L'achat ou la vente d'une entreprise sur Internet peut être un processus complexe ; il est donc essentiel de disposer des documents juridiques appropriés pour protéger les intérêts de chaque partie.
Lors de l'achat ou de la vente d'une entreprise en ligne, l'un des documents juridiques les plus importants que vous rencontrerez est un accord de non-divulgation (NDA) (également connu sous le nom d'accord de confidentialité).
Ce texte apporte des précisions :
- Qu’est-ce qu’un NDA ; en quoi diffère-t-il d’un accord de confidentialité ; qu’est-ce qui constitue une information secrète ; quels termes figurent généralement dans un NDA ; que se passe-t-il lorsqu’un NDA est violé ; et comment un NDA protège les acheteurs et les vendeurs ne sont que quelques-uns des sujets abordés.
Vous en saurez assez sur ce que sont les accords de confidentialité et comment ils fonctionnent une fois que vous aurez terminé la lecture de cet article.
Qu'est-ce qu'un NDA (ou accord de confidentialité) ?
Un accord de confidentialité, parfois appelé NDA , est un instrument juridique utilisé lorsque deux ou plusieurs parties souhaitent échanger des « informations confidentielles ».
Un accord de non-divulgation (NDA) correctement rédigé permettra :
- protéger les informations privées de la personne ou de l'organisation qui les fournit ; interdire au destinataire de les partager avec des tiers ou de les utiliser à des fins autres que celles spécifiées dans l'accord ; et préciser les conséquences juridiques de la violation des termes de l'accord ainsi que les recours dont peut disposer la partie lésée.
Bien qu'il soit possible de trouver un modèle d'accord de confidentialité en ligne et d'en rédiger un soi-même, cette méthode présente des inconvénients. Il est généralement conseillé de confier la rédaction à un avocat qualifié, familier avec la préparation et l'application des accords de confidentialité.
Quelle est la différence entre un accord de non-divulgation (NDA) et un accord de confidentialité ?
Les termes « accords de confidentialité » et « NDA » sont souvent utilisés comme synonymes.
En pratique, il n'y a pas beaucoup de différence entre les deux, mis à part l'appellation.
L'objectif d'un accord de confidentialité et d'un accord de non-divulgation est d'empêcher toute utilisation ou divulgation non autorisée d'informations privées communiquées entre deux ou plusieurs parties.
D'un point de vue juridique, un contrat ou un accord peut porter le nom ou le titre que vous choisissez, mais c'est le contenu du document — plutôt que son apparence ou son nom — qui importe le plus.
Cela signifie que vous devez vous assurer que les termes de l'accord sont suffisants pour protéger vos intérêts en comprenant leurs implications juridiques.
Ceci étant dit, désormais, les accords de non-divulgation et les accords de confidentialité seront désignés dans cet article par l’acronyme « NDA »
Quelle est la différence entre un accord de confidentialité unilatéral et un accord de confidentialité mutuel ?
Un accord connu sous le nom d'accord de non-divulgation unilatéral (NDA) ou NDA « à sens unique » est utilisé lorsqu'une partie donne des informations privées à une autre partie sans que la partie destinataire ne donne aucune de ses propres informations.
Un accord de non-divulgation unilatéral est fréquemment utilisé par :
- Les vendeurs divulguent des informations privées aux acheteurs potentiels au cours d'un processus de vente d'entreprise.
- Lors de la sélection de nouveaux candidats pour des postes nécessitant l'accès à des données privées, les chefs d'entreprise doivent garder cela à l'esprit.
- Les startups qui cherchent à obtenir des capitaux auprès d'investisseurs ou d'autres prêteurs externes.
À l'inverse, un accord de non-divulgation réciproque, parfois appelé « bilatéral », est utilisé lorsque les deux parties prévoient de partager des informations entre elles.
Vous pourriez utiliser un accord de confidentialité mutuel :
- Dans le cadre d'un accord de coentreprise où les participants collaborent pour poursuivre un objectif commercial commun.
- Dans le cas où un partenaire ou un investisseur souhaiterait acquérir une participation minoritaire dans une entreprise.
Vérifiez qu'un accord de confidentialité approprié est en place et que vous en comprenez le fonctionnement. Dans le cas contraire, vous pourriez signer involontairement un accord qui ne vous offre aucune protection, tout en préservant les informations de l'autre partie.
Qu’est-ce qu’une information confidentielle ?
Toute information partagée « à titre confidentiel » entre deux parties et qui n'est pas déjà connue du public est considérée comme une information confidentielle.
Les catégories typiques d'informations privées comprennent :
Données commerciales confidentielles :
- documents financiers
- Expertise et techniques exclusives
- Formules ou procédés confidentiels
- Actifs intellectuels
Données personnelles :
- Identité et coordonnées
- données financières telles que les informations bancaires ou de carte de crédit
- Identifiants officiels tels que le numéro de sécurité sociale ou le numéro d'identification fiscale
- Des données personnelles sensibles telles que les dossiers médicaux ou les données biométriques
Intel en démarrage :
- Aperçu d'une entreprise naissante
- Détails concernant un prototype ou un produit minimum viable (MVP) pour un nouveau produit ou une innovation
Il est essentiel de rappeler que bon nombre des catégories d'informations mentionnées ci-dessus sont en outre couvertes par des protections légales.
Par exemple, les réglementations relatives à la protection de la vie privée et des données, ainsi que de nombreuses lois nationales protégeant les droits de propriété intellectuelle, encadrent généralement la gestion des informations personnelles.
Vous êtes libre de définir la notion d’« information confidentielle » comme bon vous semble lors de la rédaction d’un accord de non-divulgation. Veillez simplement à ce que la définition choisie englobe toutes les informations privées que vous souhaitez garder confidentielles.
Quels sont les termes clés d'un accord de confidentialité ?
Bien que chaque accord de confidentialité soit unique, la plupart comportent quelques phrases et dispositions standard.
Vous trouverez ci-dessous un résumé de quelques-uns de ces termes importants.
Définition des informations confidentielles
Il est essentiel que le terme « informations confidentielles » dans un accord de non-divulgation soit correctement défini.
Si vous définissez les informations privées de manière trop restrictive, vous risquez d'omettre involontairement certaines informations que vous auriez autrement voulu protéger par les conditions de l'accord de confidentialité.
En revanche, le flou peut également résulter d'une définition trop large, voire d'une absence totale de définition. En cas de désaccord, un tribunal peut juger que le terme est trop vague pour offrir une quelconque garantie aux parties liées par l'accord de confidentialité.
Le tribunal aura le pouvoir discrétionnaire d'interpréter l'accord de confidentialité dans ces situations, ce qui pourrait aboutir à une conclusion défavorable.
Il est judicieux de prendre le temps de réfléchir aux types de données que vous souhaitez garder confidentielles et de veiller à ce que votre définition soit suffisamment détaillée pour les couvrir. Ensuite, vous pouvez inclure des sujets plus généraux pour aborder des questions auxquelles vous n'auriez peut-être pas pensé.
Durée de l'accord de confidentialité
Les parties peuvent être certaines de la durée de leurs responsabilités en vertu de l'accord de confidentialité en connaissant son terme ou sa durée.
Les accords de confidentialité sont des accords privés, par conséquent les parties peuvent décider de leur durée comme elles le souhaitent.
durée standard pour un accord de confidentialité. Celle-ci sera plutôt déterminée par les événements qui ont conduit à la nécessité de sa mise en place.
Par exemple, si vous vendez une société Internet et que des acheteurs potentiels ont demandé à voir des copies des dossiers financiers de votre société, il est conseillé de vous assurer que pendant le processus de vente, ces informations restent privées de vos concurrents et du grand public.
Normalement, les obligations de confidentialité d'un accord de non-divulgation (NDA) prennent fin une fois la vente finalisée, mais vous devriez vous assurer que le NDA reste en vigueur pendant quelques années après le départ de l'acheteur afin qu'il soit empêché de divulguer vos précieuses informations commerciales s'il décide de ne pas poursuivre l'acquisition de votre entreprise après en avoir reçu des copies.
Bien que cela soit possible, il n'est pas courant d'imposer une durée illimitée à un accord de confidentialité, car son contrôle et son application seraient extrêmement difficiles. En effet, plusieurs pays disposent de délais de prescription qui fixent des échéances et peuvent empêcher un vendeur d'intenter une action en justice contre un tiers pour violation d'un accord de confidentialité.
Obligations de confidentialité
Dans un accord de confidentialité, il est crucial de définir clairement les droits et les responsabilités de chaque partie.
Pour le ou les destinataires de données confidentielles, leurs obligations impliquent généralement :
- Utiliser et divulguer les informations confidentielles uniquement aux fins approuvées dans le cadre de l'accord de non-divulgation.
- Garantir la sûreté et la sécurité des données confidentielles.
- Les données confidentielles ne seront partagées qu'avec les personnes autorisées conformément à l'accord de confidentialité.
- Informer immédiatement le propriétaire des données de toute violation de l'accord de confidentialité.
- Restituer ou détruire toute donnée confidentielle en leur possession à la demande du propriétaire des données.
Exclusions
Même si un accord de non-divulgation peut contenir une définition large des « informations confidentielles », il existe fréquemment certains types d'informations qui ne relèvent pas de cette définition et ne sont pas soumises aux exigences de confidentialité de l'accord.
De manière générale, les éléments exclus comprendront toute information :
- déjà dans le domaine public (que le destinataire n'a pas divulgué) ; déjà connues du destinataire ; obtenues légalement par le destinataire ou auprès d'un tiers ; spécifiquement désignées comme non confidentielles par la partie divulgatrice ; et développées indépendamment par le destinataire (sans référence aux informations confidentielles reçues).
Loi applicable
Bien qu'elle soit parfois négligée, la loi applicable dans le cadre d'un accord de confidentialité est un élément crucial de cet accord.
L'accord de confidentialité définit les conditions dans lesquelles les parties doivent utiliser et divulguer les informations secrètes, mais l'interprétation de ces conditions dépendra des lois nationales applicables aux dispositions particulières de l'accord.
La section relative au droit applicable de l'accord de confidentialité précise les lois nationales qui s'appliqueront aux termes de l'accord, et les parties doivent s'entendre sur ce point.
Quels sont les risques liés à l'absence d'un accord de confidentialité lors de l'achat ou de la vente d'une entreprise ?
Vous devriez maintenant comprendre que la mise en place d'un accord de confidentialité est essentielle lors de l'achat ou de la vente d'une entreprise.
Vous vous demandez peut-être encore quels sont les dangers liés à l'absence d'un accord de confidentialité. Voici quelques-uns des principaux risques :
Pour les vendeurs :
- Partager des informations sensibles avec des acheteurs potentiels lors du processus de vente ouvre la porte aux fuites, vous exposant à des risques de divulgation auprès de vos concurrents, clients, fournisseurs et autres parties prenantes. Sans protection juridique, les recours contre les personnes qui divulguent ces informations sont limités. De plus, si votre propriété intellectuelle est révélée avant que vous n'ayez mis en place une protection adéquate, vos concurrents pourraient s'en emparer, mettant en péril la viabilité et la valeur futures de votre entreprise. Bien qu'une action en justice soit possible, elle représente un investissement important en temps et en argent.
Pour les acheteurs :
- En l'absence d'un accord de confidentialité (NDA) solide, les vendeurs peuvent hésiter à divulguer des informations cruciales lors des négociations. Ce manque de transparence complique votre de vérification préalable et risque d'entraîner des décisions d'investissement mal informées. Refuser de signer un NDA peut également nuire à la confiance avec le vendeur et compromettre la vente. Il est donc essentiel d'instaurer un climat de confiance et de favoriser une communication ouverte pour garantir le bon déroulement de la transaction.
Que se passe-t-il si une partie enfreint un accord de confidentialité et comment la partie concernée est-elle protégée ?
En cas de violation des conditions de l'accord de confidentialité, la procédure de règlement des différends doit être décrite en détail dans les dispositions dudit accord.
Selon la partie divulgatrice, si le destinataire viole ses obligations de confidentialité, elle devrait pouvoir demander une injonction. Une décision de justice, appelée injonction, empêche le destinataire de violer ses obligations au titre de l'accord de confidentialité ou de permettre au destinataire de continuer à les violer. Pour faire cesser une violation, le tribunal pourrait par exemple ordonner la destruction ou la restitution de toute information privée détenue par le destinataire.
Une partie lésée par un accord de confidentialité peut également prétendre à des dommages et intérêts en cas de violation. Généralement, une compensation financière est accordée à titre de dommages et intérêts, son montant étant déterminé par les pertes passées et futures de la partie lésée.
Avant de signer un accord de confidentialité, assurez-vous de bien comprendre vos responsabilités, que vous communiquiez ou receviez des informations personnelles. À défaut, en cas de violation, vous pourriez être tenu responsable du paiement des dommages et intérêts à l'autre partie.
Conclusion
Lors de la vente d'une entreprise en ligne, il est impératif de s'assurer que les acheteurs potentiels comprennent parfaitement leurs responsabilités concernant les informations que vous leur fournissez. Cela nécessite la mise en place d'un accord de confidentialité (NDA) rigoureux.
Bien qu'il existe une multitude de modèles d'accords de confidentialité gratuits en ligne, rédiger le sien peut sembler économique. Cependant, la rédaction d'un accord de confidentialité efficace exige une grande précision dans le choix des mots, ce qui justifie de faire appel à l'expertise d'un avocat expérimenté.
Sans un accord de confidentialité rédigé avec soin, vous risquez d'exposer vos précieuses données à une utilisation abusive ou à une divulgation publique sans recours légal.
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