Sprievodca M&A | Predajte svoju firmu konkurencii

Nedávno ma oslovil konkurent so záujmom o kúpu mojej firmy. Chcem sa zapojiť do diskusie, aj keď so sebavedomým postojom. Aj keď som otvorený tejto príležitosti, chcem zabezpečiť, aby moje citlivé informácie zostali v bezpečí. Vynára sa otázka – majú skutočný záujem alebo len hľadajú informácie? Vzhľadom na potrebu zdieľania dôverných údajov som opatrný, pokiaľ ide o to, aby som ponuku prijal priamo.

Aby som posilnil svoju dôveru, rád by som posilnil dohodu o mlčanlivosti . Aké kroky môžem podniknúť, aby som zabezpečil, že mi táto dohoda poskytne maximálnu možnú ochranu? Okrem toho som odhodlaný zachovať bezpečnosť mojich obchodných tajomstiev a iných vlastníckych informácií počas tejto spolupráce s konkurenciou. Akékoľvek poznatky o stratégiách na dosiahnutie tohto cieľa by boli veľmi ocenené.

Zaistenie maximálnej bezpečnosti a dôvernosti vašich obchodných údajov má aj naďalej prvoradý význam, pričom postoj je ešte ráznejší, keď čelíte prístupu konkurencie.

Tento dômyselný článok sa ponorí do radu účinných stratégií, ktoré vám umožnia presadzovať svoju ochranu a zároveň organizovať predaj vašej firmy:

• Odstupňované zapojenie kupujúceho na riadenie stupňujúcich sa úrovní rizika
• Dôkladné postupy preverovania kupujúcich
• Riadené šírenie informácií v progresívnych fázach
• Bystré rozlišovanie toho, čo a kedy zverejniť
• Vytlačiť dokumenty s pečaťou „dôverné“
• Poverte neutrálnu tretiu stranu, aby odborne dohliadala na due diligence
• Prispôsobte zákazkovú zmluvu o mlčanlivosti (NDA) vhodnú pre daného kupujúceho

Vydajme sa na túto cestu poznania a prípravy!

Kontaktujte kupujúcich na základe rastúcich štádií rizika

Začnite tým, že zapojíte kupujúcich, ktorí vo svojej podstate predstavujú najmenšie riziko pre vás aj vašu spoločnosť. To často zahŕňa začatie komunikácie s private equity spoločnosťami a nepriamymi konkurentmi.

Interakcia s týmito kupujúcimi vo svojej podstate znamená najbezpečnejší prístup pre vaše podnikanie. Tento prístup predstavuje zaužívanú normu v oblasti súkromných aukcií, najmä ak vás podporuje šikovný poradca v oblasti fúzií a akvizícií .

Prístup uprednostňovania nízkorizikových kupujúcich pri prvom kontakte poskytuje neoceniteľnú príležitosť vylepšiť vašu prezentáciu a strategickú pozíciu pred spojením s kupujúcimi s vyššou prioritou alebo potenciálnym rizikom. Tieto počiatočné interakcie nevyhnutne odhalia potenciálne nevýhody, prerušenia obchodov alebo oblasti zraniteľnosti, ktoré by mohli uniknúť aj tej najdôkladnejšej príprave na predaj vašej spoločnosti.

Tým, že sa najprv zameriate na kohortu kupujúcich s minimálnym rizikom a prioritou, odborne odvrátite akékoľvek riziko ohrozenia priaznivého prvého dojmu tými, ktorí majú vyššiu dôležitosť. Táto metodika dôsledne poskytuje konštruktívnu spätnú väzbu, ktorá je užitočná na spresnenie prezentácií budúcich kupujúcich a neustále zvyšuje pravdepodobnosť bezproblémovej transakcie.

Na ilustráciu tejto stratégie sme nedávno sprostredkovali predaj prominentnej komerčnej upratovacej spoločnosti. Náš zvolený prístup zahŕňal spočiatku oslovenie niekoľkých konkurentov mimo štátu, ktorí sú pripravení profitovať z rozšírenia svojej geografickej stopy. Dôvod, prečo tieto subjekty považovať za nízkorizikové, pramenil z ich neangažovanosti v bezprostrednej geografickej oblasti nášho podnikania. Podobne v inom scenári sme úspešne vykonali porovnateľnú stratégiu odpredaja významného podniku v oblasti pozemkových úprav. V tomto prípade sme spolupracovali s nepriamymi konkurentmi v rámci rovnakej geografickej lokality. Táto cesta, hoci predstavuje nižšie riziko vzhľadom na ich postavenie ako hlavných akvizičných vyhliadok bez priameho konkurenčného postavenia, bola súčasťou našej stratégie. Priame zapojenie konkurentov sme si vyhradili ako posledné východisko. V oboch scenároch nám naša iniciácia s vyhliadkami s nízkym rizikom umožnila starostlivo zdokonaľovať náš prístup, až kým sme pre každú firmu nenašli dokonalých nápadníkov.

Dôkladne preverte kupujúcich

Pred prezradením akýchkoľvek informácií potenciálneho kupujúceho dôkladne preverte. Zabezpečiť, aby kvalifikácia kupujúceho bola na rovnakej úrovni, je prvoradá a ako postupuje hĺbková kontrola, môžete sa hlbšie ponoriť do svojich otázok.

Proces začíname požiadaním zainteresovaných strán, dokonca aj konkurentov, aby dokončili komplexný „balíček pre kupujúcich“. Tento komplexný dotazník sa ponorí do mnohých aspektov zahŕňajúcich ich finančnú situáciu a minulé akvizície. Tento precízny proces slúži ako nevyhnutný predpoklad predtým, ako odhalíme akékoľvek obchodné podrobnosti. Ak kupujúci váha alebo odmietne poskytnúť tieto základné informácie, zadržíme akékoľvek ďalšie zverejnenie.

Ak by kupujúci v neskorších fázach due diligence trval na rozhovore s vašimi zákazníkmi, môžete taktne čeliť vyjadrením záujmu o rozhovor s ich kľúčovými pracovníkmi, predchádzajúcimi vlastníkmi firiem, ktorých získali, alebo inými príslušnými kontaktmi.

V prípadoch, keď je dôvernosť zdieľaných informácií vysoká, zvážte angažovanie skúseného súkromného detektíva . Títo šikovní profesionáli disponujú množstvom zdrojov, vrátane databáz, aby mohli rýchlo odhaliť akékoľvek potenciálne varovné signály v pozadí jednotlivca alebo spoločnosti.

Požiadajte o podporu svojho právneho poradcu , aby ste mohli prehľadať verejné záznamy a posúdiť akúkoľvek históriu súdnych sporov.

Zváženie múdrosti hodnotenia kreditu kupujúceho — či už na obchodnej alebo osobnej úrovni — sa môže ukázať ako rozumné.

V momentoch, keď sa objavia výhrady týkajúce sa finančných možností kupujúceho, je hĺbanie do komplexnej finančnej dokumentácie na overenie ich transakčného potenciálu rozumným krokom. Dôverujte svojim inštinktom. Ak konkrétne aspekty vyvolávajú pochybnosti, neváhajte vykonať hlbšie vyšetrovanie.

Napríklad, keď ste konfrontovaní s pochybnými tvrdeniami o ich predchádzajúcich akvizíciách, požiadať o rozhovor s bývalým vlastníkom nadobudnutej spoločnosti je rozumné a v rámci vašich práv, najmä ak sa kupujúci snaží získať prístup k vysoko citlivým údajom.

Vydávanie informácií vo fázach

Odhaľujte informácie kupujúcemu progresívnym spôsobom, ktorý je v súlade s jeho trvalým záujmom o vašu firmu. Tento strategický prístup zahŕňa postupné odhaľovanie čoraz citlivejších detailov, keď sa vytvorí vzájomné porozumenie a dôvera s kupujúcim.

Pre ilustráciu, chráňte vysoko dôverné informácie, ako sú napríklad zmluvy so zákazníkmi, a odhaľujte ich až v pokročilých štádiách due diligence.

Začnite včasné rozhovory s potenciálnymi kupcami zdieľaním všeobecných informácií a zároveň rozumným zadržiavaním citlivých údajov – najmä informácií, ktoré by mohli zneužiť konkurenti. Odhalenie takýchto citlivých podrobností by malo byť vyhradené pre neskoršie fázy procesu vyjednávania, prípadne by sa o ňom mohlo uvažovať iba vtedy, ak sa to bude považovať za potrebné.

Zavedenie časovo ohraničených míľnikov pre kupujúceho sa môže ukázať ako efektívne. Segmentovaním procesu due diligence do odlišných fáz môžete po úspešnom dokončení každej fázy vyžadovať súhlas kupujúceho.

Začnite napríklad s finančnou povinnou starostlivosťou a po úspešnom vykonaní tohto kroku si vyžiadajte ich potvrdenie pred prechodom do ďalšej fázy povinnej starostlivosti.

Zatiaľ čo tento postupný prístup môže vyhovovať konkrétnym podnikom, môže byť pre mnohé akvizície menej pragmatický kvôli iteratívnej povahe due diligence. Alternatívne, efektívnejšia stratégia zahŕňa odloženie šírenia citlivých informácií až do neskorších štádií náležitej starostlivosti.

Zistite, čo a kedy vydať

Poďme načrtnúť štandardné informácie zdieľané s potenciálnymi kupcami.

Informácie pravidelne poskytované kupujúcim zahŕňajú:

Finančné a daňové

• Výkazy ziskov a strát
• Súvahy
• Výkazy peňažných tokov
• Bankové výpisy
• Federálne daňové priznania k dani z príjmu
• Prehľady pre mzdy a daň z obratu
• Výpisy z účtov obchodníkov
• Rozpis pohľadávok a záväzkov

Právne

• Kópia nájomnej zmluvy
• Kópie zmluvy s dodávateľom a predajcom
• Reklamné zmluvy
• Kópie poistných zmlúv
• Kópie na prenájom zariadení
• Kópie významných zmlúv

Operácie

• Zoznam aktív
• Zoznam zásob
• Marketingové materiály
• Kópie licencií, povolení, osvedčení, registrácií atď.

Informácie príležitostne zdieľané s kupujúcimi:

• Podrobnosti o cenách týkajúce sa konkrétnych zákazníkov alebo klientov
• Zákaznícke zmluvy (s názvami zvyčajne upravenými)
• Informácie o zamestnancoch, dohody a súvisiace údaje
• Zoznam dodávateľov

Informácie, ktoré sa kupujúcim zvyčajne nezverejňujú:

• Softvérový kód
• Mená zákazníkov (aktuálnych aj budúcich)
• Obchodné tajomstvá

Označiť alebo opečiatkovať dokumenty ako „dôverné“

Potvrdte svoj záväzok k dôvernosti tak, že každý dokument vytlačíte štítkom „Dôverné“ predtým, ako ho budete zdieľať s kupujúcim. Aj keď tento krok nemusí byť v oblasti väčšiny NDA povinný, predstavuje impozantný postup, ktorý jednoznačne vyjadruje citlivú povahu informácií, ktoré im zveríte do rúk.

Vymenujte neutrálnu tretiu stranu na uľahčenie náležitej starostlivosti

Poverte nestrannú tretiu stranu, aby vykonala náležitú starostlivosť v mene kupujúceho. Výhradnou zodpovednosťou tohto neutrálneho subjektu bude vykonávanie náležitej starostlivosti bez účasti na odovzdávaní dôverných informácií kupujúcemu.

Zvážte tento scenár: ak ste vlastníkom softvérovej spoločnosti, vy aj kupujúci by ste mohli spolupracovať a najať si nezaujatú tretiu stranu, aby vykonala dôkladný audit kódu. Táto tretia strana bude mať výlučne prístup k vášmu softvérovému kódu. Po dokončení auditu kódu zostavia komplexnú správu, ktorá sa predloží kupujúcemu na hĺbkovú analýzu. Tento prístup zabezpečuje obmedzené vystavenie vášho dôverného softvérového kódu.

Alternatívne, v situáciách, keď sa vaša firma vo veľkej miere spolieha na hŕstku kľúčových klientov, ktorí sa podieľajú podstatnými 70 % na vašich príjmoch, môže byť na vykonávanie zákazníckych prieskumov zamestnaná tretia strana, ktorá zaručí spokojnosť týchto kľúčových klientov. V určitých prípadoch môže byť samotná transakcia štruktúrovaná tak, aby zakryla skutočnosť, že spoločnosť bola získaná – taktiku, ktorú sme nedávno použili pri predaji významnej servisnej firmy v Chicagu.

Keď je potrebné zverejniť citlivé finančné podrobnosti kupujúcemu, je rozumné spoločne poveriť nezávislú firmu CPA, aby vykonala finančnú due diligence.

Zatiaľ čo pri zdieľaní citlivých obchodných informácií počas procesu predaja existujú prirodzené riziká, prijatie týchto strategických opatrení môže tieto riziká účinne zmierniť a zároveň umožniť prenos potrebných obchodných informácií potenciálnym kupcom.

Pripravte si vlastnú zmluvu alebo zmluvu o mlčanlivosti špecifickú pre kupujúceho

Ciele NDA

Cieľ č. 1: Riadenie správania

Prvoradým cieľom NDA je predchádzať porušeniam dôvernosti . Keď sú podmienky transparentné, dosiahnutie tohto cieľa sa stáva uskutočniteľnejším. Vzhľadom na to sa pri menších transakciách ukazuje ako výhodné zdôrazniť dôverný charakter podniku počas úvodných rozhovorov alebo stretnutí s kupujúcim.

Stojí za zmienku, že príliš zložitý NDA môže neúmyselne priniesť kontraproduktívne výsledky. Niektorí kupujúci si, žiaľ, prečítajú podmienky NDA, pričom nesprávne predpokladajú, že sú štandardné. V takýchto prípadoch môže byť zopakovanie významu NDA cenné, najmä ak kupujúcemu chýbajú významné skúsenosti s akvizíciou.

Ak sa kupujúci zapojí do rokovaní o jazyku NDA, môže to signalizovať pozitívny sklon. To naznačuje bdelý záväzok dodržiavať dohody. V snahe o kontrolu správania by jazyk NDA mal jednoznačne stelesňovať jasnosť, stručnosť a absenciu právneho žargónu.

Cieľ č. 2: Zriadenie právneho opravného prostriedku

V scenároch porušenia NDA sa súdny spor bežne objavuje ako primárny prostriedok. Dôkladné znenie má však obmedzený význam, ak kupujúci nerozumie jemnostiam jazyka NDA. Napriek tomu sa naše presvedčenie sústreďuje na NDA, ktorá primárne slúži cieľu riadenia a prevencie správania. Keď sa efektívne dosiahne počiatočný cieľ „kontroly správania“, potreba súdnych sporov sa zníži. V snahe o kontrolu správania by mal byť jazyk NDA ľahko zrozumiteľný a krištáľovo čistý.

Po objasnení účelu NDA poďme ďalej ponúkaním cenných stratégií na posilnenie potencie NDA pri rokovaní s priamymi konkurentmi.

Pripravte si zmluvu o mlčanlivosti špecifickú pre kupujúceho

Zabezpečte si svoju pozíciu tým, že poveríte svojho právneho zástupcu, aby vytvoril prispôsobenú zmluvu o mlčanlivosti exkluzívne navrhnutú pre kupujúceho, s ktorým rokujete. Zatiaľ čo generická NDA slúži dobre v počiatočných fázach, konfrontácia s priamym konkurentom a zároveň zverejňovanie veľmi citlivých údajov si vyžaduje jedinečne prispôsobenú NDA, starostlivo vypracovanú vaším právnym poradcom. Buďte si istí, že tento prispôsobený prístup posilní vašu strategickú výhodu a ochráni vaše dôverné informácie.

Pripravte si samostatnú NDA pre rôzne kategórie informácií

Diverzifikované NDA môžu byť dôsledne prispôsobené odlišným kategóriám dôverných informácií, pričom každá obsahuje požadovaný jazyk súvisiaci s konkrétnymi scenármi.

Na ilustráciu zvážte tieto rozmanité scenáre, z ktorých každý vyžaduje jedinečnú škálu právnych stratégií a jazykov na posilnenie vašej ochrany: keď sa kupujúci zapojí s dôležitými zamestnancami, keď dôjde k interakciám s kľúčovými zákazníkmi a keď sa s kupujúcim podelia o vlastníckych cenách. Prostredníctvom tohto strategického prístupu vaše opatrenia na zachovanie dôvernosti získajú presnosť a účinnosť v rôznych kontextoch.

Prispôsobte si NDA

Úprava zmluvy o mlčanlivosti sa často stáva nevyhnutnou pre konkrétne profily kupujúcich.

Používame napríklad odlišné prístupy pre bohatých súkromných osôb, priamych konkurentov a private equity skupiny. Naše postupy sú voči konkurencii obzvlášť prísne vzhľadom na zvýšené riziko, ktoré tieto transakcie predstavujú pre predajcov. Zabezpečenie účinnosti dohody o mlčanlivosti závisí od nuancií jej jazyka. V segmente stredného trhu je vyjednávanie NDA bežné, najmä ak sú zapojení potenciálni konkurenti.

Oblasti v rámci NDA , ktoré si vyžadujú odlišné zaobchádzanie s konkurentmi, zahŕňajú:

• Zahrnutie ústne oznámených informácií
• Začlenenie „odvodených informácií“
• Klasifikácia stavu predaja podniku medzi dôverné informácie
• Definícia „zástupcov“
• Definícia „dôverných informácií“

Zvážte začlenenie nasledujúceho jazyka do NDA na zapojenie konkurentov:

• Nežiadanie: Integrujte klauzulu, v ktorej sa kupujúci zaväzuje zdržať sa aktívneho získavania vašich zákazníkov, dodávateľov alebo zamestnancov. Pozrite si sprievodné tipy na optimálne zavedenie tejto klauzuly.
• Neprenájom: Kupujúci sa zaväzuje, že nebude zamestnávať vašich zamestnancov, na rozdiel od toho, že sa bude iba vyhýbať žiadostiam.

Požiadajte zástupcov kupujúceho, aby podpísali NDA

Pred zdieľaním informácií uprednostnite získanie podpísanej zmluvy NDA od zástupcov kupujúceho V prípadoch, keď zástupcovia nedodržia podpísanie zmluvy NDA, je nevyhnutné, aby bol kupujúci zodpovedný za akékoľvek porušenia, ktorých sa dopustili ich zástupcovia.

Okrem toho sa uistite, že kupujúci po prijatí informácií o vašej firme poskytne mená a kontaktné údaje svojich zástupcov. Tento priamy prístup posilňuje informačnú bezpečnosť a zodpovednosť.

Nechajte kupujúceho podpísať viacero zmlúv o mlčanlivosti

Využite strategický prístup a požiadajte kupujúceho o vykonanie rôznych NDA v rôznych fázach priebehu transakcie. Každá nasledujúca zmluva o mlčanlivosti môže obsahovať postupne prísnejšie formulácie a klauzuly, keď postupne zverejňujete citlivejšie informácie.

Napríklad kupujúci môže spočiatku prejaviť malý záujem o podpísanie zmluvy o mlčanlivosti, ktorá obsahuje klauzuly o nevyžiadaní alebo o zákaze prenájmu. S postupujúcim vyjednávaním však môžu byť viac naklonení akceptovať takéto podmienky, najmä ak dostanú príležitosť zapojiť sa do vašich zamestnancov počas due diligence.

V niektorých prípadoch môže byť potrebné, aby váš právny zástupca pred udelením prístupu ku kľúčovým zákazníkom kupujúcemu vypracoval návrh zmluvy o mlčanlivosti. Aj keď je tento krok relatívne nezvyčajný, môže byť potrebný pri transakciách zahŕňajúcich koncentrované vzťahy so zákazníkmi. Ak by k takýmto situáciám došlo, predpokladom pred umožnením diskusií s týmito kritickými zákazníkmi by mohlo byť rokovanie o NDA.

Ustanovenia, ktoré je potrebné zvážiť

Po poskytnutí niekoľkých praktických tipov sa poďme ponoriť do špecifík jazyka NDA.

Definícia dôverných informácií : Toto je často diskutovaný segment. Mnohé dohody ponúkajú širokú definíciu dôverných informácií a zároveň uvádzajú špecifické výnimky. Venujte osobitnú pozornosť riešeniu akýchkoľvek informácií, ktoré vyvolávajú osobitné obavy.

Príklad:

„Dôverné informácie“ sa týkajú údajov o spoločnosti, jej zákazníkoch, potenciálnych zákazníkoch a/alebo predajcoch, ktoré zostávajú nezverejnené mimo dosahu spoločnosti. Týka sa to informácií získaných v súvislosti s vašou úlohou v spoločnosti. Rozsah Dôverných informácií môže zahŕňať, ale nie je obmedzený na: (1) Zmluvné podmienky, s výnimkou sprístupnenia informácií vášmu následnému zamestnávateľovi o obmedzujúcich záväzkoch, vášmu právnikovi, manželovi alebo daňovému poradcovi – s tým, že sprístupnenie akoukoľvek takou stranou bude považovať za porušenie; (2) Zásady spoločnosti, financie a obchodné stratégie; (3) Finančné prognózy zahŕňajúce prognózy predaja, výpočty podielu na trhu a ciele; (4) informácie o predaji týkajúce sa uvedenia produktov na trh; (5) prispôsobený softvér, marketingové nástroje a zdroje, ku ktorým sa pristupuje alebo ktoré sú generované prostredníctvom pridruženia spoločnosti; (6) Identifikácia zákazníkov, potenciálnych zákazníkov a/alebo predajcov vrátane kontaktných údajov; (7) zoznamy zákazníkov, potenciálnych zákazníkov a/alebo predajcov; (8) Podmienky účtu a podrobnosti o cenách predajcu; (9) Podmienky účtu a ceny v rámci predajných zmlúv; (10) predpokladané podmienky a ceny v predajných zmluvách s potenciálnymi zákazníkmi; (11) Kontaktné informácie o zamestnancoch a podnikoch; a (12) Stratégie, metódy a prístupy pre vývoj produktov, výrobu, marketing, distribúciu a predaj.

Objasnenie zástupcov: Mnoho NDA udeľuje kupujúcim oprávnenie zdieľať citlivé informácie so svojimi „zástupcami“ bez vášho výslovného súhlasu. Niektoré dohody však prehliadajú vymedzenie pôsobnosti zástupcu, čo je postup, ktorý nepodporujeme.

Náš odporúčaný prístup zahŕňa NDA, ktorá dáva kupujúcemu mandát na získanie vášho súhlasu pred zverejnením dôverných informácií tretím stranám. Zároveň by dohoda mala poskytnúť komplexnú definíciu toho, čo predstavuje zástupcu.

Príklad:

Ako je uvedené v tejto zmluve, výraz „Zástupcovia“ sa vzťahuje na vaše pridružené spoločnosti a príslušných riaditeľov, úradníkov, zamestnancov, agentov a poradcov oboch vašich pridružených spoločností. To zahŕňa finančných poradcov, právnikov, účtovníkov a iných konzultantov spojených s vami a vašimi pridruženými spoločnosťami, za podmienky, že títo poradcovia nebudú súčasne, ani sa z nich nakoniec nevyvinú, spolupredkladatelia alebo zdroje kapitálového alebo dlhového financovania.

Prípustné použitie: NDA by mala jasne uviesť, že použitie dôverných informácií je povolené výlučne na vyhodnotenie transakcie, pričom sa vyhýbajú akýmkoľvek alternatívnym účelom.

Príklad:

Prijímajúca strana sa výslovne zaväzuje, že Hodnotiaci materiál bude slúžiť výlučne na účely hodnotenia potenciálnej Transakcie, pričom sa zdrží akéhokoľvek iného použitia, ktoré by mohlo nepriaznivo ovplyvniť Zverejňujúcu stranu. Prijímajúca strana a jej zástupcovia majú zakázané sprístupniť tieto informácie akejkoľvek inej osobe alebo na akýkoľvek iný účel. Takéto informácie však môžu byť zdieľané so zástupcami prijímajúcej strany, ktorí ich vyžadujú na posúdenie transakcie, za predpokladu, že sa zaviažu zachovávať dôvernosť a dodržiavať podmienky tejto zmluvy, ako keby boli signatármi. Prijímajúca strana nesie zodpovednosť za akékoľvek porušenie zo strany svojich Zástupcov, pričom sa zaväzuje prijať všetky primerané opatrenia na svoje náklady, aby zabránila neoprávnenému zverejneniu alebo použitiu Hodnotiaceho materiálu.

Právne povinnosti: Väčšina NDA stanovuje, že kupujúci môžu prezradiť dôverné informácie, ak sú k tomu zákonne nútení. Prísne zmluvy o mlčanlivosti, ktoré obhajujú predajcu, poskytujú predajcovi možnosti zasiahnuť pred takýmto zverejnením a poskytnúť ochranné opatrenia.

Príklad:

V prípade, že je prijímajúca strana alebo ktorýkoľvek z jej zástupcov zo zákona povinný zverejniť akúkoľvek časť informácií v hodnotiacom materiáli na základe platného a vykonateľného predvolania alebo príkazu súdu, vládneho orgánu alebo burzy cenných papierov, prijímajúca strana sa zaväzuje bezodkladne informovať oznamujúcu stranu o žiadosti vrátane jej kontextu a podmienok. To umožňuje Oznamujúcej strane požiadať o vhodné ochranné príkazy alebo sa Zmluvná strana zriecť dodržiavania tejto dohody (a ak Oznamujúca strana o takéto príkazy požiada, Prijímajúca strana bude spolupracovať na náklady Oznamujúcej strany). Ak sú ochranné opatrenia odmietnuté a prijímajúca strana musí stále zverejniť informácie, ona alebo jej zástupcovia zverejnia iba časť, ktorú vyžaduje písomné stanovisko právneho zástupcu prijímajúcej strany, pričom vynaloží maximálne úsilie na ochranu zostávajúceho dôverného materiálu. Prijímajúca strana a jej zástupcovia nebudú brániť žiadnej akcii oznamujúcej strany s cieľom získať ochranné príkazy alebo zabrániť zverejneniu, čím sa zabezpečí trvalá dôvernosť.

Vrátenie alebo likvidácia informácií: NDA nariaďuje kupujúcim vrátiť alebo zlikvidovať informácie, ak sa rozhodnú odstúpiť od transakcie, hoci relevantnosť tohto ustanovenia sa môže líšiť v dôsledku technologického pokroku.

Prístup k zamestnancom: Toto zostáva sporná záležitosť. Všetky NDA by mali spočiatku obmedziť prístup zamestnancov. Ak udeľujete prístup zamestnancovi, dôrazne vám odporúčame, aby váš právnik navrhol klauzulu o mlčanlivosti, ktorá sa bude týkať nevyžiadania zamestnancov, skôr než povolíte interakciu medzi kupujúcim a zamestnancom.

Príklad:

Vy a vaši Zástupcovia nebudete iniciovať ani uľahčovať žiadnu komunikáciu týkajúcu sa Hodnotiaceho materiálu, stretnutia s manažmentom súvisiace s potenciálnou Transakciou alebo diskusie týkajúce sa podnikania Spoločnosti alebo potenciálnej Transakcie bez predchádzajúceho písomného súhlasu Spoločnosti [alebo investičnej banky Spoločnosti]. Tieto kroky sa nebudú vykonávať, s výnimkou prostredníctvom finančného poradcu určeného Spoločnosťou, so žiadnym predstaviteľom, riaditeľom alebo zamestnancom spoločnosti alebo jej pridružených spoločností.

Nežiadanie zákazníkov, zamestnancov, dodávateľov: Táto časť často vyvoláva intenzívne diskusie a niektorí kupujúci sa môžu brániť podpísaniu zmluvy o mlčanlivosti, ktorá obsahuje takýto jazyk, počas počiatočných fáz transakcie.

Aby ste to uľahčili, môžete uviesť, že kupujúci sa zaväzuje, že nebude aktívne prenasledovať vašich zamestnancov, ale vaši zamestnanci môžu byť braní do úvahy, ak sa uchádzajú prostredníctvom všeobecných inzerátov o zamestnaní.

Príklad:

V priebehu troch rokov od súčasného dátumu prijímajúca strana a jej pridružené spoločnosti súhlasia s tým, že sa zdržia priameho alebo nepriameho najímania alebo získavania akéhokoľvek súčasného zamestnanca Spoločnosti bez predchádzajúceho písomného súhlasu Spoločnosti. Toto ustanovenie sa však nevzťahuje na všeobecné vyhľadávanie zamestnancov vykonávané prostredníctvom inzercie v médiách, ktorá nie je špecificky zameraná na zamestnancov predávajúceho.

Žiadna povinnosť pokračovať: NDA by mala jednoznačne uviesť, že obe strany nemajú žiadnu záväznú povinnosť pokračovať a že cieľom nie je vytvoriť právne záväzný záväzok.

Vyhlásenie o presnosti: Na ochranu predajcu by NDA mala výslovne uviesť, že predajca neposkytuje žiadne záruky týkajúce sa presnosti zdieľaných informácií.

Príklad:

Prijímajúca strana berie na vedomie, že ani zverejňujúca strana, ani žiadny z jej Zástupcov neponúka žiadne výslovné alebo implicitné vyhlásenie alebo záruku o presnosti alebo úplnosti Hodnotiaceho materiálu. Prijímajúca strana súhlasí s tým, že okrem akýchkoľvek porušení tejto dohody ani oznamujúca strana ani jej zástupcovia nebudú niesť žiadnu zodpovednosť voči prijímajúcej strane, jej zástupcom ani akcionárom (alebo iným vlastníkom akcií) z akýchkoľvek dôvodov (vrátane, ale nie výlučne zmluvné, deliktné, federálne alebo štátne zákony o cenných papieroch alebo iné) a prijímajúca strana a jej zástupcovia nebudú voči týmto subjektom uplatňovať žiadne nároky. To zahŕňa potenciálne aspekty, ako je potenciálna Transakcia, táto Zmluva alebo akákoľvek iná písomná alebo ústna komunikácia týkajúca sa potenciálnej Transakcie; angažovanosť prijímajúcej strany a jej zástupcov pri posudzovaní potenciálnej transakcie; preskúmanie alebo použitie obsahu hodnotiaceho materiálu, akékoľvek chyby alebo opomenutia; alebo akékoľvek opatrenia prijaté alebo neprijaté na základe hodnotiaceho materiálu. Výnimky sa vzťahujú iba na tie záležitosti, ktoré sú zahrnuté v akejkoľvek konečnej dohode týkajúcej sa Transakcie.

Termín: Všetky zmluvy o mlčanlivosti by mali špecifikovať obdobie, ktoré sa zvyčajne pohybuje od dvoch do troch rokov. Rozhodnite sa pre najdlhšie možné obdobie.

Voľba práva: Pre túto doložku sa odporúča vybrať svoj domovský štát.

Súdny príkaz: NDA by mala výslovne splnomocniť predajcu, aby požiadal o súdny príkaz, ak bezprostredne hrozia škody.

Priradenie: V NDA jasne uveďte, že väčšinu z nich nemožno priradiť.

Záver

V súvislosti so zapojením sa do kontaktu s konkurentom odporúčame nasledujúce kroky:

• Oslovte potenciálnych kupcov progresívnym spôsobom založeným na riziku.
• Vyhľadajte právnu pomoc na vytvorenie prispôsobenej NDA prispôsobenej každému kupujúcemu.
• Vykonajte dôkladné posúdenie pozadia kupujúceho.
• Zdieľajte informácie s konkurentom postupne, po etapách.
• Na všetky relevantné dokumenty použite pečiatku „dôverné“.
• Zvážte zapojenie nestrannej tretej strany na uľahčenie náležitej starostlivosti.
• Požiadajte svojho právnika, aby navrhol špecializovanú dohodu o mlčanlivosti pre konkurenta.
• Zabezpečte, aby sa aj zástupcovia kupujúceho zaviazali k dohode o mlčanlivosti.
• Vyžiadajte si podpis kupujúceho na dodatočných dohodách o mlčanlivosti v priebehu transakcie.