Basisprincipes van fusies en overnames | Activa versus aandelenverkoop
Als het gaat om het kopen of verkopen van een bedrijf , komt u doorgaans twee primaire transactiestructuren tegen: de verkoop van activa en de verkoop van aandelen. Deze twee opties lijken misschien verschillend, maar in essentie hebben ze meer overeenkomsten dan verschillen.
Bij een verkoop van activa verkoopt de entiteit (bijvoorbeeld een bedrijf of LLC) haar individuele activa, zoals meubels, inventaris, uitrusting en klantenlijsten, aan de koper, die doorgaans via zijn eigen entiteit opereert.
Aan de andere kant houdt een aandelenverkoop in dat de verkoper (bijvoorbeeld een individu als John Smith) het eigendom van zijn entiteit (Corporation, LLC, etc.) overdraagt aan de koper. Dit is vergelijkbaar met het bezitten van een aandeel in een bedrijf als Ford Motor Company en het verkopen van die aandelen aan een ander individu.
Voor bedrijven met een waarde van minder dan $ 50 miljoen heeft de verkoop van activa doorgaans de voorkeur. Vanuit het perspectief van de koper biedt de verkoop van activa vaak belastingvoordelen en beperkt het de potentiële juridische risico's die verbonden zijn aan de entiteit van de verkoper. Ondertussen kan de verkoop van activa vanuit het standpunt van de verkoper minder gunstig zijn, voornamelijk als gevolg van de mogelijkheid van hogere gewone inkomstenbelastingtarieven op harde activa.
Laten we nu eens dieper ingaan op een uitgebreidere verkenning van elk scenario.
Waarom de meeste transacties activaverkopen zijn
De belangrijkste redenen achter het structureren van de meeste kleine transacties als verkoop van activa zijn tweeledig:
- Belastingefficiëntie: Wanneer kopers uw entiteit verwerven (of het nu een bedrijf, LLC, enz. is), erven zij uw belastinggrondslag. Omgekeerd stelt de aankoop van uw bezittingen hen in staat om die bezittingen opnieuw te gaan afschrijven, wat tot gunstiger belastingvoordelen leidt. De verkoop van activa komt veel voor bij kleinere zakelijke transacties, omdat ze kopers in staat stellen de waarde van activa naar boven bij te stellen en afschrijvingsgerelateerde kostenvoordelen te realiseren. Bij een aandelenverkoop erft de koper daarentegen doorgaans de belastinggrondslag van de verkoper (op enkele kleine uitzonderingen na), wat resulteert in minder belastingvoordelen.
- Risicobeperking: Het verwerven van uw entiteit impliceert het erven van alle niet bekendgemaakte juridische risico's die eraan verbonden zijn, gewoonlijk 'voorwaardelijke verplichtingen' genoemd. Om deze reden kiezen kopers er vaak voor om een nieuwe entiteit op te richten zonder onverwachte risico's.
Er is echter één opmerkelijke uitzondering die een koper ertoe zou kunnen aanzetten om de aankoop van uw entiteit te overwegen, en deze draait om de continuïteit van contracten of licenties .
Als uw bedrijf waardevolle contracten of licenties bezit die kunnen worden verstoord door een verandering van eigenaar, kan het nodig zijn de verkoop te structureren als een verkoop van activa. Het is essentieel om voorzichtig te zijn, aangezien veel contracten een clausule over 'verandering van eigendom' bevatten, waarin wordt bepaald dat een aanzienlijke verandering in de eigendom van bedrijfsaandelen een effectieve verandering van eigendom inhoudt, waarvoor expliciete toestemming vereist is.
Samenvattend: voor bedrijven met een waarde van minder dan $50 miljoen is het redelijk om aan te nemen dat de transactie waarschijnlijk zal worden gestructureerd als een verkoop van activa .
Definitie van koper en verkoper : In juridische contexten, zoals verwijzingen in overeenkomsten, heeft “Koper” of “Verkoper” betrekking op het individu of de entiteit die deelneemt aan de transactie.
– Als de verkoper een entiteit is , zoals een bedrijf of LLC (bijvoorbeeld Acme Seller Incorporated), verwijst de verwijzing naar de entiteit zelf, niet naar het individu (bijvoorbeeld John Smith).
– Op dezelfde manier, wanneer de koper een entiteit is (bijvoorbeeld Acme Buyer Corporation), verwijst de verwijzing naar de entiteit en niet naar een individu.
– Als de koper een individu is (bijvoorbeeld John D. Buyer), verwijst de verwijzing naar die persoon.
Het begrijpen van dit onderscheid is van cruciaal belang bij het onderscheiden van de belangrijkste verschillen tussen een actief en een aandelenverkoop.
Verkoop van activa — Overeenkomst voor de aankoop van activa (APA)
Bij een verkoop van activa verwerft de koper, vertegenwoordigd door een persoon als John Smith of hun entiteit (Corporation, LLC, enz.), de individuele activa van het bedrijf van de verkoper . Het is belangrijk op te merken dat de verkoper het eigendom van de entiteit behoudt, zelfs nadat de transactie is afgerond.
Het juridische document dat de verkoop van activa regelt, staat doorgaans bekend als een Asset Purchase Agreement (APA), wat in wezen synoniem is met een ‘Definitieve Koopovereenkomst’. Het belangrijkste onderscheid ligt in het feit dat de eerste expliciet schetst dat de aankoop is gestructureerd als een verkoop van activa.
Bij dit type transactie worden specifieke activa en passiva overgedragen van de verkoper naar de koper . De koper richt doorgaans een nieuwe entiteit op, en deze entiteit verwerft vervolgens de individuele activa van de verkoper (technisch gesproken de activa van de entiteit van de verkoper, of dit nu een bedrijf, LLC, enz. is). De identificatie van welke activa en passiva deel uitmaken van deze overdracht is een gezamenlijke beslissing van beide partijen.
Doorgaans omvatten de activa die bij de verkoop zijn inbegrepen alle materiële activa die nodig zijn voor de bedrijfsvoering van het bedrijf , inclusief voorraden en inventaris. Aan de andere kant behoudt de verkoper doorgaans het eigendom van debiteuren, contant geld en werkkapitaal. Het is vermeldenswaard dat werkkapitaal kan worden meegerekend als de koper een private equity-groep of een zeer geavanceerde zakelijke koper is.
Aandelenverkoop — Aandelenaankoopovereenkomst (SPA)
Bij een aandelenverkoop verwerft de koper de volledige entiteit van de verkoper, of het nu een Corporation, LLC of een soortgelijke structuur is. Door deze overname wordt de koper feitelijk eigenaar van alle activa die binnen de entiteit worden gehouden.
Het juridische document dat een aandelenverkoop regelt, staat algemeen bekend als een Stock Purchase Agreement (SPA), wat in wezen synoniem is met een ‘Definitieve Koopovereenkomst’. Het gebruik van de term ‘Aandelenaankoopovereenkomst’ geeft duidelijk aan dat de transactie onder de categorie van een aandelenverkoop valt. Bij een aandelenverkoop neemt de koper doorgaans de eigendom over van alles wat in het bezit is van de entiteit van de verkoper, inclusief eventuele niet bekendgemaakte aansprakelijkheden.
Het is vermeldenswaard dat aandelenverkopen relatief zeldzaam zijn bij transacties in kleine bedrijven . Ze spelen een rol wanneer het nodig is activa over te dragen die in het bezit zijn van de entiteit van de verkoper en die niet onafhankelijk kunnen worden overgedragen.
Bepaalde contracten zijn bijvoorbeeld gebonden aan de entiteit en kunnen niet worden overgedragen zonder uitdrukkelijke toestemming van de andere partij. In dergelijke gevallen zorgt het structureren van de transactie als een aandelenverkoop ervoor dat deze contracten effectief worden overgedragen aan de Koper, tenzij het contract uiteraard een ‘clausule over controlewijziging’ bevat die toestemming voor overdracht vereist bij een controlewijziging.
In de praktijk zijn de meeste verkopen van kleine bedrijven vanwege verschillende factoren niet gestructureerd als aandelenverkopen. Een belangrijke overweging is het potentieel voor de koper om “ voorwaardelijke verplichtingen ” te erven – verplichtingen die onbekend en dus onvoorspelbaar zijn. Wanneer u aandelen van een bedrijf verwerft, neemt u mogelijk verschillende niet-openbaar gemaakte verplichtingen op zich, wat voor aanzienlijke uitdagingen kan zorgen.
Opmerking: hoewel aandelen in een LLC technisch gezien 'lidmaatschapsbelangen' worden genoemd, wordt de term 'aandelenverkoop' in de meeste gevallen vaak gebruikt vanwege de eenvoud en duidelijkheid.