Panduan M&A | Menjual Bisnis Anda ke Pesaing

Seorang pesaing baru-baru ini menghubungi saya dan berminat membeli bisnis saya. Saya bersemangat untuk terlibat dalam diskusi, meskipun dengan sikap percaya diri. Meskipun saya terbuka untuk menjajaki peluang ini, saya ingin memastikan bahwa informasi sensitif saya tetap terlindungi. Timbul pertanyaan – apakah mereka benar-benar tertarik atau sekedar mencari informasi? Mengingat pentingnya berbagi rincian rahasia, saya berhati-hati dalam menerima tawaran tersebut secara langsung.

Untuk meningkatkan kepercayaan diri saya, saya ingin memperkuat perjanjian kerahasiaan . Langkah-langkah apa yang dapat saya ambil untuk memastikan bahwa perjanjian ini memberi saya perlindungan semaksimal mungkin? Selain itu, saya bertekad untuk menjunjung tinggi keamanan rahasia dagang saya dan informasi hak milik lainnya selama keterlibatan saya dengan pesaing. Setiap wawasan mengenai strategi untuk mencapai hal ini akan sangat dihargai.

Memastikan keamanan maksimal dan kerahasiaan bisnis tetap menjadi hal yang sangat penting, sebuah sikap yang bahkan lebih tegas ketika menghadapi pendekatan pesaing.

Artikel berwawasan luas ini menggali serangkaian strategi ampuh, memberdayakan Anda untuk menegaskan perlindungan Anda sambil mengatur penjualan bisnis :

• Meningkatkan keterlibatan pembeli untuk mengelola tingkat risiko yang meningkat
• Prosedur pemeriksaan pembeli yang cermat
• Penyebaran informasi yang terkendali dalam fase progresif
• Kebijaksanaan yang cerdik tentang apa dan kapan harus diungkapkan
• Mencetak dokumen dengan stempel “rahasia”
• Percayakan pihak ketiga yang netral untuk mengawasi uji tuntas
• Sesuaikan perjanjian kerahasiaan (NDA) yang dipesan lebih dahulu dan sesuai dengan pembeli yang bersangkutan

Mari kita memulai perjalanan pengetahuan dan persiapan !

Hubungi Pembeli Berdasarkan Tahapan Risiko yang Meningkat

Mulailah dengan melibatkan pembeli yang memiliki risiko paling kecil bagi Anda dan perusahaan Anda. Hal ini sering kali melibatkan memulai komunikasi dengan ekuitas swasta dan pesaing tidak langsung.

Berinteraksi dengan pembeli ini pada dasarnya memerlukan pendekatan paling aman untuk bisnis Anda . Pendekatan ini merupakan norma yang berlaku dalam bidang lelang swasta, terutama bila Anda didukung oleh penasihat M&A .

Pendekatan yang memprioritaskan pembeli berisiko rendah untuk kontak awal memberikan peluang berharga untuk menyempurnakan presentasi dan posisi strategis Anda sebelum terhubung dengan pembeli yang memiliki prioritas lebih besar atau potensi risiko. Interaksi awal ini pasti akan mengungkap potensi kelemahan, pemecah kesepakatan, atau area kerentanan yang mungkin luput dari persiapan paling matang sekalipun untuk penjualan perusahaan Anda.

Dengan awalnya berfokus pada kelompok pembeli dengan risiko dan prioritas minimal, Anda dengan ahli menghindari risiko apa pun yang membahayakan kesan pertama yang baik dengan pembeli yang memiliki signifikansi lebih tinggi. Metodologi ini secara konsisten menghasilkan umpan balik yang konstruktif, penting untuk menyempurnakan presentasi pembeli di masa depan dan selalu meningkatkan kemungkinan transaksi yang lancar.

Untuk menggambarkan strategi ini, baru-baru ini kami memfasilitasi penjualan sebuah perusahaan pembersih komersial terkemuka. Pendekatan yang kami pilih pada awalnya mencakup penjangkauan beberapa pesaing dari luar negara bagian, yang siap mengambil manfaat dari perluasan jejak geografis mereka. Alasan di balik pertimbangan entitas-entitas ini beresiko rendah berasal dari ketidakterlibatan mereka dalam wilayah geografis bisnis kami. Demikian pula, dalam skenario yang berbeda, kami berhasil menerapkan strategi serupa untuk mendivestasi perusahaan pertamanan yang besar. Dalam hal ini, kami berinteraksi dengan pesaing tidak langsung dalam wilayah geografis yang sama. Cara ini, meskipun mewakili risiko yang lebih rendah karena statusnya sebagai prospek akuisisi utama tanpa keunggulan kompetitif langsung, merupakan bagian dari strategi kami. Kami memilih keterlibatan langsung pesaing sebagai upaya terakhir. Dalam kedua skenario tersebut, inisiasi kami dengan prospek berisiko rendah memungkinkan kami menyempurnakan pendekatan kami dengan cermat hingga mendapatkan pelamar yang tepat untuk setiap bisnis.

Saring Pembeli Secara Menyeluruh

Periksa secara menyeluruh calon pembeli sebelum membocorkan informasi apa pun. Memastikan kualifikasi pembeli sesuai dengan standar adalah hal yang terpenting, dan seiring dengan uji tuntas , Anda dapat mempelajari pertanyaan Anda lebih dalam.

Kami memulai proses ini dengan meminta pihak-pihak yang berkepentingan, bahkan pesaing, untuk menyelesaikan “Paket Pembeli” yang komprehensif. Kuesioner komprehensif ini menggali berbagai aspek, mencakup kondisi keuangan dan usaha akuisisi mereka di masa lalu. Proses yang teliti ini berfungsi sebagai prasyarat sebelum kami mengungkap detail terkait bisnis apa pun. Jika pembeli ragu-ragu atau menolak memberikan informasi penting ini, kami menahan pengungkapan lebih lanjut.

Jika pembeli bersikeras untuk berbicara dengan pelanggan Anda selama tahap uji tuntas , Anda dapat membalas secara bijaksana dengan menyatakan minat Anda untuk berbicara dengan personel kunci mereka, pemilik bisnis sebelumnya yang mereka peroleh, atau kontak terkait lainnya.

Dalam kasus di mana kerahasiaan informasi bersama merupakan taruhan , pertimbangkan untuk melibatkan penyelidik swasta yang ahli . Para profesional yang mahir ini menggunakan berbagai sumber daya, termasuk database, untuk dengan cepat mengungkap potensi tanda bahaya dalam latar belakang seseorang atau perusahaan.

Mintalah dukungan dari penasihat hukum Anda untuk menjelajahi catatan publik, mengukur riwayat keterlibatan hukum.

Mempertimbangkan kebijaksanaan dalam menilai kredit pembeli — baik pada tingkat bisnis atau pribadi — terbukti bijaksana.

Pada saat ketika keraguan mengenai keuangan pembeli muncul, menggali dokumentasi keuangan yang komprehensif untuk memvalidasi potensi transaksi mereka adalah langkah yang bijaksana. Percayalah pada insting Anda. Jika ada aspek tertentu yang menimbulkan keraguan, jangan ragu untuk melakukan penyelidikan lebih dalam.

Misalnya, ketika dihadapkan dengan pernyataan yang meragukan tentang akuisisi mereka sebelumnya, meminta percakapan dengan perusahaan yang diakuisisi adalah hal yang wajar dan sesuai dengan hak Anda, terutama ketika pembeli mencari akses ke data yang sangat sensitif.

Rilis Informasi Secara Bertahap

Ungkapkan informasi kepada pembeli secara progresif yang selaras dengan minat berkelanjutan mereka terhadap bisnis Anda. Pendekatan strategis ini melibatkan pengungkapan bertahap atas rincian yang semakin sensitif seiring dengan terjalinnya saling pengertian dan kepercayaan dengan pembeli.

Sebagai ilustrasi, jagalah informasi yang sangat rahasia , seperti kontrak pelanggan, dan ungkapkan informasi tersebut hanya pada tahap uji tuntas lanjutan.

Mulailah percakapan awal dengan calon pembeli dengan berbagi informasi umum sambil secara bijaksana menahan data sensitif – terutama informasi yang dapat dimanfaatkan oleh pesaing. Pengungkapan rincian sensitif tersebut sebaiknya dilakukan pada tahap akhir proses negosiasi atau, alternatifnya, hanya dapat dipertimbangkan jika dianggap perlu.

Memperkenalkan pencapaian yang terikat waktu untuk pembeli terbukti efektif. Dengan mengelompokkan proses uji tuntas ke dalam beberapa fase berbeda, Anda dapat meminta dukungan pembeli setelah berhasil menyelesaikan setiap tahap.

Misalnya, mulailah dengan uji tuntas , dan setelah langkah ini dilaksanakan dengan memuaskan, mintalah konfirmasi sebelum melanjutkan ke tahap uji tuntas berikutnya.

Meskipun pendekatan bertahap ini mungkin cocok untuk bisnis tertentu, pendekatan ini mungkin kurang pragmatis untuk banyak akuisisi karena sifat uji tuntas yang berulang . Alternatifnya, strategi yang lebih sederhana adalah dengan menunda penyebaran informasi sensitif hingga tahap uji tuntas yang terakhir.

Ketahui Apa yang Harus Dirilis dan Kapan

Mari kita uraikan informasi standar yang dibagikan kepada calon pembeli.

Informasi yang rutin diberikan kepada pembeli meliputi:

Keuangan & Pajak

• Laporan laba rugi
• Neraca
• Laporan arus kas
• Laporan bank
• Pengembalian pajak pendapatan federal
• Laporan penggajian dan pajak penjualan
• Laporan dari akun pedagang
• Jadwal piutang dan hutang

Hukum

• Salinan sewa
• Salinan kontrak pemasok dan vendor
• Kontrak periklanan
• Salinan polis asuransi
• Salinan sewa peralatan
• Salinan kontrak penting

Operasi

• Daftar aset
• Daftar inventaris
• Materi pemasaran
• Salinan lisensi , izin, sertifikat, registrasi, dll.

Informasi yang sesekali dibagikan kepada pembeli:

• Detail harga mengenai pelanggan atau klien tertentu
• Kontrak pelanggan (dengan nama yang biasanya disunting)
• Informasi karyawan, perjanjian, dan data terkait
• Daftar pemasok

Informasi yang biasanya tidak diungkapkan kepada pembeli:

• Kode perangkat lunak
• Nama pelanggan (baik saat ini maupun calon pelanggan)
• Bertukar rahasia

Tandai atau Stempel Dokumen 'Rahasia'

Tegaskan komitmen Anda terhadap kerahasiaan dengan mencetak setiap dokumen dengan label “Rahasia” sebelum membagikannya kepada pembeli. Meskipun langkah ini mungkin tidak diwajibkan dalam sebagian besar NDA, langkah ini merupakan praktik hebat yang secara jelas menunjukkan sifat sensitif dari informasi yang Anda percayakan kepada mereka.

Menunjuk Pihak Ketiga yang Netral untuk Memfasilitasi Uji Tuntas

Mintalah pihak ketiga yang tidak memihak untuk melakukan uji tuntas atas nama pembeli. Tanggung jawab entitas netral ini adalah melakukan uji tuntas, tanpa keterlibatan dalam menyampaikan informasi rahasia kepada pembeli.

Pertimbangkan skenario ini: jika Anda adalah pemilik perusahaan perangkat lunak, Anda dan pembeli dapat berkolaborasi untuk menyewa pihak ketiga yang tidak memihak untuk melakukan audit . Pihak ketiga ini secara eksklusif akan mengakses kode perangkat lunak Anda. Setelah audit kode selesai, mereka akan menyusun laporan komprehensif untuk disajikan kepada pembeli untuk analisis mendalam. Pendekatan ini memastikan paparan terbatas terhadap kode perangkat lunak rahasia Anda.

Alternatifnya, dalam situasi di mana bisnis Anda sangat bergantung pada segelintir klien utama yang menyumbang 70% pendapatan Anda, pihak ketiga dapat dipekerjakan untuk melakukan survei pelanggan, sehingga menjamin kepuasan klien penting tersebut. Dalam kasus tertentu, transaksi itu sendiri dapat disusun untuk mengaburkan fakta bahwa perusahaan tersebut telah diakuisisi – sebuah taktik yang baru-baru ini kami terapkan saat menjual perusahaan jasa besar di Chicago.

Jika rincian keuangan sensitif perlu diungkapkan kepada pembeli, sebaiknya bersama-sama melibatkan firma CPA independen untuk melakukan uji tuntas keuangan.

Meskipun ada risiko yang melekat ketika berbagi informasi bisnis sensitif selama proses penjualan, penerapan langkah-langkah strategis ini dapat memitigasi risiko tersebut secara efektif sambil tetap memungkinkan penyampaian informasi bisnis yang diperlukan kepada calon pembeli .

Siapkan NDA Khusus atau Khusus Pembeli

Tujuan NDA

Tujuan #1: Mengelola Perilaku

utama NDA adalah untuk mencegah pelanggaran kerahasiaan . Jika persyaratannya transparan, pencapaian tujuan ini menjadi lebih mungkin dilakukan. Mengingat hal ini, dalam transaksi yang lebih kecil, menekankan sifat rahasia usaha selama percakapan atau pertemuan awal dengan pembeli .

Perlu dicatat bahwa NDA yang terlalu rumit mungkin secara tidak sengaja memberikan hasil yang kontraproduktif. Sayangnya, beberapa pembeli mengabaikan ketentuan-ketentuan NDA dan secara keliru berasumsi bahwa ketentuan-ketentuan tersebut merupakan ketentuan yang berlaku umum. Dalam kasus seperti ini, menegaskan kembali pentingnya NDA dapat bermanfaat, terutama jika pembeli tidak memiliki pengalaman akuisisi yang signifikan.

Jika pembeli terlibat dalam negosiasi mengenai bahasa NDA, hal ini dapat menandakan kecenderungan positif. Hal ini menunjukkan komitmen yang tinggi untuk menghormati perjanjian. Untuk mencapai pengendalian perilaku, bahasa yang digunakan dalam NDA harus jelas, ringkas, dan tidak mengandung jargon hukum.

Tujuan #2: Membangun Jalur Hukum

Dalam skenario pelanggaran NDA, litigasi biasanya muncul sebagai jalan utama. Namun, kata-kata yang cermat memiliki relevansi yang terbatas jika pembeli tidak memahami seluk-beluk bahasa NDA. Namun demikian, keyakinan kami berpusat pada NDA yang utamanya bertujuan untuk mengelola dan mencegah perilaku. Ketika tujuan awal “pengendalian perilaku” tercapai secara efektif, kebutuhan akan litigasi berkurang. Dalam mengupayakan pengendalian perilaku, bahasa NDA harus mudah dipahami dan jelas.

Setelah menjelaskan tujuan NDA, mari kita lanjutkan dengan menawarkan strategi berharga untuk meningkatkan potensi NDA ketika berhadapan dengan pesaing langsung.

Siapkan NDA Khusus Pembeli

Amankan posisi Anda dengan mempercayakan pengacara Anda untuk membuat NDA khusus yang dirancang untuk pembeli yang sedang bernegosiasi dengan Anda. Meskipun NDA umum berfungsi dengan baik pada tahap awal, menghadapi pesaing langsung sambil membocorkan data yang sangat sensitif memerlukan NDA yang dirancang secara unik, yang dibuat dengan cermat oleh penasihat hukum Anda. Yakinlah, pendekatan yang disesuaikan ini akan memperkuat keunggulan strategis Anda dan menjaga informasi rahasia Anda.

Siapkan NDA Terpisah untuk Berbagai Kategori Informasi

NDA yang terdiversifikasi dapat disesuaikan dengan cermat ke dalam berbagai kategori informasi rahasia, masing-masing mencakup bahasa yang diperlukan terkait dengan skenario tertentu.

Sebagai ilustrasi, pertimbangkan skenario yang beragam ini, yang masing-masing memerlukan serangkaian strategi dan bahasa hukum yang unik untuk memperkuat perlindungan Anda: ketika pembeli berinteraksi dengan karyawan penting, ketika interaksi terjadi dengan pelanggan penting, dan ketika rincian harga kepemilikan dibagikan kepada pembeli. Melalui pendekatan strategis ini, langkah-langkah kerahasiaan Anda mendapatkan ketepatan dan kemanjuran dalam berbagai konteks.

Sesuaikan NDA

Mengadaptasi NDA sering kali diperlukan untuk profil pembeli tertentu.

Misalnya, kami menerapkan pendekatan berbeda untuk individu kaya, pesaing langsung, dan kelompok ekuitas swasta Prosedur kami sangat ketat terhadap pesaing, mengingat tingginya risiko transaksi ini terhadap penjual. Efektivitas menjaga perjanjian kerahasiaan bergantung pada nuansa bahasanya. Di segmen pasar menengah , negosiasi NDA merupakan hal yang lumrah, terutama jika melibatkan calon pesaing.

Area dalam NDA yang memerlukan perlakuan berbeda ketika berhadapan dengan pesaing meliputi:

• Pencantuman informasi yang dikomunikasikan secara lisan
• Penggabungan “informasi turunan”
• Klasifikasi penjualan bisnis sebagai informasi rahasia
• Definisi “perwakilan”
• Definisi “informasi rahasia”

Pertimbangkan untuk memasukkan ketentuan berikut ke dalam NDA untuk keterlibatan pesaing:

• Non-Permintaan: Integrasikan klausul di mana pembeli berkomitmen untuk tidak secara aktif meminta pelanggan, pemasok, atau karyawan Anda. Lihat tip terlampir untuk pengenalan klausa ini secara optimal.
• Tidak Dipekerjakan: Pembeli berjanji untuk tidak mempekerjakan staf Anda, bukan sekadar menghindari permintaan.

Minta Perwakilan Pembeli untuk Menandatangani NDA

Prioritaskan mendapatkan NDA yang ditandatangani dari perwakilan pembeli sebelum membagikan informasi Anda. Jika perwakilan tidak mematuhi penandatanganan NDA, pembeli harus bertanggung jawab atas segala pelanggaran yang dilakukan oleh perwakilan mereka.

Selain itu, pastikan pembeli memberikan nama dan rincian kontak perwakilan mereka setelah menerima informasi tentang bisnis Anda. Pendekatan langsung ini memperkuat keamanan dan akuntabilitas informasi.

Minta Pembeli Menandatangani Beberapa NDA

Memanfaatkan pendekatan strategis dengan meminta pembeli melaksanakan NDA yang berbeda pada berbagai tahap perkembangan transaksi. Setiap NDA berikutnya dapat mencakup bahasa dan klausul yang semakin ketat seiring Anda semakin mengungkapkan informasi yang lebih sensitif.

Misalnya, seorang pembeli pada awalnya mungkin tidak menunjukkan minat untuk menandatangani NDA yang berisi klausul non-ajakan atau larangan menyewa. Namun, seiring dengan kemajuan negosiasi, mereka mungkin akan lebih cenderung menerima persyaratan tersebut, terutama jika mereka diberi kesempatan untuk berinteraksi dengan karyawan Anda selama uji tuntas.

Dalam kasus tertentu, pengacara Anda mungkin perlu menyusun NDA sebelum memberikan pembeli akses ke pelanggan utama. Meskipun jarang terjadi, langkah ini mungkin diperlukan dalam transaksi yang melibatkan hubungan pelanggan yang terkonsentrasi. Jika situasi seperti ini muncul, negosiasi NDA dapat menjadi prasyarat sebelum memungkinkan diskusi dengan para pelanggan penting ini.

Klausul yang Perlu Dipertimbangkan untuk Dimodifikasi

Setelah memberikan beberapa tips praktis, mari kita selidiki secara spesifik bahasa NDA.

Definisi Informasi Rahasia : Ini adalah segmen yang sering dinegosiasikan . Banyak perjanjian yang menawarkan definisi luas mengenai informasi rahasia sambil menguraikan pengecualian spesifik. Berikan perhatian khusus untuk menangani informasi apa pun yang menimbulkan kekhawatiran khusus.

Contoh:

“Informasi Rahasia” berkaitan dengan data tentang Perusahaan, Pelanggannya, Prospek Pelanggan, dan/atau Vendornya yang tetap dirahasiakan di luar lingkup Perusahaan. Hal ini berkaitan dengan informasi yang diperoleh sehubungan dengan peran Anda di Perusahaan. Ruang lingkup Informasi Rahasia dapat mencakup, namun tidak terbatas pada: (1) Persyaratan perjanjian, tidak termasuk pengungkapan atas kesadaran perusahaan Anda berikutnya mengenai perjanjian yang membatasi, pengacara, pasangan, atau penasihat – dengan pemahaman bahwa pengungkapan oleh pihak tersebut harus dianggap sebagai pelanggaran; (2) Kebijakan, keuangan, dan strategi bisnis perusahaan; (3) Proyeksi keuangan, meliputi perkiraan penjualan, penghitungan pangsa pasar, dan target; (4) Wawasan penjualan terkait peluncuran produk; (5) Perangkat lunak, alat pemasaran, dan sumber daya yang disesuaikan yang diakses atau dihasilkan melalui afiliasi Perusahaan; (6) Identifikasi Pelanggan, Prospek Pelanggan, dan/atau Vendor, termasuk rincian kontak; (7) Daftar Pelanggan, Prospek Pelanggan, dan/atau Vendor; (8) Ketentuan akun dan rincian harga vendor; (9) Persyaratan akun dan harga dalam kontrak penjualan; (10) Ketentuan dan harga yang diantisipasi dalam kontrak penjualan dengan Prospek Pelanggan; (11) Informasi kontak karyawan dan bisnis; dan (12) Strategi, metode, dan pendekatan pengembangan produk, manufaktur, pemasaran, distribusi, dan penjualan.

Klarifikasi Perwakilan: Banyak NDA yang memberi pembeli wewenang untuk berbagi informasi sensitif dengan “perwakilan” mereka tanpa izin eksplisit dari Anda. Namun, beberapa perjanjian mengabaikan pendefinisian ruang lingkup perwakilan, sebuah praktik yang tidak kami dukung.

Pendekatan yang kami rekomendasikan mencakup NDA yang mengamanatkan pembeli untuk mendapatkan persetujuan Anda sebelum mengungkapkan informasi rahasia kepada pihak ketiga. Pada saat yang sama, perjanjian tersebut harus memberikan definisi yang komprehensif tentang apa yang dimaksud dengan perwakilan.

Contoh:

Sebagaimana diatur dalam perjanjian ini, istilah “Perwakilan” berkaitan dengan afiliasi Anda, dan masing-masing direktur, pejabat, karyawan, agen, dan penasihat afiliasi Anda. Hal ini mencakup penasihat keuangan, pengacara, akuntan, dan konsultan yang terkait dengan Anda dan afiliasi Anda, dengan ketentuan bahwa penasihat tersebut tidak boleh merangkap, atau pada akhirnya berkembang menjadi, penawar bersama atau sumber pembiayaan ekuitas atau utang.

Penggunaan yang Diizinkan: NDA harus dengan jelas menyatakan bahwa penggunaan informasi rahasia hanya diperbolehkan untuk evaluasi transaksi, dan menghindari tujuan alternatif apa pun.

Contoh:

Pihak Penerima secara tegas berkomitmen bahwa Materi Evaluasi akan secara eksklusif melayani tujuan menilai suatu Transaksi potensial, dan tidak melakukan penggunaan lain apa pun yang dapat memberikan dampak buruk kepada Pihak Pengungkap. Pihak Penerima dan Perwakilannya dilarang mengungkapkan informasi ini kepada individu lain atau untuk tujuan lain apa pun. Namun, informasi tersebut dapat dibagikan kepada Perwakilan Pihak Penerima yang memerlukannya untuk penilaian Transaksi, dengan ketentuan mereka berjanji untuk menjaga kerahasiaan dan mematuhi ketentuan perjanjian ini seolah-olah mereka adalah penandatangan. Pihak Penerima bertanggung jawab atas setiap pelanggaran yang dilakukan oleh Perwakilannya, berkomitmen untuk mengambil semua tindakan wajar atas biayanya untuk mencegah pengungkapan atau penggunaan Materi Evaluasi tanpa izin.

Kewajiban Hukum: Sebagian besar NDA menetapkan bahwa pembeli dapat membocorkan informasi rahasia jika diwajibkan secara hukum. NDA yang ketat, yang mengadvokasi penjual, memberikan penjual jalan untuk melakukan intervensi sebelum pengungkapan tersebut dan memberikan langkah-langkah perlindungan.

Contoh:

Dalam hal Pihak Penerima atau Perwakilannya secara hukum berkewajiban untuk mengungkapkan sebagian informasi dalam Materi Evaluasi karena panggilan pengadilan atau perintah yang sah dan dapat dilaksanakan dari pengadilan, badan pemerintah, atau bursa efek, Pihak Penerima melakukan untuk segera memberi tahu Pihak Pengungkap tentang permintaan tersebut, termasuk konteks dan ketentuannya. Hal ini memungkinkan Pihak Pengungkap untuk meminta perintah perlindungan yang sesuai atau mengesampingkan kepatuhan Pihak Penerima terhadap perjanjian ini (dan jika Pihak Pengungkap meminta perintah tersebut, Pihak Penerima akan bekerja sama atas biaya Pihak Pengungkap). Jika tindakan perlindungan ditolak dan Pihak Penerima Informasi masih harus mengungkapkan informasi tersebut, Pihak Penerima atau Perwakilannya hanya akan mengungkapkan bagian yang diamanatkan oleh pendapat tertulis dari penasihat hukum Pihak Penerima, dengan melakukan segala upaya untuk menjaga materi rahasia yang tersisa. Pihak Penerima dan Perwakilannya tidak akan menentang tindakan apa pun yang dilakukan oleh Pihak Pengungkap untuk mendapatkan perintah perlindungan atau mencegah pengungkapan, sehingga menjamin kerahasiaan yang berkelanjutan.

Pengembalian atau Pembuangan Informasi: NDA mengamanatkan pembeli untuk mengembalikan atau membuang informasi jika mereka memilih untuk tidak ikut transaksi, meskipun relevansi klausul ini dapat bervariasi karena kemajuan teknologi

Akses terhadap Karyawan: Hal ini masih menjadi perdebatan. Semua NDA pada awalnya harus membatasi akses karyawan. Jika memberikan akses kepada karyawan, kami sangat menyarankan agar pengacara Anda menyusun klausul kerahasiaan yang membahas larangan karyawan untuk melakukan interaksi sebelum mengizinkan interaksi pembeli-karyawan.

Contoh:

Anda dan Perwakilan Anda tidak boleh memulai atau memfasilitasi komunikasi apa pun mengenai Materi Evaluasi, pertemuan dengan manajemen terkait dengan suatu kemungkinan Transaksi, atau diskusi mengenai bisnis Perusahaan atau suatu kemungkinan Transaksi tanpa izin tertulis sebelumnya dari Perusahaan [atau bank investasi Perusahaan]. Tindakan-tindakan tersebut tidak boleh dilakukan, kecuali melalui penasihat keuangan yang ditunjuk oleh Perusahaan, dengan pejabat, direktur, atau karyawan Perusahaan atau afiliasinya.

Non-Permintaan dari Pelanggan, Karyawan, Pemasok: Bagian ini sering kali memicu diskusi yang intens, dan beberapa pembeli mungkin menolak menandatangani NDA yang berisi pernyataan tersebut selama tahap awal transaksi.

Untuk memudahkan hal ini, Anda dapat menentukan bahwa pembeli berkomitmen untuk tidak secara aktif mengejar karyawan Anda, namun karyawan Anda dapat dipertimbangkan jika mereka melamar melalui iklan pekerjaan umum.

Contoh:

Dalam jangka waktu tiga tahun sejak tanggal sekarang, Pihak Penerima dan afiliasinya setuju bahwa mereka akan menahan diri untuk tidak mempekerjakan atau merekrut karyawan Perusahaan saat ini secara langsung atau tidak langsung tanpa memperoleh persetujuan tertulis sebelumnya dari Perusahaan. Namun ketentuan ini tidak berlaku untuk penggeledahan karyawan secara umum yang dilakukan melalui media iklan yang tidak ditujukan khusus kepada karyawan Penjual.

Tidak Ada Kewajiban untuk Melanjutkan: NDA harus dengan jelas menyatakan bahwa kedua belah pihak tidak mempunyai kewajiban mengikat untuk melanjutkan dan bahwa tujuannya bukan untuk menciptakan komitmen yang mengikat secara hukum.

Penafian Mengenai Akurasi: Untuk melindungi penjual, NDA harus secara eksplisit menyatakan bahwa penjual tidak memberikan jaminan apa pun mengenai keakuratan informasi yang dibagikan.

Contoh:

Pihak Penerima mengakui bahwa baik Pihak Pengungkap maupun Perwakilannya tidak memberikan representasi atau jaminan tersurat maupun tersirat mengenai keakuratan atau kelengkapan Materi Evaluasi. Pihak Penerima Setuju bahwa, selain pelanggaran terhadap Perjanjian ini, baik Pihak Pengungkap maupun Perwakilannya tidak akan memikul tanggung jawab apa pun terhadap Pihak Penerima, Perwakilannya, atau pemegang saham (atau pemegang ekuitas lainnya) atas dasar apa pun (termasuk, namun tidak terbatas pada kepada, kontrak, perbuatan melawan hukum, undang-undang sekuritas federal atau negara bagian , atau lainnya) dan Pihak Penerima dan Perwakilannya tidak akan membuat klaim apa pun terhadap entitas ini. Hal ini mencakup aspek-aspek potensial seperti potensi Transaksi, Perjanjian ini, atau komunikasi tertulis atau lisan lainnya mengenai potensi Transaksi; keterlibatan Pihak Penerima dan Perwakilannya dalam menilai suatu potensi Transaksi; pengawasan atau penggunaan konten Materi Evaluasi, kesalahan atau kelalaian apa pun; atau tindakan apa pun yang diambil atau tidak diambil berdasarkan Materi Evaluasi. Pengecualian hanya berlaku terhadap hal-hal yang termasuk dalam perjanjian definitif mengenai suatu Transaksi.

Jangka Waktu: Semua NDA harus menentukan jangka waktu, biasanya berkisar antara dua hingga tiga tahun. Pilihlah jangka waktu terpanjang yang memungkinkan.

Pilihan Hukum: Dianjurkan untuk memilih negara bagian asal Anda untuk klausul ini.

Injunctive Relief: NDA harus secara eksplisit memberi wewenang kepada penjual untuk meminta perintah pengadilan jika kerusakan segera terjadi.

Penugasan: Perjelas dalam NDA bahwa sebagian besar dari mereka tidak dapat dialihkan.

Kesimpulan

Dalam konteks berinteraksi dengan pesaing, kami merekomendasikan langkah-langkah berikut:

• Jangkau pembeli potensial dengan cara berbasis risiko yang progresif.
• Carilah bantuan hukum untuk membuat NDA khusus yang disesuaikan untuk setiap pembeli.
• Lakukan penilaian menyeluruh terhadap latar belakang pembeli.
• Berbagi informasi dengan kompetitor secara bertahap, bertahap.
• Terapkan stempel “rahasia” pada semua dokumen terkait.
• Pertimbangkan untuk melibatkan pihak ketiga yang tidak memihak untuk memfasilitasi uji tuntas.
• Mintalah pengacara Anda untuk menyusun perjanjian kerahasiaan khusus untuk pesaing.
• Pastikan perwakilan pembeli juga berkomitmen terhadap perjanjian kerahasiaan.
• Minta tanda tangan pembeli pada perjanjian kerahasiaan tambahan seiring kemajuan transaksi.