M&A-Leitfaden | Verkauf Ihres Unternehmens an einen Konkurrenten

Ein Konkurrent hat sich kürzlich an mich gewandt und Interesse am Kauf meines Unternehmens geäußert. Ich interessiere mich gerne für eine Diskussion, wenn auch mit einer selbstbewussten Haltung. Obwohl ich offen dafür bin, diese Möglichkeit zu prüfen, möchte ich sicherstellen, dass meine sensiblen Daten geschützt bleiben. Es stellt sich die Frage: Sind sie wirklich interessiert oder suchen sie lediglich nach Informationen? Angesichts der Notwendigkeit, vertrauliche Informationen preiszugeben, bin ich vorsichtig, das Angebot direkt anzunehmen.

Um mein Vertrauen zu stärken, möchte ich die Geheimhaltungsvereinbarung . Welche Schritte kann ich unternehmen, um sicherzustellen, dass diese Vereinbarung mir den größtmöglichen Schutz bietet? Darüber hinaus bin ich entschlossen, die Sicherheit meiner Geschäftsgeheimnisse und anderer geschützter Informationen während dieser Zusammenarbeit mit einem Konkurrenten zu wahren. Für Hinweise zu Strategien zur Erreichung dieses Ziels wären wir sehr dankbar.

Die Gewährleistung der größtmöglichen Sicherheit und Vertraulichkeit Ihrer Geschäftsdaten bleibt von größter Bedeutung, eine Haltung, die angesichts der Vorgehensweise eines Mitbewerbers umso entschiedener ist.

Dieser aufschlussreiche Artikel befasst sich mit einer Reihe wirksamer Strategien, die es Ihnen ermöglichen, Ihren Schutz durchzusetzen und gleichzeitig den Verkauf Ihres Unternehmens zu organisieren:

• Abgestuftes Käuferengagement zur Bewältigung des eskalierenden Risikoniveaus
• Sorgfältige Käuferüberprüfungsverfahren
• Kontrollierte Informationsverbreitung über fortschreitende Phasen
• Scharfsinniges Urteilsvermögen darüber, was und wann offengelegt werden soll
• Impressum-Dokumente mit dem Siegel „vertraulich“
• Beauftragen Sie einen neutralen Dritten mit der fachkundigen Überwachung der Due Diligence
• Erstellen Sie eine maßgeschneiderte Geheimhaltungsvereinbarung (NDA), die auf den jeweiligen Käufer zugeschnitten ist

Begeben wir uns auf diese Reise des Wissens und der Vorbereitung!

Kontaktieren Sie Käufer basierend auf zunehmenden Risikostufen

Beginnen Sie damit, Käufer anzusprechen, die grundsätzlich das geringste Risiko für Sie und Ihr Unternehmen darstellen. Dabei geht es häufig darum, die Kommunikation mit Private-Equity-Firmen und indirekten Wettbewerbern anzustoßen.

Die Interaktion mit diesen Käufern ist für Ihr Unternehmen von Natur aus der sicherste Ansatz. Dieser Ansatz gilt als etablierte Norm im Bereich privater Auktionen, insbesondere wenn Sie von einem klugen M&A-Berater .

Der Ansatz, Käufer mit geringem Risiko für den Erstkontakt zu priorisieren, bietet eine unschätzbare Gelegenheit, Ihre Präsentation und strategische Positionierung zu verfeinern, bevor Sie mit Käufern mit höherer Priorität oder potenziellem Risiko in Kontakt treten. Diese ersten Interaktionen werden unweigerlich potenzielle Nachteile, Deal-Breaker oder Schwachstellen aufdecken, die selbst der sorgfältigsten Vorbereitung auf den Verkauf Ihres Unternehmens entgehen könnten.

Indem Sie sich zunächst auf eine Gruppe von Käufern mit minimalem Risiko und Priorität konzentrieren, vermeiden Sie gekonnt das Risiko, einen guten ersten Eindruck durch Käufer mit höherer Bedeutung zu gefährden. Diese Methodik liefert durchweg konstruktives Feedback, das für die Verfeinerung zukünftiger Käuferpräsentationen von entscheidender Bedeutung ist und die Wahrscheinlichkeit einer reibungslosen Transaktion stets erhöht.

Um diese Strategie zu veranschaulichen, haben wir kürzlich den Verkauf eines bekannten gewerblichen Reinigungsunternehmens ermöglicht. Unser gewählter Ansatz bestand darin, zunächst mit mehreren Wettbewerbern außerhalb des Bundesstaates Kontakt aufzunehmen, die bereit waren, von der Ausweitung ihrer geografischen Präsenz zu profitieren. Der Grund für die Einstufung dieser Unternehmen als risikoarm lag darin, dass sie nicht in den unmittelbaren geografischen Bereich unseres Unternehmens involviert waren. Ebenso haben wir in einem anderen Szenario eine vergleichbare Strategie zur Veräußerung eines bedeutenden Landschaftsbauunternehmens erfolgreich umgesetzt. In diesem Fall haben wir mit indirekten Wettbewerbern innerhalb desselben geografischen Gebiets zusammengearbeitet. Dieser Weg stellte zwar ein geringeres Risiko dar, da es sich um erstklassige Übernahmekandidaten ohne direkte Konkurrenzfähigkeit handelte, war aber Teil unserer Strategie. Als letzten Ausweg haben wir uns die direkte Einbindung von Wettbewerbern vorbehalten. In beiden Szenarios ermöglichte uns der Einstieg bei Interessenten mit geringem Risiko, unseren Ansatz sorgfältig zu verfeinern, bis wir für jedes Unternehmen die perfekten Bewerber gefunden hatten.

Käufer sorgfältig prüfen

Überprüfen Sie den potenziellen Käufer gründlich, bevor Sie Informationen preisgeben. Es ist von größter Bedeutung, sicherzustellen, dass der Käufer über die erforderlichen Qualifikationen verfügt. Mit fortschreitender Due Diligence können Sie sich eingehender mit Ihren Anfragen befassen.

Wir leiten den Prozess ein, indem wir Interessenten, auch Wettbewerber, auffordern, ein umfassendes „Käuferpaket“ abzuschließen. Dieser umfassende Fragebogen befasst sich mit zahlreichen Aspekten, darunter der Finanzlage und früheren Akquisitionsvorhaben. Dieser sorgfältige Prozess dient als Voraussetzung, bevor wir geschäftsrelevante Details preisgeben. Wenn ein Käufer zögert oder sich weigert, diese wesentlichen Informationen bereitzustellen, halten wir jede weitere Offenlegung zurück.

Sollte ein Käufer in den späteren Phasen der Due Diligence darauf bestehen, mit Ihren Kunden zu sprechen, können Sie taktvoll dagegenhalten, indem Sie Ihr Interesse an einem Gespräch mit seinen Schlüsselpersonen, früheren Geschäftsinhabern, die er gewonnen hat, oder anderen relevanten Kontakten zum Ausdruck bringen.

In Fällen, in denen die Vertraulichkeit der weitergegebenen Informationen von großer Bedeutung ist, sollten Sie über die Beauftragung eines erfahrenen Privatdetektivs nachdenken . Diese erfahrenen Fachleute verfügen über eine Reihe von Ressourcen, einschließlich Datenbanken, um potenzielle Warnsignale im Hintergrund einer Person oder eines Unternehmens schnell aufzudecken.

Bitten Sie Ihren Rechtsbeistand um Unterstützung , um öffentliche Aufzeichnungen zu durchsuchen und etwaige gerichtliche Auseinandersetzungen in der Vergangenheit einzuschätzen.

Bonität des Käufers zu beurteilen – sei es auf geschäftlicher oder persönlicher Ebene.

In den Momenten, in denen Vorbehalte hinsichtlich der finanziellen Leistungsfähigkeit des Käufers aufkommen, ist es eine kluge Entscheidung, sich mit einer umfassenden Finanzdokumentation zu befassen, um sein Transaktionspotenzial zu überprüfen. Vertraue deinen Instinkten. Wenn bestimmte Aspekte Zweifel aufkommen lassen, zögern Sie nicht, tiefergehende Untersuchungen durchzuführen.

Wenn Sie beispielsweise mit fragwürdigen Behauptungen über frühere Akquisitionen konfrontiert werden, ist die Bitte um ein Gespräch mit dem ehemaligen Eigentümer eines übernommenen Unternehmens sinnvoll und liegt in Ihrem Recht, insbesondere wenn der Käufer Zugang zu hochsensiblen Daten möchte.

Release-Informationen in Phasen

Geben Sie dem Käufer schrittweise Informationen weiter, die seinem anhaltenden Interesse an Ihrem Unternehmen entsprechen. Dieser strategische Ansatz beinhaltet die schrittweise Offenlegung immer sensiblerer Details, während gegenseitiges Verständnis und Vertrauen mit dem Käufer aufgebaut werden.

Schützen Sie zum Beispiel streng vertrauliche Informationen, wie z. B. Kundenverträge, und geben Sie sie erst in den fortgeschrittenen Phasen der Due Diligence preis.

Leiten Sie frühzeitig Gespräche mit potenziellen Käufern ein, indem Sie allgemeine Informationen weitergeben und gleichzeitig sensible Daten mit Bedacht zurückhalten – insbesondere Informationen, die von Wettbewerbern ausgenutzt werden könnten. Die Offenlegung solch sensibler Details sollte den späteren Phasen des Verhandlungsprozesses vorbehalten bleiben oder alternativ nur dann in Betracht gezogen werden, wenn dies als notwendig erachtet wird.

Die Einführung zeitgebundener Meilensteine ​​für den Käufer kann sich als effektiv erweisen. Durch die Unterteilung des Due-Diligence-Prozesses in verschiedene Phasen können Sie nach erfolgreichem Abschluss jeder Phase die Zustimmung des Käufers einholen.

Beginnen Sie beispielsweise mit der finanziellen Due-Diligence-Prüfung und holen Sie nach der zufriedenstellenden Durchführung dieses Schritts deren Bestätigung ein, bevor Sie zur nächsten Phase der Due-Diligence-Prüfung übergehen.

Während dieser abgestufte Ansatz für bestimmte Unternehmen geeignet sein könnte, könnte er für viele Akquisitionen aufgrund des iterativen Charakters der Due Diligence weniger pragmatisch sein. Alternativ besteht eine effizientere Strategie darin, die Verbreitung sensibler Informationen auf die letzten Phasen der Due-Diligence-Prüfung zu verschieben.

Wissen Sie, was Sie wann veröffentlichen müssen

Lassen Sie uns die Standardinformationen skizzieren, die potenziellen Käufern mitgeteilt werden.

Zu den den Käufern regelmäßig zur Verfügung gestellten Informationen gehören:

Finanzen und Steuern

• Gewinn- und Verlustrechnungen
• Bilanzen
• Kapitalflussrechnungen
• Kontoauszüge
• Bundeseinkommensteuererklärungen
• Berichte zur Lohn- und Umsatzsteuer
• Kontoauszüge von Händlerkonten
• Debitoren- und Verbindlichkeitenverzeichnis

Legal

• Kopie des Mietvertrages für die Räumlichkeiten
• Kopien von Lieferanten- und Lieferantenverträgen
• Werbeverträge
• Kopien der Versicherungspolice
• Kopien von Ausrüstungsleasing
• Kopien wichtiger Verträge

Operationen

• Liste der Vermögenswerte
• Inventarliste
• Marketing-Materialien
• Kopien von Lizenzen, Genehmigungen, Zertifikaten, Registrierungen usw.

Gelegentlich an Käufer weitergegebene Informationen:

• Preisdetails zu bestimmten Kunden oder Klienten
• Kundenverträge (mit normalerweise geschwärzten Namen)
• Mitarbeiterinformationen, Vereinbarungen und zugehörige Daten
• Liste der Lieferanten

Informationen, die Käufern normalerweise nicht mitgeteilt werden:

• Softwarecode
• Kundennamen (sowohl aktuelle als auch potenzielle)
• Geschäftsgeheimnisse

Dokumente als „vertraulich“ kennzeichnen oder stempeln

Bekräftigen Sie Ihre Verpflichtung zur Vertraulichkeit, indem Sie jedes Dokument mit dem Vermerk „Vertraulich“ versehen, bevor Sie es an den Käufer weitergeben. Während dieser Schritt im Rahmen der meisten NDAs möglicherweise nicht obligatorisch ist, stellt er eine beeindruckende Praxis dar, die unmissverständlich die sensible Natur der Informationen zum Ausdruck bringt, die Sie ihnen anvertrauen.

Beauftragen Sie einen neutralen Dritten, um die Due Diligence zu erleichtern

Beauftragen Sie einen unparteiischen Dritten mit der Durchführung der Due Diligence im Namen des Käufers. Die alleinige Verantwortung dieser neutralen Stelle liegt in der Durchführung der Due Diligence und ist nicht an der Weitergabe vertraulicher Informationen an den Käufer beteiligt.

Stellen Sie sich dieses Szenario vor: Wenn Sie Eigentümer eines Softwareunternehmens sind, könnten sowohl Sie als auch der Käufer zusammenarbeiten, um einen unvoreingenommenen Dritten mit der Durchführung einer gründlichen Codeprüfung zu beauftragen. Dieser Dritte würde ausschließlich auf Ihren Softwarecode zugreifen. Sobald das Code-Audit abgeschlossen ist, erstellen sie einen umfassenden Bericht, der dem Käufer zur eingehenden Analyse vorgelegt wird. Dieser Ansatz gewährleistet eine begrenzte Offenlegung Ihres vertraulichen Softwarecodes.

Alternativ könnte in Situationen, in denen Ihr Unternehmen stark auf eine Handvoll wichtiger Kunden angewiesen ist, die beträchtliche 70 % Ihres Umsatzes ausmachen, ein Dritter mit der Durchführung von Kundenbefragungen beauftragt werden, um die Zufriedenheit dieser wichtigen Kunden zu gewährleisten. In bestimmten Fällen kann die Transaktion selbst so strukturiert sein, dass die Tatsache verschleiert wird, dass das Unternehmen übernommen wurde – eine Taktik, die wir kürzlich beim Verkauf eines bedeutenden Dienstleistungsunternehmens in Chicago angewendet haben.

Wenn dem Käufer sensible finanzielle Details offengelegt werden müssen, ist es ratsam, gemeinsam ein unabhängiges Wirtschaftsprüfungsunternehmen mit der Durchführung der finanziellen Due-Diligence-Prüfung zu beauftragen.

Während bei der Weitergabe vertraulicher Geschäftsinformationen während des Verkaufsprozesses inhärente Risiken bestehen, können diese Risiken durch die Umsetzung dieser strategischen Maßnahmen wirksam gemindert werden, während gleichzeitig die Übermittlung notwendiger Geschäftsinformationen an potenzielle Käufer ermöglicht wird.

Bereiten Sie eine benutzerdefinierte oder käuferspezifische NDA vor

Ziele einer NDA

Ziel Nr. 1: Verhalten verwalten

Das vorrangige Ziel der NDA besteht darin, Verstößen gegen die Vertraulichkeit vorzubeugen . Wenn die Bedingungen transparent sind, wird es einfacher, dieses Ziel zu erreichen. Vor diesem Hintergrund erweist es sich bei kleineren Transaktionen als vorteilhaft, bereits in den ersten Gesprächen oder Treffen mit dem Käufer die Vertraulichkeit des Vorhabens hervorzuheben.

Es ist erwähnenswert, dass eine übermäßig komplizierte NDA unbeabsichtigt zu kontraproduktiven Ergebnissen führen kann. Bedauerlicherweise überfliegen einige Käufer die Bedingungen der NDA und gehen fälschlicherweise davon aus, dass es sich dabei um Muster handelt. In solchen Fällen kann es wertvoll sein, die Bedeutung der NDA zu bekräftigen, insbesondere wenn der Käufer nicht über umfangreiche Akquisitionserfahrung verfügt.

Sollte sich der Käufer auf Verhandlungen über den Wortlaut der NDA einlassen, kann dies eine positive Neigung signalisieren. Dies deutet auf ein wachsames Engagement bei der Einhaltung von Vereinbarungen hin. Im Streben nach Verhaltenskontrolle sollte die Sprache der NDA eindeutig Klarheit, Prägnanz und das Fehlen von juristischem Fachjargon verkörpern.

Ziel Nr. 2: Einen Rechtsweg schaffen

Bei NDA-Verstößen erweist sich in der Regel ein Rechtsstreit als primäres Rechtsmittel. Die sorgfältige Formulierung hat jedoch nur begrenzte Relevanz, wenn der Käufer die Feinheiten der NDA-Sprache nicht versteht. Dennoch ist es unsere Überzeugung, dass die NDA in erster Linie dem Ziel des Verhaltensmanagements und der Prävention dient. Wenn das ursprüngliche Ziel der „Verhaltenskontrolle“ effektiv erreicht wird, verringert sich die Notwendigkeit eines Rechtsstreits. Beim Streben nach Verhaltenskontrolle sollte die Sprache der NDA leicht verständlich und glasklar sein.

Nachdem wir den Zweck der NDA erläutert haben, wollen wir damit fortfahren, wertvolle Strategien anzubieten, um die Wirksamkeit der NDA im Umgang mit direkten Konkurrenten zu stärken.

Bereiten Sie eine käuferspezifische NDA vor

Sichern Sie sich Ihre Position, indem Sie Ihren Anwalt damit beauftragen, eine maßgeschneiderte NDA auszuarbeiten, die ausschließlich für den Käufer konzipiert ist, mit dem Sie verhandeln. Während eine generische Geheimhaltungsvereinbarung in der Anfangsphase gute Dienste leistet, erfordert die Konfrontation mit einem direkten Konkurrenten bei gleichzeitiger Offenlegung äußerst sensibler Daten eine individuell zugeschnittene Geheimhaltungsvereinbarung, die von Ihrem Rechtsberater sorgfältig ausgearbeitet wird. Seien Sie versichert, dass dieser maßgeschneiderte Ansatz Ihren strategischen Vorteil stärkt und Ihre vertraulichen Informationen schützt.

Bereiten Sie eine separate NDA für verschiedene Informationskategorien vor

Diversifizierte NDAs können sorgfältig auf verschiedene Kategorien vertraulicher Informationen zugeschnitten werden, wobei jede die erforderliche Sprache für bestimmte Szenarien umfasst.

Betrachten Sie zur Veranschaulichung diese unterschiedlichen Szenarien, die jeweils eine einzigartige Reihe rechtlicher Strategien und Formulierungen erfordern, um Ihren Schutz zu stärken: wenn der Käufer mit wichtigen Mitarbeitern zusammenarbeitet, wenn Interaktionen mit wichtigen Kunden stattfinden und wenn proprietäre Preisdetails mit dem Käufer geteilt werden. Durch diesen strategischen Ansatz gewinnen Ihre Vertraulichkeitsmaßnahmen in verschiedenen Kontexten an Präzision und Wirksamkeit.

Passen Sie die NDA an

Die Anpassung einer NDA ist häufig für bestimmte Käuferprofile erforderlich.

Beispielsweise wenden wir unterschiedliche Ansätze für vermögende Privatpersonen, direkte Konkurrenten und Private-Equity-Gruppen an. Angesichts des erhöhten Risikos, das diese Transaktionen für Verkäufer darstellen, sind unsere Verfahren im Vergleich zu Wettbewerbern besonders streng. Die schützende Wirksamkeit einer Geheimhaltungsvereinbarung hängt von den Nuancen ihrer Formulierung ab. Im Mittelstandssegment ist die Verhandlung einer NDA an der Tagesordnung, insbesondere wenn potenzielle Wettbewerber beteiligt sind.

den Bereichen innerhalb einer NDA , die im Umgang mit Wettbewerbern eine besondere Behandlung erfordern, gehören:

• Einbeziehung mündlich kommunizierter Informationen
• Einbeziehung „abgeleiteter Informationen“
• Einstufung des Verkaufsstatus des Unternehmens als vertrauliche Information
• Definition von „Vertreter“
• Definition „vertrauliche Informationen“

Erwägen Sie die Aufnahme der folgenden Formulierung in die NDA für die Einbindung von Wettbewerbern:

• Werbeverbot: Integrieren Sie eine Klausel, in der sich der Käufer dazu verpflichtet, keine aktive Werbung für Ihre Kunden, Lieferanten oder Mitarbeiter zu machen. Beachten Sie die beigefügten Tipps zur optimalen Einführung dieser Klausel.
• No-Hire: Der Käufer verpflichtet sich, Ihr Personal nicht zu beschäftigen, anstatt lediglich Abwerbungen zu vermeiden.

Bitten Sie die Vertreter des Käufers, eine NDA zu unterzeichnen

Priorisieren Sie vorrangig die Einholung einer unterzeichneten Vertraulichkeitsvereinbarung von den Vertretern des Käufers, bevor Sie Ihre Informationen weitergeben. In Fällen, in denen die Vertreter der Unterzeichnung der Vertraulichkeitsvereinbarung nicht nachkommen, ist es wichtig, den Käufer für etwaige Verstöße seiner Vertreter zur Verantwortung zu ziehen.

Stellen Sie außerdem sicher, dass der Käufer die Namen und Kontaktdaten seiner Vertreter angibt, wenn er Informationen über Ihr Unternehmen erhält. Dieser unkomplizierte Ansatz stärkt die Informationssicherheit und Verantwortlichkeit.

Lassen Sie den Käufer mehrere NDAs unterzeichnen

Nutzen Sie einen strategischen Ansatz, indem Sie den Käufer auffordern, in verschiedenen Phasen des Transaktionsverlaufs bestimmte NDAs auszuführen. Jede nachfolgende NDA kann zunehmend strengere Formulierungen und Klauseln umfassen, da Sie zunehmend sensiblere Informationen offenlegen.

Beispielsweise könnte ein Käufer zunächst wenig Interesse daran zeigen, eine Vertraulichkeitsvereinbarung (NDA) zu unterzeichnen, die ein Abwerbeverbot oder eine No-Hire-Klausel enthält. Je weiter die Verhandlungen voranschreiten, desto eher neigen sie jedoch dazu, solche Bedingungen zu akzeptieren, insbesondere wenn ihnen die Möglichkeit gegeben wird, während der Due-Diligence-Prüfung mit Ihren Mitarbeitern in Kontakt zu treten.

In bestimmten Fällen muss Ihr Anwalt möglicherweise eine NDA ausarbeiten, bevor er dem Käufer Zugang zu wichtigen Kunden gewährt. Dieser Schritt ist zwar relativ ungewöhnlich, kann jedoch bei Transaktionen mit konzentrierten Kundenbeziehungen erforderlich sein. Sollten solche Situationen eintreten, könnte die Aushandlung der NDA eine Voraussetzung sein, bevor Gespräche mit diesen kritischen Kunden zugelassen werden.

Klauseln, deren Änderung in Betracht gezogen werden sollte

Nachdem wir einige praktische Tipps gegeben haben, wollen wir uns mit den Besonderheiten der NDA-Sprache befassen.

Definition vertraulicher Informationen : Dies ist ein häufig verhandelter Abschnitt. Viele Vereinbarungen bieten eine breite Definition vertraulicher Informationen und legen gleichzeitig spezifische Ausnahmen fest. Achten Sie besonders darauf, alle Informationen zu berücksichtigen, die Anlass zu besonderer Besorgnis geben.

Beispiel:

„Vertrauliche Informationen“ beziehen sich auf Daten über das Unternehmen, seine Kunden, potenziellen Kunden und/oder Lieferanten, die außerhalb des Zuständigkeitsbereichs des Unternehmens geheim bleiben. Hierbei handelt es sich um Informationen, die wir im Zusammenhang mit Ihrer Rolle im Unternehmen erhalten. Der Umfang vertraulicher Informationen kann Folgendes umfassen, ist aber nicht beschränkt auf: (1) Vertragsbedingungen, ausgenommen Offenlegungen gegenüber Ihrem späteren Arbeitgeber, Ihrem Anwalt, Ehepartner oder Steuerberater, der Kenntnis von restriktiven Vereinbarungen hat – mit der Maßgabe, dass die Offenlegung durch eine solche Partei erfolgt als Verstoß angesehen werden; (2) Unternehmensrichtlinien, Finanzen und Geschäftsstrategien; (3) Finanzprognosen, einschließlich Umsatzprognosen, Marktanteilsberechnungen und Ziele; (4) Verkaufserkenntnisse im Zusammenhang mit Produkteinführungen; (5) Maßgeschneiderte Software, Marketingtools und Ressourcen, auf die über eine Unternehmenszugehörigkeit zugegriffen wird oder die generiert werden; (6) Identifizierung von Kunden, Interessenten und/oder Anbietern, einschließlich Kontaktdaten; (7) Listen von Kunden, Interessenten und/oder Lieferanten; (8) Kontobedingungen und Preisdetails des Anbieters; (9) Kontobedingungen und Preise im Rahmen von Kaufverträgen; (10) Voraussichtliche Bedingungen und Preise in Kaufverträgen mit potenziellen Kunden; (11) Mitarbeiter- und Geschäftskontaktinformationen; und (12) Strategien, Methoden und Ansätze für Produktentwicklung, Herstellung, Marketing, Vertrieb und Verkauf.

Klärung der Vertreter: Viele NDAs gewähren Käufern die Befugnis, vertrauliche Informationen ohne Ihre ausdrückliche Zustimmung an ihre „Vertreter“ weiterzugeben. In einigen Vereinbarungen wird jedoch die Festlegung des Aufgabenbereichs eines Vertreters außer Acht gelassen, eine Praxis, die wir nicht befürworten.

Unser empfohlener Ansatz beinhaltet eine NDA, die den Käufer verpflichtet, Ihre Zustimmung einzuholen, bevor er vertrauliche Informationen an Dritte weitergibt. Gleichzeitig sollte die Vereinbarung eine umfassende Definition dessen enthalten, was einen Vertreter ausmacht.

Beispiel:

Wie in dieser Vereinbarung festgelegt, bezieht sich der Begriff „Vertreter“ auf Ihre verbundenen Unternehmen und die jeweiligen Direktoren, leitenden Angestellten, Mitarbeiter, Vertreter und Berater beider Ihrer verbundenen Unternehmen. Dazu gehören Finanzberater, Anwälte, Buchhalter und andere Berater, die mit Ihnen und Ihren verbundenen Unternehmen verbunden sind, unter der Bedingung, dass diese Berater nicht gleichzeitig Mitbieter oder Quellen für Eigenkapital- oder Fremdkapitalfinanzierung sind oder sich letztendlich zu solchen entwickeln.

Zulässige Nutzung: Die NDA sollte eindeutig angeben, dass die Nutzung vertraulicher Informationen ausschließlich für die Auswertung der Transaktion zulässig ist und alternative Zwecke vermieden werden darf.

Beispiel:

Die empfangende Partei verpflichtet sich ausdrücklich, dass das Bewertungsmaterial ausschließlich der Bewertung einer potenziellen Transaktion dient und keine andere Nutzung erfolgt, die sich nachteilig auf die offenlegende Partei auswirken könnte. Der empfangenden Partei und ihren Vertretern ist es untersagt, diese Informationen an andere Personen oder für andere Zwecke weiterzugeben. Allerdings können solche Informationen an die Vertreter der empfangenden Partei weitergegeben werden, die sie zur Bewertung der Transaktion benötigen, vorausgesetzt, dass sie sich zur Geheimhaltung verpflichten und sich an die Bedingungen dieser Vereinbarung halten, als wären sie Unterzeichner. Die empfangende Partei trägt die Verantwortung für etwaige Verstöße ihrer Vertreter und verpflichtet sich, auf ihre Kosten alle angemessenen Maßnahmen zu ergreifen, um eine unbefugte Offenlegung oder Nutzung des Bewertungsmaterials zu verhindern.

Rechtliche Verpflichtungen: Die meisten NDAs sehen vor, dass Käufer vertrauliche Informationen preisgeben können, wenn sie gesetzlich dazu verpflichtet sind. Strenge NDAs, die sich für den Verkäufer einsetzen, gewähren dem Verkäufer die Möglichkeit, vor solchen Offenlegungen einzugreifen und Schutzmaßnahmen vorzusehen.

Beispiel:

Für den Fall, dass die empfangende Partei oder einer ihrer Vertreter aufgrund einer gültigen und durchsetzbaren Vorladung oder Anordnung eines Gerichts, einer Regierungsbehörde oder einer Börse gesetzlich dazu verpflichtet ist, Teile der Informationen im Bewertungsmaterial offenzulegen, verpflichtet sich die empfangende Partei dazu die offenlegende Partei unverzüglich über die Anfrage, einschließlich ihres Kontexts und ihrer Bedingungen, zu informieren. Dies ermöglicht es der offenlegenden Partei, entsprechende Schutzanordnungen zu beantragen oder auf die Einhaltung dieser Vereinbarung durch die empfangende Partei zu verzichten (und wenn die offenlegende Partei solche Anordnungen beantragt, wird die empfangende Partei auf Kosten der offenlegenden Partei kooperieren). Wenn Schutzmaßnahmen verweigert werden und die empfangende Partei die Informationen dennoch offenlegen muss, werden sie oder ihre Vertreter nur den Teil offenlegen, der in der schriftlichen Stellungnahme des Rechtsbeistands der empfangenden Partei vorgeschrieben ist, und dabei alle Anstrengungen unternehmen, um das verbleibende vertrauliche Material zu schützen. Die empfangende Partei und ihre Vertreter werden sich keiner Aktion der offenlegenden Partei zur Erlangung von Schutzanordnungen oder zur Verhinderung der Offenlegung widersetzen, um eine kontinuierliche Vertraulichkeit zu gewährleisten.

Rückgabe oder Entsorgung von Informationen: Die NDA verpflichtet Käufer zur Rückgabe oder Entsorgung von Informationen, wenn sie sich von der Transaktion abmelden, obwohl die Relevanz dieser Klausel aufgrund des technologischen Fortschritts variieren kann.

Zugang zu Mitarbeitern: Dies bleibt eine umstrittene Angelegenheit. Alle NDAs sollten zunächst den Zugang der Mitarbeiter beschränken. Wenn Sie Mitarbeitern Zugriff gewähren, empfehlen wir dringend, dass Ihr Anwalt eine Geheimhaltungsklausel ausarbeitet, die sich mit der Nichtabwerbung von Mitarbeitern befasst, bevor Sie Interaktionen zwischen Käufer und Mitarbeiter zulassen.

Beispiel:

Sie und Ihre Vertreter dürfen ohne vorherige schriftliche Zustimmung des Unternehmens [oder der Investmentbank des Unternehmens] keine Kommunikation über das Bewertungsmaterial, Treffen mit dem Management im Zusammenhang mit einer potenziellen Transaktion oder Diskussionen über das Geschäft des Unternehmens oder eine potenzielle Transaktion initiieren oder ermöglichen. Diese Maßnahmen dürfen nur durch einen vom Unternehmen benannten Finanzberater zusammen mit einem leitenden Angestellten, Direktor oder Mitarbeiter des Unternehmens oder seiner verbundenen Unternehmen ergriffen werden.

Verbot der Anwerbung von Kunden, Mitarbeitern und Lieferanten: Dieser Abschnitt löst häufig intensive Diskussionen aus, und einige Käufer sträuben sich möglicherweise in der ersten Transaktionsphase gegen die Unterzeichnung einer Vertraulichkeitsvereinbarung, die eine solche Formulierung enthält.

Um dies zu erleichtern, können Sie festlegen, dass sich der Käufer verpflichtet, Ihre Mitarbeiter nicht aktiv zu bewerben. Ihre Mitarbeiter können jedoch berücksichtigt werden, wenn sie sich über allgemeine Stellenausschreibungen bewerben.

Beispiel:

Innerhalb eines Zeitraums von drei Jahren ab dem aktuellen Datum vereinbaren die empfangende Partei und ihre verbundenen Unternehmen, dass sie davon absehen werden, direkt oder indirekt aktuelle Mitarbeiter des Unternehmens einzustellen oder abzuwerben, ohne die vorherige schriftliche Zustimmung des Unternehmens einzuholen. Diese Bestimmung gilt jedoch nicht für allgemeine Mitarbeitersuchen, die über Medienanzeigen durchgeführt werden, die sich nicht speziell an die Mitarbeiter des Verkäufers richten.

Keine Verpflichtung, fortzufahren: Die NDA sollte unmissverständlich klarstellen, dass beide Parteien keine verbindliche Verpflichtung haben, fortzufahren, und dass das Ziel nicht darin besteht, eine rechtsverbindliche Verpflichtung einzugehen.

Haftungsausschluss bezüglich der Richtigkeit: Um den Verkäufer zu schützen, sollte in der NDA ausdrücklich angegeben werden, dass der Verkäufer keine Garantien für die Richtigkeit der geteilten Informationen übernimmt.

Beispiel:

Die empfangende Partei erkennt an, dass weder die offenlegende Partei noch einer ihrer Vertreter eine ausdrückliche oder stillschweigende Zusicherung oder Garantie hinsichtlich der Richtigkeit oder Vollständigkeit des Bewertungsmaterials abgibt. Die empfangende Partei erklärt sich damit einverstanden, dass, abgesehen von etwaigen Verstößen gegen diese Vereinbarung, weder die offenlegende Partei noch ihre Vertreter gegenüber der empfangenden Partei, ihren Vertretern oder Aktionären (oder anderen Anteilseignern) aus irgendeinem Grund (einschließlich, aber nicht beschränkt auf) eine Haftung übernehmen Vertrags-, Delikts-, Bundes- oder Landeswertpapiergesetze oder andere) und die empfangende Partei und ihre Vertreter werden keine Ansprüche gegen diese Unternehmen geltend machen. Dies umfasst potenzielle Aspekte wie eine potenzielle Transaktion, diese Vereinbarung oder jede andere schriftliche oder mündliche Kommunikation bezüglich einer potenziellen Transaktion; das Engagement der empfangenden Partei und ihrer Vertreter bei der Bewertung einer potenziellen Transaktion; die Prüfung oder Verwendung des Inhalts des Bewertungsmaterials, etwaige Fehler oder Auslassungen; oder alle auf der Grundlage des Bewertungsmaterials ergriffenen oder unterlassenen Maßnahmen. Ausnahmen gelten nur für die Angelegenheiten, die in einer endgültigen Vereinbarung über eine Transaktion enthalten sind.

Laufzeit: In allen NDAs sollte eine Laufzeit festgelegt werden, die in der Regel zwischen zwei und drei Jahren liegt. Entscheiden Sie sich für die längstmögliche Laufzeit.

Rechtswahl: Es empfiehlt sich, für diese Klausel Ihren Heimatstaat auszuwählen.

Unterlassungsanspruch: Die NDA sollte den Verkäufer ausdrücklich ermächtigen, eine einstweilige Verfügung zu beantragen, wenn unmittelbarer Schaden droht.

Zuweisung: Machen Sie in der NDA deutlich, dass die meisten davon nicht zuordenbar sind.

Abschluss

Im Zusammenhang mit der Zusammenarbeit mit einem Wettbewerber empfehlen wir die folgenden Schritte:

• Erreichen Sie potenzielle Käufer schrittweise und risikobasiert.
• Holen Sie sich rechtlichen Beistand, um eine individuelle NDA zu erstellen, die auf jeden Käufer zugeschnitten ist.
• Führen Sie eine gründliche Beurteilung des Hintergrunds des Käufers durch.
• Teilen Sie Informationen schrittweise und schrittweise mit dem Konkurrenten.
• Versehen Sie alle relevanten Dokumente mit dem Stempel „vertraulich“.
• Erwägen Sie die Einbeziehung eines unparteiischen Dritten, um die Due Diligence zu erleichtern.
• Beauftragen Sie Ihren Anwalt mit der Ausarbeitung einer speziellen Geheimhaltungsvereinbarung für den Konkurrenten.
• Stellen Sie sicher, dass sich auch die Vertreter des Käufers zu einer Geheimhaltungsvereinbarung verpflichten.
• Fordern Sie im Verlauf der Transaktion die Unterschrift des Käufers für zusätzliche Geheimhaltungsvereinbarungen an.