno zavezuje, da bo odškodoval, branil, ščitil in oprostil delničarje, prodajalca, kot tudi vse uradnike, direktorje, delničarje, zastopnike, podružnice, prestopnike, naslednike ter sedanje in nekdanje zaposlene prodajalca, vsakega znotraj njihove vloge, od, proti in v zvezi z:

• (a) Kakršna koli in vsa škoda, ki je nastala, utrpela ali plačala prodajalec ali katera koli druga stranka, upravičena do odškodnine s strani prodajalca, ki neposredno ali posredno izvira iz:
  • (i) Kakršne koli kršitve jamstev, ki jih kupec zagotovi v tej pogodbi ali v katerem koli seznamu ali potrdilu, ki ga izda kupec ali se izda v njegovem imenu v zvezi s tem.
  • (ii) Kupčevo neizpolnjevanje katere koli zaveze ali sporazuma, opisanega v tej pogodbi.
  • (iii) Lastništvo pridobljenih sredstev ali delovanje podjetja s strani kupca po datumu zaključka.
• (b) Kakršna koli in vsa škoda, povezana s katero koli od zgornjih okoliščin ali uveljavljanjem tega razdelka.

Vzorec odškodninske klavzule

Vsak od prodajalcev in delničarjev se kolektivno in posamezno zavezuje, da bo odškodoval, branil, ščitil in oprostil kupca, kakor tudi vse uradnike, direktorje, delničarje, predstavnike, podružnice, prestopnike, naslednike v interesu ter sedanje in nekdanje zaposlene v Kupec, izključno v okviru svojih zmogljivosti (v nadaljevanju »odškodninske stranke«), od, proti in v zvezi z:

• (a) Vse obveznosti, zahtevki, izgube, odškodnine, kaznovalne odškodnine, vzroki za tožbe, tožbe, upravni postopki, zahteve, sodbe, plačila poravnave, kazni ter stroški in izdatki (vključno z, vendar ne omejeno na, razumnimi odvetniškimi honorarji, potni stroški, honorarji za izvedence in izplačila vseh vrst in narave), ki se skupaj imenujejo »škoda«, ki jo je utrpel, utrpel, povzročil ali plačal kupec ali katera koli druga odškodninska stranka neposredno ali posredno zaradi:
  • (i) kakršno koli napačno navedbo ali kršitev garancije, ki jo je dal prodajalec ali kateri koli delničar v tej pogodbi ali v katerem koli seznamu ali potrdilu, ki ga zagotovi prodajalec ali kateri koli delničar v zvezi s to pogodbo.
  • (ii) Nezmožnost izpolnjevanja katere koli zaveze ali sporazuma, opisanega v tej pogodbi, s strani prodajalca ali katerega koli delničarja.
  • (iii) prodajalčevo poslovanje, operacije ali sredstva pred zaključnim datumom ali dejanja ali opustitve prodajalčevih direktorjev, uradnikov, delničarjev, zaposlenih ali agentov pred zaključnim datumom (razen prevzetih obveznosti).
  • (iv) Izključene obveznosti.
• (b) Morebitno škodo, povezano z zgornjimi okoliščinami ali uveljavljanjem tega razdelka.

Postopek obvestila ; Zahtevki: Če odškodninska stranka v razumnem času po prejemu obvestila o zahtevku ne prevzame obrambe katerega koli zahtevka tretje osebe, ima odškodninska stranka pravico (z nadaljnjim obvestilom odškodninski stranki), da prevzame obrambo , poravnavo ali poravnavo zahtevka tretje osebe na stroške in tveganje odškodninske stranke.

Tukaj je poenostavljen jezik odškodnine: "Prodajalec bo odškodoval, branil in zaščitil kupca pred kakršno koli finančno izgubo, pravno odgovornostjo, škodo ali izdatki, ki so posledica kršitev zgoraj navedenih zastopanj in jamstev."

Pregled procesa

Ta razdelek opisuje vlogo zastopstev in jamstev v širšem procesu nakupa ali prodaje podjetja .

Menjava položajev moči

V procesu nakupa ali prodaje podjetja je bistveno prepoznati, kako se ravnovesje moči spreminja med kupcem in prodajalcem, ko se transakcija odvija. Seveda bosta obe strani iskali ugodne pogoje, ko bosta imeli prednost, in si prizadevali zaščititi svoje položaje, ko bosta imeli manj pogajalske moči.

Na začetku ima prodajalec običajno prednost. Ta prednost pa se hitro prenese na kupca s podpisom pisma o nameri (LOI). Pred LOI se lahko prodajalec pogaja z več potencialnimi kupci. Ko pa je LOI izvršen, se mora prodajalec običajno pogajati izključno z enim kupcem, zlasti če LOI vključuje klavzulo o prepovedi trgovine, kar je običajno. Ta ekskluzivnost znatno zmanjša pogajalski vzvod prodajalca od časa LOI do sklenitve posla.

NDA

Preden kupec dobi dostop do podrobnih informacij o podjetju, mora običajno podpisati pogodbo o zaupnosti ali nerazkritju podatkov (NDA) . Ko je ta NDA podpisan, ima kupec dostop do prodajalčevega Memoranduma o zaupnih informacijah (CIM) .

Večina NDA vključuje klavzulo, ki prodajalčeve izjave omejuje na tisto, kar je izrecno navedeno v kupoprodajni pogodbi. Druge lahko vključujejo določbo, ki na splošno obravnava zanesljivost informacij, ki jih prodajalec zagotovi kupcu, in omejuje posebne izjave na tiste, ki so izrecno navedene v kupoprodajni pogodbi, kot je prikazano spodaj:

»Potrjujete, da je prodajalec v gradivo z zaupnimi informacijami vključil informacije, za katere podjetje meni, da so zanesljive za vašo oceno. Vendar pa niti podjetje niti kateri koli od njegovih zastopnikov, predstavnikov ali zaposlenih ne daje nobenih izrecnih ali implicitnih zagotovil ali jamstev glede točnosti ali popolnosti teh informacij. Izključna odgovornost podjetja za zastopstva in jamstva je v okviru kakršne koli dokončne pogodbe o prevzemu, ki jo lahko sklene.«

Terminski list

Občasno lahko kupec prodajalcu obrazec s pogoji, Glavni cilj seznama izrazov je poenostaviti razprave, pri čemer se osredotoči na temeljne pogoje transakcije, namesto da bi se poglobil v zapleten pravni jezik, ki ga običajno najdemo v LOI. Ta pristop obema stranema prihrani dragoceni čas, saj zagotovi uskladitev ključnih pogojev, preden se vloži obsežno prizadevanje za pogajanja o natančnem besedilu LOI.

Pogoji lahko zajemajo splošno sklicevanje na izjave in garancije, ki bodo na koncu vključene v kupoprodajno pogodbo, kot je prikazano v naslednjem primeru:

"Predlagani pogoji, ki urejajo nakupno transakcijo, so odvisni od: pogajanj in izvedbe dokončnega sporazuma, ki opisuje izjave in jamstva obeh strani, zaveze in vse običajne določbe za transakcije te vrste."

Pismo o nameri

Ko je kupec pripravljen razširiti ponudbo, bo predložil pismo o nameri (LOI). Prodajalci, ki pogosto želijo začeti transakcijo in doseči ciljno črto, lahko hitijo s podpisom LOI. Mamljivo je pomisliti: "Skoraj smo tam, samo še nekaj metrov nas loči." Ampak, počakaj, ko sprejmeš LOI, si dejansko le na črti 30 jardov, s celimi 70 jardi naprej.

Podpis LOI pomeni začetek intenzivnega postopka skrbnega pregleda. Na žalost mnogi prodajalci podcenjujejo izzive, ki so pred nami v preostalih 70 jardov. Pot od LOI do zaključka lahko traja več mesecev ali celo dlje, manj kot polovica podjetij pa uspešno doseže končno območje.

Ta faza je ključnega pomena za prodajalce in njihov pogajalski vzvod se zmanjša takoj, ko je LOI vpisan. Vendar pa so prodajalci v tej fazi pogosto navdušeni in nepotrpežljivi ter naglo podpišejo LOI, ko je cena dogovorjena, včasih pa spregledajo druge kritične pogoje. Pri tem morate biti previdni, ker LOI vsebuje ključne določbe, ki bodo urejale razmerje med strankama, dokler posel ni sklenjen.

V večini primerov je večina pogojev v LOI nezavezujočih, razen nekaj izbranih, kot sta klavzuli o zaupnosti in ekskluzivnosti. Poleg tega LOI običajno opisuje časovni okvir za pripravo kupoprodajne pogodbe in določa, da bo kupoprodajna pogodba vključevala izjave, garancije, zaveze in običajni jezik odškodnin, prilagojen velikosti in naravi transakcije.

Medtem ko LOI ne zajema celotnega obsega zastopstev in jamstev, se stranke lahko odločijo, da bodo morebitne sporne zadeve obravnavale v LOI, da preprečijo morebitne kasnejše spore, ki kršijo posel. Priporočljivo je, da ima vaš odvetnik dostop do študij M&A Deal Points Studies, ki jih je objavila ameriška odvetniška zbornica, ki ponujajo vpogled v običajne pogoje za transakcije vaše velikosti in vrste.

O spornih vprašanjih se je pametno pogajati med fazo LOI, namesto da jih preložite na pozneje v transakciji. Če svetovalec pri združitvah in prevzemih predvideva morebitne sporne točke, si bo prizadeval za pogajanja o celovitem jeziku vnaprej, preden bo LOI podpisan. Ta proaktivni pristop je boljši od vlaganja znatnega časa in sredstev v pogajanja s kupcem samo zato, da bi se soočili s kršitelji posla v zadnjem trenutku. Odlašanje s temi razpravami daje kupcu znaten pogajalski vzvod, tudi če so njegove zahteve nerazumne.

Tukaj je vzorčni jezik, ki ga je mogoče vključiti v LOI za obravnavanje zastopanj in jamstev, tako v dokončni pogodbi kot tistih, ki so sklenjena v samem LOI:

»Kupec bo nemudoma pripravil in dostavil prodajalcu, najkasneje v 10 dneh po zaključku kupčevega skrbnega pregleda, celovito kupoprodajno pogodbo (v nadaljnjem besedilu 'kupoprodajna pogodba'). Ta kupoprodajna pogodba bo vključevala standardne pogoje in določila, ki so običajni za transakcije te vrste, vključno s tipičnimi izjavami, garancijami, zavezami in odškodninami. Vključeni bodo tudi vsi dodatni pogoji, ki jih zahteva skrbni pregled. Izjave v zvezi s podjetjem bodo na splošno ostale v veljavi še tri leta po zaključku. Vendar se lahko pri določenih predmetih, kot so okoljske zadeve, davki, ERISA in lastninske zadeve, njihova doba preživetja podaljša za daljše obdobje in v nekaterih primerih za nedoločen čas.«

Poleg tega je tukaj jezik za LOI, ki obravnava izjave in jamstva v samem LOI:

»Prodajalčev sprejem pogojev in določil, opisanih v tem pismu, služi kot izjava in jamstvo, da prodajalec ni sodeloval v nobenih zavezujočih sporazumih ali sprejel zavez v zvezi s transakcijami, omenjenimi v tem pismu. Prodajalec se s tem zavezuje, da bo kupca povrnil in zaščitil pred kakršnimi koli izgubami, zahtevki, škodo, odgovornostmi (vključno z dejanji ali postopki, ki so bili sproženi ali grozijo v zvezi s temi zadevami) in povezanimi stroški, ki izhajajo iz ali so povezani s kakršno koli kršitvijo zgoraj omenjenega zastopanja in garancije. . Te zaveze družbe in prodajalca bodo veljale, tudi če bo to pismo prekinjeno, in bodo ostale v veljavi ne glede na to, ali bo sklenjen dokončni dogovor.”

Ključni elementi obrazca s pogoji: Predlagana nakupna transakcija pod temi navedenimi pogoji je odvisna od posebnih pogojev, vključno s pogajanji in izvedbo celovite pogodbe, ki opisuje izjave in jamstva obeh strani, skupaj z običajnimi zavezami in drugimi določbami, značilnimi za transakcije. te vrste.

Dolžna skrbnost

Obseg zastopanj in jamstev (reps & warranties), ki jih kupec predlaga, je odvisen od ugotovitev njihovega skrbnega pregleda.

Podobno na temeljitost kupčevega skrbnega pregleda vpliva obseg, v katerem je prodajalec pripravljen zagotoviti zastopstva.

Bistveno je razumeti, da morajo zastopstva in garancije dopolnjevati skrbni pregled in ne služiti kot nadomestilo. Nasprotno pa skrbnega pregleda ne bi smeli obravnavati kot nadomestilo za zanesljiva zastopstva in garancije. Ta dva vidika bi morala delovati v tandemu.

Bistveno se je zavedati, da skrbni pregled morda ne bo odkril vseh težav v podjetju. Vedno obstaja možnost, da med tem procesom kaj zdrsne skozi razpoke. Zastopniki in garancije služijo kot zaščita in nudijo zaščito za težave, ki se med skrbnim pregledom morda izmikajo odkritju.

Poleg tega mora biti skrbni pregled dvosmerna ulica. Medtem ko se skrbni pregled običajno opravi pri prodajalcu, bi moral prodajalec opraviti tudi skrbni pregled pri kupcu, zlasti če prodajalec daje kredit ali sprejema kupčeve delnice kot del posla.

Obseg tako skrbnega pregleda kot zastopnikov in garancij je neločljivo povezan z vrsto in velikostjo podjetja. Industrijsko podjetje bo na primer zahtevalo poseben skrbni pregled ter okvir zastopnikov in garancij v primerjavi s podjetjem, ki temelji na tehnologiji. Ne glede na vrsto posla se morajo skrbni pregled ter zastopstva in garancije brezhibno dopolnjevati.

Priprava kupoprodajne pogodbe

Kupčev odvetnik običajno prevzame vodstvo pri pripravi osnutka kupoprodajne pogodbe, ko je postopek skrbnega pregleda v teku. Zastopanja in jamstva (zastopniki in garancije) v kupoprodajni pogodbi so običajno navedeni pritrdilno, z vsemi izjemami ali pridržki, podrobno navedenimi v razporedih za razkritje.

Ker je običajno, da kupec začne pripravo kupoprodajne pogodbe, začetni osnutek kupca daje ton pogajanjem. Zelo pristranski osnutek v korist kupca pogosto vodi v sporna in dolgotrajna pogajanja. Nasprotno pa bolj uravnotežen začetni osnutek ponavadi pospeši postopek in spodbudi bolj gladka pogajanja.

Bistveno je vedeti, da kupčev prvi osnutek kupoprodajne pogodbe, vključno s predstavniki in garancijami, služi kot orodje za razkritje in sredstvo za porazdelitev tveganja med kupcem in prodajalcem. Če ima kupec negotovosti glede katerega koli vidika poslovanja, bo zastopanje, ki pokriva to področje, prisililo prodajalca, da razkrije vse izjeme. V tem smislu kupoprodajna pogodba deluje kot mehanizem za opredelitev delitve tveganja med strankama.

Občasno lahko nekateri prodajalci uporabijo taktiko zadrževanja urnikov razkritja do končne faze pogajanj. Ta strategija ima lahko različne rezultate, bodisi daje prednost prodajalcu bodisi deluje proti njemu, zato jo je treba pred izvedbo natančno oceniti.

Kupoprodajna pogodba in njene sestavine

Dokument, dokončan in podpisan v zaključni fazi, je splošno znan kot kupoprodajna pogodba, čeprav ima lahko tudi naslednja imena:

• Dokončna kupoprodajna pogodba (DPA) – splošni izraz, ki zajema kupoprodajno pogodbo.
• Pogodba o nakupu sredstev (APA) – uporablja se pri prodaji sredstev.
• Stock Purchase Agreement (SPA) – zaposlen pri prodaji zalog.

Struktura in vsebina kupoprodajne pogodbe sta predvsem odvisni od tega, ali gre za transakcijo v obliki prodaje premoženja ali delnic. V večini primerov kupoprodajne pogodbe za transakcije nižjega srednjega trga običajno obsegajo 20 do 50 strani, brez seznamov in eksponatov.

Kupoprodajna pogodba obsega več ključnih klavzul ali razdelkov:

• Cena in pogoji
• Zastopanja in garancije
• Zaveze – To so lahko pritrdilne ali negativne zaveze, naložene kupcu in prodajalcu, tako pred zaprtjem kot po njem.
• Pogoji – To so nepredvideni dogodki, ki morajo biti izpolnjeni, preden so stranke zakonsko zavezane k sklenitvi posla.
• Odškodninske klavzule
• Razne določbe

Poleg tega lahko kupoprodajna pogodba vključuje različne dokaze, kot so:

• Razporedi razkritij – ti opisujejo izjeme pri izjavah in jamstvih.
• Prodajni račun (v primeru prodaje premoženja)
• Pogodbe o odstopu – uporabljajo se za prenos pogodb, avtorskih pravic, blagovnih znamk, patentov itd.
• Zadolžnica
• Varnostni sporazum
• Medupniški/podrejeni sporazumi
• Pogodbe o zaposlitvi
• Pogodbe o svetovanju
• Sporazumi o prepovedi konkurence
• Sporazumi o nerazkritju podatkov
• Deponirana pogodba
• Pogodba o zaslužku

Stranke, vključene v kupoprodajno pogodbo

Tisti, ki podpišejo pogodbo, se štejejo za njene stranke. Ko prodajalec podpiše pogodbo kot uradnik družbe, je v večini primerov običajno zaščiten pred osebno odgovornostjo za kršitve pogodbe.

V mnogih primerih subjekt, ki prodaja, po zaključku preneha obstajati. Posledično večina kupcev vztraja, da večinski delničarji prodajalca podpišejo kupoprodajno pogodbo kot posamezniki (in ne družbeniki). Druga možnost je, da se del kupnine rezervira na depozitnem računu za kritje odškodninskih obveznosti. Delničarji se lahko odločijo tudi za podpis pristopne pogodbe, ki jih zavezuje k kupoprodajni pogodbi.

Zaveze

Zaveze so zaveze za izvedbo ali opustitev določenih dejanj in le redko sprožijo spore v kupoprodajnih pogodbah. V njih so razmejene odgovornosti strank od podpisa pogodbe do zaključka, včasih pa tudi po njem. Medtem ko nekatere kupoprodajne pogodbe združujejo zaveze z izjavami in garancijami, priporočamo, da jih hranite ločeno, da ohranite jasnost.

Tu je vzorčni jezik zaveze: »Do zaključka bo prodajalec še naprej normalno posloval in si po najboljših močeh prizadeval ohraniti pozitivne odnose z dobavitelji, strankami, najemodajalcem in drugimi vpletenimi stranmi.«

Kot smo že omenili, so zaveze lahko pritrdilne (obljuba, da boste nekaj storili) ali negativne (obljuba, da nečesa ne storite). Najpomembnejša zaveza običajno zavezuje prodajalca, da ohrani poslovanje kot običajno do zaključka, pri čemer zahteva njegovo odobritev za kakršne koli pomembne spremembe, kot je nakup nove opreme, najem osebja ali sprememba dogovorov o nadomestilih zaposlenih.

Zaveze pred zaključkom pridejo v poštev, ko je kupoprodajna pogodba podpisana pred datumom zaključka. Narekujejo, kako bo posel voden v obdobju med podpisom in zaključkom. V primerih, ko se podpis in zapiranje zgodita hkrati, pred sklenitvijo pogosto nepotrebne. Vendar lahko stranke vključijo po zaključku , zlasti če prodajalec financira del posla. Te zaveze lahko vključujejo prizadevanja za pridobitev zahtevanih soglasij, olajšanje zaključka transakcije, predpisovanje izmenjave informacij med skrbnim pregledom ali omejitev prodajalca, da se pogaja z drugimi strankami (primer negativne zaveze).

Zaveze po zaključku pogosto zahtevajo, da kupec razširi ponudbe za delo na določeno število prodajalčevih zaposlenih in tem zaposlenim zagotovi posebne ugodnosti. Prodajalca lahko tudi zavežejo k pomoči pri izterjavi neporavnanih terjatev. Treba je omeniti, da le zaveze po zaprtju preživijo samo zaprtje .

Pogoji

Pogoji, ki jih pogosto imenujemo nepredvideni dogodki, so predpogoji, ki morajo biti izpolnjeni, preden postaneta stranki zavezani dokončati transakcijo. Ko je kupoprodajna pogodba podpisana pred zaključkom, so vključeni pogoji za določitev teh zahtev. Ko so izpolnjeni vsi pogoji, se lahko izvede zapiranje. Ta razdelek je včasih označen tudi kot "odpoved". Običajno opisuje niz pogojev, ki morajo biti izpolnjeni za nadaljevanje zapiranja.

Bistveno je vedeti, da pogoji ne trajajo po zaprtju. Nasprotno pa zastopstva in garancije (R&W) preživijo zaključek. To razlikovanje je pomembno za vpletene strani, saj ostaja oddelek R&W ključnega pomena nekaj let po zaprtju (običajno 18 do 24 mesecev). Nasprotno pa večina drugih razdelkov kupoprodajne pogodbe nima nobenih nadaljnjih posledic, ko je zaključek zaključen.

Kršitev pogoja strankam omogoča oprostitev obveznosti zaključka, vendar je malo verjetno, da bo povzročila možnost sprožitve tožbe. V večini primerov je edino pravno sredstvo za kršitev pogoja pravica do odstopa od transakcije, ki se pogosto imenuje "pravica do odpovedi". Čeprav so odstopnine običajne pri transakcijah M&A, ki vključujejo družbe, ki kotirajo na borzi, so pogoste pri transakcijah srednjega trga. Pravila in procesi se bistveno razlikujejo za zasebna in javna podjetja .

Eden ključnih pogojev za zaključek je materialna točnost izjav in garancij (R&W). V bistvu je vsaka predstavitev pogoj za zaključek. To uvaja časovne zaplete. Kupoprodajna pogodba pogosto določa, da morajo biti R&W pred zaključkom točni. Vendar pa se pojavi pomembno vprašanje, ko prodajalec razkrije izjemo v razporedih razkritja: ali se R&W še vedno štejejo za točne? Ta zapletenost ni neobičajna pri transakcijah združitev in prevzemov in stranke morajo kljub tem sivim območjem še naprej napredovati proti zaključku.

Uspešno vodenje transakcije združitev in prevzemov na srednjem trgu zahteva stopnjo zaupanja obeh strani, pri čemer se zavedamo, da ni mogoče vseh nepredvidenih dogodkov izčrpno dokumentirati v pogodbah. Pravzaprav poskus pokrivanja vseh možnih scenarijev le podaljša transakcijo in zmanjša verjetnost zaprtja. Čas je lahko škodljiv za posle, ne glede na to, ali se porabi za malenkosti ali se porabi za učinkovito napredovanje pri zaključevanju. Izkušen svetovalec lahko zagotovi dragocene napotke o tem, kdaj se zanesti na zaupanje in kdaj dogovore formalizirati v pisni obliki.

Drugo vprašanje, ki ga je treba upoštevati, je, kaj se zgodi, če kupec izve za kršitev pred datumom zaključka, vendar se kljub tej kršitvi odloči nadaljevati z zaprtjem.

Na primer, če je prodajalec zatrdil, da so vse zaloge prodajne, vendar kupec odkrije, da del tega ni, in se kljub temu odloči skleniti posel, ali kupec obdrži pravico, da pozneje toži prodajalca zaradi kršitve izjave?

Medtem ko bi bile podrobnosti opisane v kupoprodajni pogodbi, bi bil v večini primerov kupec pogodbeno vezan na dokončanje zaključka in verjetno ne bi smel tožiti prodajalca zaradi kršitve zastopstev in garancij, za katere je bilo pred zaključkom znano, da so netočni.

Na splošno prodajalci raje dajejo kupcem pravico do prekinitve posla le v primerih bistvenih netočnosti v izjavah in garancijah. Po drugi strani pa kupci pogosto iščejo širše pravice, tudi za nebistvene netočnosti teh prikazov. Poleg tega je zaključek običajno odvisen od zavez. Če prodajalec ne upravlja podjetja, kot je bilo dogovorjeno, ima lahko kupec možnost, da odide.

Če povzamemo, zaupajte svojemu odvetniku, da obravnava pravne zaplete, vi pa ostanite osredotočeni na vodenje svojega podjetja . Pustite jim, da krmarijo po tehničnih vidikih, medtem ko vi usmerjate smer.

Tukaj je nekaj pogojev, ki morajo biti izpolnjeni, da lahko stranke nadaljujejo z zaključkom:

• Prodajalec mora izpolniti vse obveznosti iz kupoprodajne pogodbe.
• Vse izjave in garancije prodajalca morajo ostati točne na datum zaključka.
• Vsa potrebna dovoljenja in soglasja prodajalca morajo biti posredovana kupcu.
• Opravljena morajo biti vsa zahtevana dejanja za prenos intelektualne lastnine na kupca.
• Sredstva podjetja morajo biti prosta in brez kakršnih koli bremen.
• Pridobiti je treba vsa bistvena soglasja tretjih oseb.
• Podjetje ne bi smelo doživeti "material adverse change" (MAC), izraza, ki je bil uveden po finančni krizi 2008–2009, kar presega obseg tega članka.
• Vse določene dokumente, navedene v kupoprodajni pogodbi, kot so zadolžnice ali pogodbe o prepovedi konkurence, je treba dostaviti zadevnim strankam.

Tukaj je izjava, ki zagotavlja točnost ponovitev in jamstva ob zaključku:

"Zastopanja in jamstva, ki so jih dali prodajalec in delničarji v tej pogodbi ali katerem koli priloženem seznamu, bodo ostala resnična in točna v vseh pomembnih vidikih od datuma zaključka, kot da bi bila podana takrat."

Kdaj se postopek skrbnega pregleda zaključi? Kaj pa, če pride do nepričakovanih dogodkov med podpisom pogodbe in dejanskim zaključkom posla?

Preprost in stroškovno učinkovit odgovor je, da preberete kupoprodajno pogodbo. Vendar je bolj zapleten in pogosto drag odgovor, ki ga imajo pravni strokovnjaki najraje, "odvisno."

Ko je kupoprodajna pogodba podpisana (čeprav je večina podpisana ob zaključku ali po njem), prevzame odgovornost za urejanje obveznosti kupca, da nadaljuje, zlasti prek "predhodnih pogojev za zaprtje". Veliko kupoprodajnih pogodb vključuje klavzulo o "bistvenih škodljivih spremembah/učinkih" (MAC/MAE), ki opisuje pogoje, ki kupcu omogočajo prekinitev pogodbe. Namen klavzule MAC je dodelitev tveganja prodajalcu v primeru znatnih padcev ali katastrofalnih dogodkov, ki vplivajo na poslovanje med podpisom in zaključkom. V bistvu kupec ni dolžan skleniti posla, če so kršene katere koli pogodbe, niso izpolnjeni zaključni pogoji ali so izjave in garancije ob zaključku neresnične.

Če pride do dogodka, zaradi katerega je izjava neresnična, mora prodajalec o tem nemudoma obvestiti kupca. To bi lahko na primer vključevalo izgubo pomembne stranke ali soočenje s tožbo. Nekatere kupoprodajne pogodbe lahko zavezujejo kupca, da nemudoma obvesti prodajalca, ko odkrije kršitev, in od kupca zahtevajo, da prekine pogodbo ali se odpove kršitvi in ​​nadaljuje z zapiranjem. Brez take obveznosti bi lahko kupec te informacije zamolčal in jih razkril v zadnjem trenutku kot pogajalsko taktiko . Tu je primer takšne določbe:

"Prodajalec bo nemudoma pisno obvestil kupca o kakršni koli spremembi dejstev in okoliščin, zaradi katerih bi lahko bila katera koli zastopanja in jamstva prodajalca v tem dokumentu bistveno netočna ali zavajajoča."

Vzorec jezika odpovedi za prodajalca:

Ta pogodba se lahko prekine kadar koli pred zaključkom s strani prodajalca, če kupec (i) v katerem koli pomembnem pogledu ne izpolni katere koli od svojih obveznosti iz tega sporazuma, ki jih je treba izpolniti na dan zaključka ali pred njim, (ii) materialno krši katero koli od svojih zagotovil, jamstev ali zavez, vsebovanih v tem dokumentu, pod pogojem, da taka napaka ali kršitev ni odpravljena v 30 dneh po tem, ko je prodajalec obvestil kupca o svoji nameri, da prekine to pogodbo.

Bring-Down

Pogoj »zrušitve« zahteva, da tako kupec kot prodajalec med postopkom zapiranja . Ta zahteva pride v poštev, če med podpisom kupoprodajne pogodbe in dejanskim zaključkom mine čas. V bistvu morajo biti izjave in garancije ne samo točne od datuma podpisa kupoprodajne pogodbe, temveč morajo ostati točne (v vseh pomembnih vidikih) od tega datuma do zaključka.

Če pride do bistvenih sprememb v izjavah in jamstvih in kupoprodajna pogodba vključuje pogoj, ki navaja, da morajo biti resnični ob zaključku, ima lahko kupec možnost prekiniti transakcijo. Namen pogoja znižanja je prenos odgovornosti za uspešnost podjetja pred zaprtjem na prodajalca. Kupec zahteva zagotovilo, da bo podjetje, ki ga prevzema, v bistvu isto podjetje ob zaključku. Za obravnavo pomembnosti lahko pogoj znižanja določi lastne pragove pomembnosti, ki se razlikujejo od omejitev odškodnine. Pomembnost je lahko izražena kot določeno število ali, pogosteje, kvalitativno, na primer:

"...razen netočnosti, za katere se razumno ne bi pričakovalo, da bodo imele, bodisi posamično bodisi v kombinaciji, materialne škodljive učinke."

Pomembnost je mogoče oceniti na posamični ali skupni osnovi. Na splošno morajo biti vsa zagotovila in jamstva v celoti vsebinsko točna, da se zaključitev lahko nadaljuje. V nekaterih primerih lahko več nepomembnih netočnosti, če jih obravnavamo skupaj, postanejo pomembne.

»Vsaka prodajalčeva izjava in jamstvo v tej pogodbi mora biti v celoti resnična in pravilna (brez upoštevanja kakršnih koli 'bistvenosti' ali podobnih kvalifikacij, navedenih v njej) od datuma te pogodbe in od datuma zaključka, kot da bi bila sklenjena. na datum zaključka, razen morebitnih netočnosti, ki posamezno ali skupaj niso povzročile ali ne bi povzročile pomembnega škodljivega učinka."

Se počutite nekoliko preobremenjeni? To je vredu. To poudarja pomen zanašanja na odvetnikovo vodenje, izkušnje, strokovno znanje, presojo in objektivnost med takimi pogajanji. Čeprav bi morali razumeti temeljno mehaniko transakcije, so takšna vprašanja točno tisto, za kar najamete odvetnike. Če se vam zdaj zdi zapleteno, si zamislite, da ga poskušate osmisliti v vrtincu enega najpomembnejših in čustveno nabitih dogodkov v vašem življenju. Ravno zato je vlaganje v najboljše svetovalce, ki si jih lahko privoščite, bistvenega pomena.

Raven, do katere se morajo povečati netočnosti v izjavah in jamstvih, je stvar presoje, ne glede na to, koliko truda vaš odvetnik vloži v natančno nastavitev natančnega jezika. V poslu je pri nakupu ali prodaji podjetja vedno prisotna mera negotovosti, rešitev pa je zaupanje. Tudi če drugi strani ne zaupate popolnoma, morate nadaljevati z določeno stopnjo zaupanja in pripravljenosti za napredovanje, hkrati pa priznati določeno stopnjo tveganja. Tukaj je vzorčna klavzula o pomembnosti:

»Vsa temeljna zagotovila in jamstva Target v tej pogodbi morajo biti v celoti resnična in pravilna, razen zagotovil in jamstev v razdelku X, kjer neuspeh, da bi bili resnični in pravilni, ne bi povzročil povečanja skupnega zneska, potrebnega za plača kupec v skladu s členom X te pogodbe za več kot 100.000 $."

Zapiranje

Ko so pogoji za zapiranje izpolnjeni, se zapiranje lahko nadaljuje.

V večini primerov je zaključek gladek in brezhiben proces – zgolj formalnost, ki pomeni uspešen zaključek vseh prejšnjih prizadevanj. To je dogodek, ki ga zaznamuje običajna narava, a ima pomembno mesto na potovanju – opomin na natančno načrtovanje in pogajanja, ki so pripeljala do te točke. V idealnem primeru je zaključek nepomembna zadeva, brez presenečenj ali padcev.

Po zaprtju

Po zaključku imata obe strani skupni interes zagotoviti gladko prehodno obdobje . Zavezujejo jih tudi njihove pogodbene obveznosti po zaključku, če obstajajo. Spodbujeni s temi obveznostmi sodelujejo pri ohranjanju točnosti ponovitev in jamstev tudi po zaključku.

Na primer, če je prodajalec trdil, da so terjatve izterljive, je v njegovem najboljšem interesu, da pomaga kupcu pri izterjavi teh terjatev po zaključku, kar spodbuja nemoten prehod.

Za prodajalca pa se pravi zaključek zgodi, ko:

• Izpolnili so svoje tranzicijske obveznosti.
• Prilagoditve po zaključku, kot so ocene obratnega kapitala, se poravnajo.
• Vsa zapadla plačila so bila prejeta.
• Obdobja zaslužka, če je primerno, so se zaključila.
• Pogoji pogodbe o zaposlitvi in ​​svetovanju so izpolnjeni.
• Odškodninska doba je potekla.

Čeprav lahko zaključek prinese občutek dosežka, je bistveno, da prodajalec ostane priden, dokler ti ključni mejniki niso doseženi. Morda ne bo dokončnega trenutka zaključka, a nekega dne se boste zbudili in ugotovili, da ste uspešno izpolnili vse svoje obveznosti. čestitke! Takrat bo najpomembnejša transakcija v vašem življenju udobno za vami.

Vzorci izjav, garancij in zavez

Zastopniki prodajalcev in garancije

Tukaj je jedrnat pregled (čeprav ne izčrpen) tipičnih zastopanj in jamstev, ki jih nudi prodajalec:

Odobritve Za transakcijo niso potrebne nobene odobritve ali obvestila, razen kot je opisano. Sredstva (lastninska pravica sredstev, lastništvo, stanje, bremena itd.)

• Na premoženju prodajalca ni zastavnih pravic, razen tistih, ki so razkrite ustreznim strankam ali dovoljene v skladu s pogodbo.
• Subjekt, ki se prodaja, je nesporno lastnik sredstev, navedenih na seznamu z datumom xx/xx/xxxx, in ta sredstva bodo ob zaključku brez kakršnih koli zahtevkov tretjih oseb.
• Prodajalec je nedvoumno lastnik sredstev, ki se prodajajo, in ob zaključku bodo ta sredstva brez kakršnih koli zahtevkov tretjih oseb.
• Kolikor je prodajalcu znano, so opredmetena sredstva in bodo ob zaprtju ostala v dobrem delujočem stanju.
• Družba ima po najboljšem vedenju prodajalca vsa potrebna sredstva za njeno poslovanje.
• Sredstva, ki se prenašajo, obsegajo vsa sredstva, potrebna za poslovanje prodajalca, po najboljšem vedenju prodajalca.
• Proti prodajalcu, podjetju ali premoženju, ki se prodaja, ni nobenih sodb, zahtevkov, zastavnih pravic ali sodnih postopkov, ki so v teku, in jih v času zaključka ni pričakovati.
• Prodajalec ima jasno in veljavno lastninsko pravico do vseh sredstev.
• Poslovni in finančni podatki, posredovani kupcu, v skladu z računovodskim izkazom z dne xx/xx/xxxx, so točni, kolikor je prodajalcu znano.
• Opredmetena sredstva so v zadovoljivem delovnem stanju, upoštevajoč običajno obrabo, razen dokumentirano. Pooblastilo Prodajalec je ustrezno organiziran in usposobljen v svoji pravni pristojnosti za vodenje poslov in je v dobrem stanju. Posredniki in zastopniki Prodajalec ne dolguje nobenih nadomestil za najditelja ali posrednika, razen kot je določeno.

Zahtevki (sodbe, zahtevki, zastavne pravice, postopki)

• Proti subjektu ali njegovim premoženjem ni tekočih ali pričakovanih sodb, zahtevkov, zastavnih pravic ali pravnih postopkov.

pogodbe

• Prodajalec ne krši nobene pogodbe, dodeljene kupcu.
• Subjekt trenutno ne krši ali se ne pričakuje, da bo kršil katero koli pogodbo.
• Kolikor je prodajalcu znano, ni trenutnih ali pričakovanih kršitev kakršnih koli pogodb.

Status podjetja

• Subjekt je in bo ob zaprtju [korporacija/družba z omejeno odgovornostjo] v dobrem stanju po zakonodaji zvezne države _______.
• Prodajalec je in bo ob zaprtju [korporacija/družba z omejeno odgovornostjo] v dobrem stanju po zakonodaji države _______. Prodajalec ima tudi potrebna pooblastila za izpolnitev obveznosti iz te prodajne pogodbe.
• Prenesene [delnice/deleži LLC] predstavljajo celoto izdanih [delnic/deležev LLC] subjekta. Pred zaprtjem ne bodo izdane nobene dodatne [delnice/deleži LLC] in ob zaključku bodo te [delnice/deleži LLC] brez kakršnih koli zahtevkov katere koli druge strani, razen prodajalca(-ov).
• Prodajalec je družba, ustrezno organizirana in v dobrem stanju v skladu z zakoni države _______. Prodajalec ima potrebna pooblastila za vodenje svojega posla, lastništvo ali najem svojih sredstev, izvajanje te pogodbe in izpolnjevanje njenih pogojev. Priložene kopije potrdila o ustanovitvi in ​​statuta družbe so točne in nespremenjene. Prodajalec nima hčerinskih podjetij ali neposrednih ali posrednih deležev (vključno z lastništvom delnic) v nobeni korporaciji, družbi z omejeno odgovornostjo ali partnerstvu.

Stranke

• Prodajalec od svojih največjih strank ni prejel nobenih pisnih obvestil, ki bi kazala na namero o prekinitvi ali občutnem zmanjšanju poslovanja, razen dokumentiranih.

Zaposleni

• Posojilojemalec ni zavezan nobenim obveznostim v skladu z Zakonom o pokojninskem dohodku zaposlenih (ERISA).

Delo in enakopravno zaposlovanje

• Pred Komisijo za enake možnosti zaposlovanja (EEOC) ni trenutnih sindikalnih stavk ali čakajočih obtožb.

Okoljski

• Kolikor je prodajalcu znano, je prodajalec in bo ob zaključku v celoti spoštoval vso okoljsko zakonodajo. Poleg tega v poslovnih prostorih ni in ob zaprtju ne bo nevarnih materialov, ki bi lahko vodili do prihodnjih obveznosti v skladu z okoljsko zakonodajo.
• Subjekt je in bo ostal popolnoma skladen z vsemi okoljskimi zakoni. Poleg tega v poslovnih prostorih ni nevarnih materialov, niti jih ne bo ob zaprtju, kar bi lahko povzročilo prihodnje obveznosti v skladu z okoljsko zakonodajo.
• Prodajalec ravna v skladu z vsemi okoljskimi zakoni in predpisi, njegova delovna mesta pa so popolnoma brez kakršnega koli onesnaženja okolja, sanacijskih nalogov ali kazni, ki bi jih naložil kateri koli upravni organ. Prodajalec ima vsa potrebna okoljevarstvena dovoljenja, potrebna za obratovanje lokacije, razen kot je bilo predhodno razkrito.

Finance

• Prodajalčevi računovodski izkazi so v skladu s splošno sprejetimi računovodskimi načeli (GAAP) in nudijo popolne in materialno natančne predstavitve finančnega položaja podjetja.

Inventar

• Kolikor je prodajalcu znano, so vsi predmeti v zalogi blaga ob zaprtju neuporabljeni in prodajne kakovosti.
• Zaloge so sestavljene iz predmetov, ki so primerni za običajno prodajo, izpolnjujejo standarde kakovosti in namena. Vrednotenje temelji na nižji izmed stroškov ali trga , z uporabo pristopa prvi vstopi, prvi ven (FIFO), z upoštevanjem ustreznih rezerv za zastarelost, kot je bilo predhodno razkrito.

Intelektualna lastnina (IP): blagovne znamke, patenti itd.

• Prodajalec ni seznanjen z morebitnimi nerešenimi zahtevki in ni prejel informacij v zvezi s takimi zahtevki proti lastništvu ali uporabi intelektualne lastnine (IP).
• IP prodajalca ne krši pravic intelektualne lastnine drugih. Poleg tega ni odprtih zahtevkov proti podjetju zaradi kršitve intelektualne lastnine pred zaprtjem, niti nobenih kršitev, ki vključujejo prodajalčevo intelektualno lastnino pred zaprtjem, razen kot je bilo predhodno dokumentirano.

Zakoni (skladnost, dovoljenja in licence)

• Kolikor je prodajalcu znano, prodajalec trenutno spoštuje in bo še naprej spoštoval vse zakone, odloke in predpise, ki so pomembni za poslovanje podjetja.
• Prodajalec je natančno upošteval vse zakone v vseh pomembnih vidikih, razen kot je bilo predhodno razkrito. Poleg tega ima prodajalec vsa ključna soglasja in dovoljenja, ki so potrebna za poslovanje, od katerih vsako ostaja veljavno in učinkovito.

Obveznosti (odsotnost nerazkritih obveznosti, ni nerazkritih obveznosti)

• Prodajalcu niso pripisane nobene nerazkrite obveznosti.

Sodni spor

• V teku ni nobenih tožb, ki bi imele pomemben negativen vpliv na posojilojemalca, če bi bila odločena neugodno, razen kot je bilo predhodno razkrito.
• Kolikor je prodajalcu znano, ni čakajočih ali grozečih sodnih postopkov ali vladnih preiskav, ki bi lahko vplivale na transakcijo, razen če je predhodno dokumentirano.

Materialna škodljiva sprememba/učinek (MAC/MAE)

• Od določenega datuma ni bilo pomembnih negativnih sprememb v celotnem poslovanju ali finančnem stanju podjetja, razen kot je bilo navedeno prej.

Operacije

• Kolikor je prodajalcu znano, je trenutna raba poslovnih prostorov v skladu z prostorsko zakonodajo. Poleg tega poslovni prostori trenutno izpolnjujejo vse zdravstvene, varnostne in dostopne zahteve za invalide ter so in bodo ob zaprtju ostali v odličnem stanju.

Davki

• Ob zaključku bo imel prodajalec takoj poravnane vse zapadle davke, ki vplivajo na poslovanje in njegovo premoženje.
• Prodajalec vestno in pravočasno izpolnjuje vse davčne obveznosti.

Zajema vse

• Vsako dejstvo v zvezi s prodajalcem, ki bi lahko pomembno in negativno vplivalo na prodajalčevo stanje, sredstva, obveznosti, poslovanje, finančne rezultate ali obete, je bilo kupcu ustrezno pisno razkrito.
• Vse informacije, ki si jih delijo prodajalec in delničarji v zvezi s prodajalcem, sredstvi in ​​poslom, vključno z izjavami in jamstvi v tej pogodbi in priloženih seznamih, skupaj z vsemi drugimi informacijami, posredovanimi kupcu med preiskavo prodajalca, ne , in od datuma zaključka ne bo vseboval nobenih lažnih bistvenih izjav ali izpustil kakršnih koli bistvenih dejstev, potrebnih za preprečitev napačne predstavitve.

Predstavniki kupcev

Zastopanja in garancije kupca:

• Računovodski izkazi, ki jih je kreditojemalec predložil banki, so točni.
• Kupčevo podjetje je ustrezno organizirana, veljavno obstoječa in v dobrem stanju kar kaže na status stabilnega podjetja.
• Kupec ima pooblastilo in zakonsko pravico za sklenitev kupoprodajne pogodbe.
• Kupec je ustrezno organiziran, usposobljen za poslovanje v svoji pravni pristojnosti in v dobrem stanju.
• Kupec ne krši svojih korporativnih dokumentov in ne bo povzročil nobenih zastavnih pravic ali neplačil, razen če je razkrito.
• Kupec ne plača nobenih stroškov najditeljev ali posrednikov, razen kot je bilo predhodno razkrito.
• Skrbni pregled:
  • Kupec je imel priložnost sodelovati s prodajalcem, da bi razpravljali o ciljnem poslu.
  • Vsi zahtevani materiali in informacije so bili zagotovljeni v razumno zadovoljstvo kupca.
  • Kupec je opravil neodvisen pregled, preiskavo, analizo in vrednotenje kupljenih sredstev in ciljnega posla, vključno z oceno njihove vrednosti.
  • Kupec je opravil skrbni pregled, vključno s celovitim pregledom sredstev, obveznosti, poslovnih knjig, evidenc in pogodb.
• Kupec je fizično pregledal opredmetena sredstva [za prodajo subjekta dodajte »pravnega subjekta«] in najete prostore ter preveril točnost prodajalčevih trditev. Kupec je zadovoljen s stanjem opredmetenih sredstev in prostorov.
• Kolikor je kupcu znano, so poslovne in finančne informacije v finančnem izkazu z dne xx/xx/xxxx, ki ga je kupec posredoval prodajalcu, točne.
• Kupec je (in ob zaključku bo) [partnerstvo/družba/družba z omejeno odgovornostjo] v dobrem stanju po zakonodaji zvezne države _______ in ima pooblastilo za izpolnjevanje obveznosti, navedenih v tej prodajni pogodbi.

Zaključek

Legenda ameriškega bejzbola Yogi Berra je znana rekla: "Ni konec, dokler ni konec." Radi bi dodali: "Toda tudi takrat morda še ne bo konec." To zagotovo velja za predstavnike in garancije, kot je razvidno iz primera prekinitve dopusta v uvodu.

Če ste dosegli to točko v članku, razumete, da so zastopstva in garancije med redkimi komponentami kupoprodajne pogodbe, ki trajajo tudi po zaključku in lahko povzročijo težave, če z njimi ne ravnate previdno.

Rešitev? Bodite pozorni. Bodi pozoren.

Kot prodajalec je ključnega pomena, da izjave temeljito pregledate in jih ne preprosto podpišete brez pregleda. Niso običajni; so pomembni. Kršitev zastopstva ali garancije, namerna ali nenamerna, lahko iztiri posel ali povzroči finančne posledice. Ni treba posebej poudarjati, da noben od teh rezultatov ni ugoden.

Upam, da vas bodo informacije v tem članku opremile, da se boste izognili pastem, ki izhajajo iz neustrezne priprave pri obravnavanju zastopnikov in garancij, kar je kritičen, a pogosto podcenjen vidik transakcije. Če povzamemo našo razpravo, je tukaj jedrnata goljufija. Za podrobnejšo razlago teh ključnih točk si oglejte zgornji članek.

R&Ws Recap: Samo dejstva

*Po navdihu narednika Joe Friday iz televizijske oddaje "Dragnet"

Tukaj je zgoščena različica prejšnjega razdelka o zastopanjih in garancijah, ki je predstavljena v enostavni obliki. Za podrobne razlage vsake kategorije si oglejte ustrezne razdelke zgoraj.

Nameni zastopnikov in garancij

Zakaj zastopstva in garancije? Nanje pomislite kot na lepilo, ki drži posel skupaj – ali pa tudi ne. Tukaj so trije glavni nameni zastopstev in garancij:

• Razkritje: Zastopniki in garancije zahtevajo, da prodajalec kupcu zagotovi popolno razkritje. Zajemajo tisto, kar se lahko zamudi med skrbnim pregledom.
• Razdelitev tveganja: Zastopniki in garancije služijo kot mehanizem za razporeditev tveganja (tako znanega kot neznanega) med strankami za dogodke, ki so odkriti po zaključku. Služijo tudi kot podlaga kupca za prihodnje tožbe v skladu s klavzulo o "odškodnini". Na kupčevem trgu je vloga zastopnikov in garancij pri razporejanju tveganj močno naklonjena kupcem in obratno.
• Pogoj za zaprtje: Zastopniki in garancije so pogoj za zaključek. Če R&W na dan zaključka niso resnični, lahko kupec zavrne zaključek.

Tipični osnutek kupoprodajne pogodbe

Tukaj so ključne sestavine kupoprodajne pogodbe:

Ključni pogoji:

• Nakupna cena
• Provizija (delnice, gotovina, dolg, zaslužki itd.)
• Razporeditev cene za davčne namene
• Struktura posla (sredstvo proti prodaji delnic)
• Razno: Stroški, obvestila, pristojnost, veljavno pravo, ločljivost, dodelitev, opustitve itd.

Pogoji in zaveze (ne preživi zaključka):

• Pogoji: dogodki, ki se morajo zgoditi pred zaključkom (npr. financiranje, odobritev najemodajalca itd.). Pogost pogoj za zaprtje je, da morajo biti zastopniki in garancije resnični na datum zaključka – kar se imenuje "bring-down".
• Zaveze: odgovornosti strank v obdobju med podpisom kupoprodajne pogodbe in zaključkom (npr. prodajalec se strinja, da bo posloval kot običajno, prodajalec se strinja, da bo obdržal določen odstotek zaposlenih, izpolnil neporavnana naročila itd.). O teh se redko pogajajo.

Zaščita, zagotovljena kupcu (preživeti zaključek):

• Zastopniki in garancije: Obljube in razkritja, ki jih da vsaka stranka (npr. prodajalec je plačal vse dolgovane davke; ni odprtih sodnih sporov itd.), ki služijo kot "jamstva" ali "zavarovanje" za vsako stranko v primeru, da zastopanje kasneje se izkaže za neresnično. R&W obsegajo večino vsebine kupoprodajne pogodbe in se močno razlikujejo glede na vrsto posla (npr. proizvodnja bo imela pomisleke glede okolja in zaposlenih, tehnološka podjetja pa bodo imela pomisleke glede intelektualne lastnine). Zastopstva in garancije so napisane pritrdilno, izjeme pa so navedene v »Razporedih razkritja«.
• Kvalifikatorji znanja in pomembnosti: Če prodajalec ni 100-odstotno prepričan o predstavitvi, mora ta izjava vsebovati kvalifikator znanja, kot je »po vednosti prodajalca« ali »po vednosti prodajalca«.
• Izjeme: izjeme so dokumentirane v razporedih razkritij.
• Obdobja preživetja: R&W običajno potečejo po 18-24 mesecih.

Odškodnina: To ureja reševanje sporov in obveznost kritja stroškov za kršitve pogodbe. Običajno je 10 do 15 % nakupne cene deponiranih za odškodnino, z omejitvami, ki jih določajo košarice (minimum) in zgornje meje (maksimum).

• Košarica (minimalna): To so najnižji pragovi, podobni zavarovalni odbitni vrednosti, ki jih je treba sprožiti. Povprečna velikost je 0,75 % kupnine. Košarice so lahko z napitnino ali brez napitnine ali pa si lahko odbitno franšizo delita kupec in prodajalec.
• Zgornja meja (največ): To je najvišja meja za odškodnino, običajno v povprečju od 10 % do 20 % nakupne cene.
• Stranke: Kupec išče zaščito pri različnih strankah, vključno z delničarji in ključnimi menedžerji. V primerih z več delničarji se morajo izogibati dogovoru o »solidarni odgovornosti«.
• Obseg: Kaj sodi v obseg odškodnine?
• Pravna sredstva: Ali je odškodnina izključno pravno sredstvo za spore?
• Odškodninski postopek: Kako se obravnavajo odškodninski zahtevki?

Depozitni račun (običajno ni ločen razdelek v kupoprodajni pogodbi):

• Znesek denarja: Običajno se giblje od 10 % do 20 % nakupne cene, odvisno od možnih tveganj.
• Časovno obdobje: običajno traja od 18 do 24 mesecev.
• Pogoji: Nadzor nad njegovo sprostitvijo (običajno obojestranski) in reševanje sporov.
• Obresti: Določitev, kdo prejme obresti na depozitni znesek.

Pogajalski proces

Vloga zastopnikov in garancij v procesu pogajanj

• Skrbni pregled: Obseg in posebnosti zastopnikov in garancij so odvisni od ugotovitev skrbnega pregleda. Ključnega pomena je, da skupaj s skrbnim pregledom pripravite kupoprodajno pogodbo, da pospešite jezikovna pogajanja.
• Kupčev odvetnik: kupčev odvetnik pripravi osnutek kupoprodajne pogodbe, vključno s standardnim naborom zastopnikov in garancij na podlagi možnih tveganj.
• Prodajalčev odvetnik: prodajalčev odvetnik identificira izjeme pri zastopanjih in jamstvih v razporedih razkritja.
• Pogajanja: Zastopniki in garancije so osrednja točka med pogajanji o nakupni pogodbi, še posebej, če se namerava prodajalec upokojiti brez dolgotrajnih obveznosti. Obseg pogajanj je odvisen od začetnega osnutka zastopnika kupca in pogajalskega položaja vsake stranke, na katerega vplivajo razmere na trgu. Kupci pogosto iščejo razširjeno ekskluzivnost, da okrepijo svoj položaj.
• LOI v primerjavi s pogodbo o nakupu: Zastopniki in garancije so v celoti podrobno opisani v pogodbi o nakupu, ne v pismu o nameri (LOI). Pogajanja o LOI so pred skrbnim pregledom, zato bodo podrobnosti nejasne šele kasneje. Zato pride do dveh pogajanj – enega za LOI in drugega za kupoprodajno pogodbo.
• Vsebina: Kupoprodajne pogodbe vsebujejo več zastopanj prodajalcev, saj imajo kupci več na kocki .
• Preživetje: Zastopniki in garancije običajno trajajo po zaprtju, kar leta vpliva na obe strani. Ostali elementi kupoprodajne pogodbe se zaključijo ob sklenitvi. Transakcije podjetij, s katerimi se trguje na borzi, vključujejo zastopnike in garancije, ki ne trajajo po zaprtju.
• Zapiranje: Za prodajalce "pravo zapiranje" sledi posebnim merilom:
• • Izpolnjevanje prehodnih obveznosti
  • Obravnava prilagoditev po zaključku (npr. obratni kapital)
  • Prejem celotnega plačila
  • Zaključek obdobij zaslužka
  • Zadovoljstvo z zaposlitvijo in pogoji pogodbe o svetovanju
  • Zaključek odškodninske dobe

Cilji strank

Jedrnato orišimo različne cilje tako kupca kot prodajalca glede zastopnikov in garancij. Ni presenetljivo, da se ti cilji pogosto razlikujejo.

Obseg pogajanj

Spodaj boste našli seznam dejavnikov, ki lahko vplivajo na obseg pogajanj glede zastopnikov in garancij.

Pogajalske sposobnosti in drža

• Pogajalske sposobnosti vsake strani
• Pogajalska drža in pogajalska moč vsake strani

Pravna struktura

• Struktura transakcije (sredstvo v primerjavi s prodajo delnic) – zastopstva in garancije pri delniških poslih so bolj obsežni kot pri poslih s sredstvi.

Finančna moč in verodostojnost prodajalca

• Finančna moč prodajalca za odškodnino kupcu — Če je skupina delničarjev razpršena in bo subjekt prodajalca po zaprtju prenehal obstajati, bo kupec poiskal druge zaščitne ukrepe posla, kot je deponiranje.
• Ocena kupca in dojemanje karakterja prodajalca

Industrija

• Kupčevo poznavanje vašega podjetja in industrije
• Narava podjetja in njegova panoga — Za podjetja z več tveganji bodo veljali strožji R&W.
• Kupčevo dojemanje tveganj podjetja

Dolžna skrbnost

• Obseg težav, odkritih med skrbnim pregledom
• Sposobnost kupca, da opravi temeljit skrbni pregled — Bolj kot je skrbni pregled, teoretično so lahko R&W šibkejši.

Nasveti za pogajanja o zastopnikih in garancijah

Učinkovito krmarjenje po področju zastopstev in garancij vključuje več ključnih strategij :

• Razumeti namen: Zapomnite si, da pri R&W ne gre za doseganje popolnosti. Obstajajo zato, da ščitijo kupca pred nerazkritimi, pomembnimi tveganji zunaj običajnega poslovnega delovanja.
• Osredotočenost na preteklost: R&W se v prvi vrsti nanašajo na pretekle dogodke in ne bi smeli zagotavljati zagotovil o prihodnosti.
• Spodbujajte pozitiven odnos: Ohranjanje dobrega odnosa s kupcem po zaprtju lahko pripomore k lažjemu reševanju težav.
• Bodite prilagodljivi: Bodite pripravljeni na pogajanja in občasno popustite v določenih točkah. Spori so dragi, tudi če zmagate.
• Preglednost je ključna: med pogajanji nikoli tiho ne priznajte točke.
• Uporabite odškodninsko matriko: uporabite matriko za oceno odškodninskih določb.
• Odkrijte motivacije: Razumite, zakaj kupci predlagajo določene R&W, in neposredno obravnavajte njihove pomisleke.
• Previdnost pri finančnih izjavah: preden podpišete izjave v zvezi z računovodskimi ali finančnimi zadevami, zagotovite točnost tako, da jih pregleda vaš CPA.

Nasveti za omejevanje izpostavljenosti prodajalca

Tu so praktični načini za zmanjšanje prodajalčeve odgovornosti glede zastopnikov in garancij:

• Natančen jezik: natančno prilagodite besedilo za vsako predstavitev posebej.
• Individualna odgovornost: Omejite "solidarno" odgovornost.
• Kvalifikatorji znanja: vključite kvalifikatorje, kot je »po najboljšem znanju prodajalca«.
• Finančni zaščitni ukrepi: Zmanjšajte finančno izpostavljenost z:
  • Dvig franšize (košarice), potrebne za plačilo terjatve.
  • Omejitev največjega izplačila.
  • Zmanjšanje zneska hrambe.
• Časovne omejitve: Skrajšajte obdobje preživetja in trajanje hrambe.
• Omejitve odškodnine: Omejite odškodnino na podlagi poznavanja izjave ali garancije.
• Vrste škode: Omejite odškodnino na dejanske izgube in ne na kazensko ali špekulativno škodo.
• Samozavarovanje: od kupca zahtevajte, da se samozavaruje pred posebnimi tveganji.

Dodatne strategije:

• Skrbni pregled pred prodajo: Začnite temeljit skrbni pregled pred prodajo, da proaktivno prepoznate in razrešite težave, preden vstopite v prodajni postopek.
• Izkušena ekipa: Za učinkovito vodenje pogajanj vključite usposobljenega pogajalca, kot je investicijski bankir ali svetovalec za M&A.
• Dražbeni pristop: izberite dražbeno strategijo, da okrepite svoj pogajalski položaj. Pogajanje z več potencialnimi kupci poveča vaš finančni vzvod.
• Verodostojnost je pomembna: Ohranite dosledno in zaupanja vredno vedenje skozi celoten proces.
• Vključitve mejnikov: Določite ključne mejnike v pismu o nameri (LOI), vključno z roki za dokončanje skrbnega pregleda in pripravo/podpis pogodbe o nakupu.
• Raziščite alternative: Razmislite o alternativah za hrambo dela nakupne cene, kot je pobotanje z obvestilom prodajalca, zaslužek ali pogodba o svetovanju s pravicami do pobota.
• Zavarovanje zastopnikov in garancij: prodajalci lahko ublažijo morebitno odgovornost zaradi kršitev R&W tako, da zagotovijo zavarovanje. Stroški se običajno gibljejo od 4 % do 8 % zneska kritja in so odvisni od različnih dejavnikov, kot so obseg R&W, industrija, odbitna franšiza in obdobje kritja.
• Zavarovanje kupca: Prodajalci lahko od kupcev zahtevajo zavarovanje za zavarovalna tveganja. Prodajalci lahko tudi ohranijo svoje obstoječe politike, zlasti če temeljijo na zahtevkih in ne na dogodkih.

Nasveti za najem svetovalcev za pomoč pri pogajanjih o kupoprodajni pogodbi

• Strokovno znanje: Pri izbiri strokovnega svetovalca dajte prednost izkušnjam iz resničnega sveta pri nakupu in prodaji podjetij. Povprašajte o njihovi nedavni vpletenosti v transakcije M&A v zadnjih treh letih in o njihovih posebnih vlogah v teh poslih.
• Vloga svetovalca: Pojasnite vlogo, ki jo namerava vaš svetovalec odigrati v vaši situaciji. Nekateri svetovalci imajo raje vlogo v ozadju, medtem ko drugim uspeva neposredno sodelovanje. Uskladite vlogo svojega odvetnika ali računovodje s svojo stopnjo izkušenj. Če ste novi pri prodaji podjetja , bodite pripravljeni, da bo vaš svetovalec prevzel praktično vlogo.
• Usklajevanje tveganja: Zagotovite, da se toleranca tveganja vašega izbranega svetovalca ujema z vašo. Čeprav so odvetniki in računovodje ponavadi konzervativni, je ključnega pomena najti svetovalca, ki je nagnjen k tveganju v skladu z vašimi željami.
• Odvetnik: Vaš odvetnik bo imel ključno vlogo pri pogajanjih o kupoprodajni pogodbi in bo med celotnim poslom ščitil vaše pravne interese.
• Računovodja: vaš računovodja bo vodil finančni skrbni pregled, preučil finančne in davčne posledice v okviru kupoprodajne pogodbe ter se pogajal o kakršnih koli zastopanjih in jamstvih v zvezi s financami.
• Svetovalec za M&A: Vaš svetovalec za M&A se bo pogajal o vidikih transakcije na visoki ravni in oblikoval celotno strukturo posla. Večina podjetij za združitve in prevzeme lahko od prodajalca zahteva odškodnino za zaščito pred pravnimi postopki, ki so posledica netočnih informacij ali bistvenega napačnega predstavljanja.
• Okolje: Če vaše podjetje obravnava nevarne materiale ali se sooča z okoljskimi predpisi, razmislite o najemu okoljskega svetovalca.
• Zaslužki za zaposlene: Za gladek prehod zaslužkov se posvetujte s strokovnjaki precej pred prodajo, da zagotovite, da sredstva presegajo obveznosti. V večini primerov bodo načrti ugodnosti prekinjeni, pri čemer bo prodajalec izpolnil pogoje za odpoved, zaposleni pa bodo prešli na kupčev načrt.
• Revizija kode: Pri nakupih podjetij za programsko opremo kupci pogosto angažirajo tretjo osebo za revizijo kode, da zagotovijo čisto in dobro dokumentirano programsko kodo.
• Skrbni pregled pred prodajo: od svojih svetovalcev zahtevajte skrbni pregled pred prodajo. Ta proaktivni pristop lahko zmanjša obseg zastopnikov in garancij, kar koristi vašemu celotnemu poslu.

Vzorci izjav, ki bi jih lahko prodajalec dal:

• Prodajalec samozavestno vzdržuje ažurnost plačila davkov.
• Nobene sodbe, zahtevki, zastavne pravice ali postopki ne izpodbijajo statusa prodajalca.
• Prodajalec zagotavlja največjo točnost informacij, ki jih posreduje kupcu, vključno z natančnimi finančnimi podatki.
• Kot družba v dobrem stanju ima prodajalec neomajno pooblastilo za sodelovanje v tej transakciji.
• Sredstva, ki se prenašajo, zajemajo celotno poslovanje, so brezhibno vzdrževana in v celoti neobremenjena z zastavnimi pravicami, bremeni, zastavami ali terjatvami.
• Prodajalec se dosledno drži vseh veljavnih zakonov, vključno z licenciranjem, dovoljenji, predpisi o območjih, okoljskimi standardi in še več.
• Zaloga ni samo obsežna, ampak tudi v brezhibnem, prodajnem stanju.
• Prodajalec natančno izpolnjuje vse pogodbene obveznosti in ostaja brez neizpolnjevanja morebitnih obveznosti.
• Nevarne snovi nimajo mesta v poslovanju.
• Vse terjatve so verodostojne, nastale v rednem poslovanju in brez kakršnih koli pobotov.
• Ni nerazkritih obveznosti, sodnih postopkov v teku, sodnih nalogov ali sodb.
• Z zaposlenimi ali tretjimi osebami ne obstajajo nobene prikrite zaposlitvene, svetovalne, bonusne ali druge pogodbe.
• Prodajalec transparentno razkriva vsa bistvena dejstva, ki bi lahko vplivala na kupčevo odločitev o prevzemu podjetja, z neomajno samozavestjo.