M&A-koopovereenkomst | Een complete gids

Wat is een definitieve koopovereenkomst (DPA)?

Een definitieve aankoopovereenkomst, of DPA, fungeert als het definitieve contract dat officieel de eigendom van een bedrijf en zijn activa overdraagt.

De term “definitief” wordt gebruikt omdat deze aangeeft dat deze overeenkomst de ultieme en definitieve overeenkomst is die tussen de betrokken partijen wordt uitgevoerd. Het vervangt alle eerdere overeenkomsten, inclusief een intentieverklaring of een aanbod tot aankoop.

Normaal gesproken wordt de DPA ondertekend voordat de deal daadwerkelijk wordt gesloten . De daadwerkelijke eigendomsoverdracht vindt echter plaats tijdens de afsluitingsfase. In het geval van een verkoop van activa gebeurt dit wanneer de verkoopakte wordt ondertekend en aan de koper wordt afgeleverd. Bij een aandelenverkoop vindt dit plaats wanneer de aandelencertificaten worden ondertekend.

Het is belangrijk op te merken dat als de DPA vóór de sluiting wordt ondertekend , bepaalde voorwaarden of onvoorziene omstandigheden nog steeds van kracht kunnen zijn. Hierbij kan het gaan om de goedkeuring van belangrijke derde partijen, zoals kredietverstrekkers, verhuurders, franchisegevers of licentiegevers. Als niet aan deze voorwaarden wordt voldaan vóór de sluitingsdatum of het verstrijken van de DPA, kan de verkoop worden geannuleerd.

De transactie kan een van de twee primaire vormen aannemen:

• Stock Purchase Agreement (SPA): Dit omvat de overdracht van aandelen van de entiteit, meestal een bedrijf of LLC , die de activa van het bedrijf bezit. Door deze aandelen te kopen, verkrijgt de koper feitelijk het eigendom van de activa van de entiteit. In de context van een LLC worden de aandelen technisch gezien 'lidmaatschapsbelangen' genoemd, maar voor de eenvoud wordt dit vaak een 'aandelenverkoop' genoemd.
• Asset Purchase Agreement (APA): Bij deze regeling worden individuele activa overgedragen van de verkoper naar de koper door middel van de ondertekening van een verkoopakte. De verkoper behoudt echter het eigendom van de entiteit, terwijl de koper vaak een nieuwe entiteit opricht om de activa te verwerven.

De DPA specificeert een sluitingsdatum voor de transactie, namelijk de datum waarop de daadwerkelijke overdracht plaatsvindt. Vóór deze datum moeten de verkoper en de koper eventuele resterende onvoorziene omstandigheden of openstaande problemen aanpakken en oplossen.

Op de sluitingsdag kunnen de verkoper en de koper elkaar persoonlijk ontmoeten, waar de laatste betaling wordt afgeleverd, en de verkoper de nodige sluitingsdocumenten ondertekent en aflevert. Als alternatief kunnen ze de ondertekening elektronisch of via FedEx . In veel gevallen worden transacties nu virtueel voltooid, waarbij documenten elektronisch of via bezorgdiensten op de volgende dag worden uitgewisseld.

Lees verder voor meer informatie over het proces en wat het inhoudt.

Het proces van LOI tot ondertekening van de koopovereenkomst

Hier is een overzicht van het proces van LOI-ondertekening tot sluiting:

• Letter of Intent (LOI): De koper en verkoper ondertekenen beide de LOI , die doorgaans niet-bindend is.
• Due diligence: Due diligence begint zodra de LOI is geaccepteerd en duurt doorgaans 30-60 dagen.
• Koopovereenkomst: Advocaten van beide partijen stellen de koopovereenkomst op. Het onderhandelen over de voorwaarden kan enkele weken duren.
• Het due diligence-onderzoek afronden: De koper geeft groen licht voor het due diligence-onderzoek zodra hij tevreden is. Sommige onvoorziene gebeurtenissen kunnen nog openstaan ​​vóór sluiting.
• Afsluiting: De afsluiting vindt plaats in een fysieke rondetafelbijeenkomst of virtueel. De koopovereenkomst wordt vóór of tijdens de sluiting ondertekend.

Ondersteunende documenten bij de definitieve koopovereenkomst (DPA)

Ondersteunende documenten worden gewoonlijk als bijlagen of bewijsstukken bij de DPA gevoegd. Deze omvatten doorgaans:

• Toewijzing van de aankoopprijs: dit document specificeert de aankoopprijs over verschillende activacategorieën, vaak nodig voor IRS-aanvraagdoeleinden (formulier 8594).
• Overdracht van contracten: draagt ​​bij het sluiten contracten van derden over van de verkoper naar de koper. Niet altijd nodig bij voorraadverkoop als bepaalde overeenkomsten overdraagbaar zijn.
• Overdracht van leaseovereenkomsten voor apparatuur: draagt ​​leaseovereenkomsten voor apparatuur voor het pand over aan de koper, waarbij de verkoper vaak tot de vervaldatum als leasegarant blijft.
• Overdracht van intellectueel eigendom: Deze tentoonstelling draagt ​​intellectueel eigendom over, zoals patenten, handelsmerken of andere geregistreerde/niet-geregistreerde activa, zoals telefoonnummers, websites en inhoud.
• Toewijzing van aandelen (voor aandelenverkoop): Dit document wordt uitsluitend gebruikt voor aandelenverkoop en vergemakkelijkt de overdracht van aandelen van entiteiten.
• Verkoopfactuur (voor verkoop van activa): Voor de verkoop van activa specificeert dit document alle materiële en immateriële activa die bij de verkoop zijn inbegrepen.
• Bedrijfsresolutie: Vereist bij de verkoop van activa wanneer de verkoper een entiteit is (bijvoorbeeld een bedrijf of LLC), waarbij belangrijke acties zoals de verkoop van activa worden bevestigd.
• Akte van verkoop van entiteit (voor entiteits- of aandelenverkopen): Noodzakelijk bij de verkoop van entiteitsaandelen.
• Onafhankelijke Aannemersovereenkomst: Nodig als de verkoper van plan is om in welke hoedanigheid dan ook met de koper te blijven samenwerken, soms in de vorm van een arbeidsovereenkomst.
• Lijst met activa: een gedetailleerde inventaris van de overgedragen materiële activa. Hoewel het niet vereist is voor de verkoop van aandelen, helpt het om het eigendom te verduidelijken, waardoor potentiële geschillen worden verminderd.
• Lijst met immateriële activa en intellectueel eigendom: Deze bijlage somt immateriële activa op, zoals telefoonnummers en websites die bij de verkoop zijn inbegrepen.
• Lijst met eigendommen met een titel: Het heeft betrekking op activa zoals onroerend goed of voertuigen, waarvoor afzonderlijke overdrachtsprocedures nodig zijn.
• Niet-concurrentiebeding : deze overeenkomst schetst wat de verkoper wel en niet kan doen en specificeert de duur ervan. Het is een standaardonderdeel van de meeste fusie- en overnametransacties en kan worden opgenomen in de koopovereenkomst of als afzonderlijk bewijsstuk. De overeenkomst vervalt indien de koper in gebreke blijft met de betaling.
• Promesse en zekerheidsovereenkomst (voor de verkoop van activa met financiering door de verkoper): Vereist bij de verkoop van activa waarbij financiering door de verkoper . De promesse geeft details over de terugbetalingsvoorwaarden, terwijl de beveiligingsovereenkomst de verkoper toestaat een pandrecht op bedrijfsactiva te plaatsen tot volledige betaling. Een UCC-1-aanvraag is nodig om het retentierecht te formaliseren.
• Openbaarmakingsverklaring van de verkoper: Deze verklaring van de verkoper informeert de koper over eventuele ongunstige omstandigheden in het bedrijf. Het schriftelijk op de hoogte stellen van belangrijke ongunstige omstandigheden helpt mogelijke juridische geschillen te voorkomen.
• Overeenkomst voor aandelenbelofte (voor aandelenverkoop met opmerking van de verkoper): Bij aandelenverkoop is het gebruikelijk dat aandelen in trust of in bewaring worden gehouden tot volledige betaling. Dit werkt op dezelfde manier als een retentierecht op bedrijfseigendommen. Vaak bewaart een derde partij de aandelen totdat de nota volledig is betaald.
• Vrijgave van de inhouding: Sommige kopers vragen om een ​​percentage van de aankoopprijs in bewaring te houden tot de voltooiing van een trainingsperiode of om onvoorziene variabelen te dekken (bijvoorbeeld garantieclaims). Het aangehouden bedrag kan variëren van 5% tot 20% of meer van de aankoopprijs.
• Trainingslogboek: Het bijhouden van een logboek van de voltooiing van de trainingsperiode is een verstandige praktijk om mogelijke toekomstige geschillen te voorkomen.

Definitieve koopovereenkomstclausules

Veelvoorkomende clausules in een definitieve koopovereenkomst:

• Definities: Een goed opgestelde koopovereenkomst begint met duidelijke definities van de belangrijkste termen die in het hele document worden gebruikt. Dit gedeelte neemt dubbelzinnigheid weg en beantwoordt vragen als het onderscheid tussen ‘sluiten’ en ‘overdracht van bezit’, waardoor wordt verzekerd dat iedereen op dezelfde pagina staat.
• Prijs: In dit gedeelte wordt de aankoopprijs uiteengezet, vaak opgesplitst in componenten zoals een serieuze geldstorting, aanbetaling, extra aanbetaling na due diligence, verkopersfinanciering, financiering door derden en inhoudingsbedragen. Het kan ook de aanwezigheid van een earnout beschrijven.
• Inventaris: Hier beschrijft de overeenkomst de inventaris die bij de verkoop is inbegrepen. Het specificeert wie de inventaristelling zal uitvoeren: koper, verkoper of een taxatiedienst. Daarnaast worden prijsaanpassingen behandeld op basis van voorraadverschillen tussen ondertekening en sluiting, en wordt de staat en verkoopbaarheid van de voorraad beoordeeld.
• Onvoorziene gebeurtenissen: Indien de koopovereenkomst vóór de sluiting wordt ondertekend, zijn eventuele onvoorziene gebeurtenissen opgenomen. Onvoorziene gebeurtenissen bij kopers kunnen betrekking hebben op het veiligstellen van financiering, het verkrijgen van licenties, lease-overdrachten of het verkrijgen van goedkeuring van de franchisegever.
• Afsluitingskosten en pro rata: In dit gedeelte wordt de verantwoordelijkheid voor het dekken van verschillende afsluitingskosten verduidelijkt. Veel kosten worden gelijkmatig verdeeld tussen de koper en de verkoper, waarbij elke partij de honoraria van zijn adviseur voor zijn rekening neemt.
• Verklaringen en garanties: Verklaringen en garanties zijn verklaringen en garanties van verkopers met betrekking tot de activa, passiva en contracten van het bedrijf die worden verkocht. Deze garanties geven de juistheid van de representaties weer. In geval van discrepanties kunnen kopers juridische stappen ondernemen, wat mogelijk kan leiden tot toegekende schadevergoeding. Vertegenwoordigers en garanties zijn van cruciaal belang bij grotere transacties en dienen om potentiële problemen aan het licht te brengen. Als verkoper is het garanderen van feitelijke en nauwkeurige verklaringen van cruciaal belang. Voorbeelden van representaties zijn onder meer:
  • Alle activa zijn in goede staat.
  • Belastingen worden bij sluiting verrekend.
  • De verkoper heeft de wettelijke bevoegdheid om de overeenkomst te ondertekenen.
  • De verkoper voldoet aan alle relevante wetten.
• Training: In dit gedeelte vindt u een uitgebreid overzicht van de duur en de bijzonderheden van het trainingsarrangement. Het is essentieel om zeer nauwkeurig te zijn over de duur van de trainingsperiode, het aantal uren dat ermee gemoeid is en de overeengekomen voorwaarden. Als u dit niet doet, kan dit leiden tot geschillen na de verkoop, waarbij kopers af en toe juridische stappen ondernemen tegen verkopers wegens onvoldoende training.
• Vertrouwelijkheid: Hoewel er mogelijk al een afzonderlijke vertrouwelijkheidsovereenkomst bestaat, wordt deze clausule soms opgenomen om het belang van het handhaven van de vertrouwelijkheid tijdens de hele transactie te benadrukken.
• Wanbetaling en rechtsmiddelen: In dit segment worden de voorwaarden voor het beëindigen van de overeenkomst en de boetes voor wanbetaling beschreven, vaak inclusief voorzieningen voor een opsplitsingsvergoeding.
• Diverse juridische bepalingen: Dit gedeelte behandelt verschillende juridische aspecten, zoals advocatenhonoraria, bemiddelingsprocedures, schadeloosstellingsvoorwaarden, volledige overeenkomstclausules, scheidbaarheidsbepalingen, toepasselijk recht, risicoverdeling en andere algemene elementen die van toepassing zijn op juridische overeenkomsten.