M&A-Vertreter und Garantien

Der M&A-Berater oder Investmentbanker

Sowohl Ihr Anwalt als auch Ihr M&A-Berater spielen eine entscheidende Rolle bei der Aushandlung von Zusicherungen und Gewährleistungen. Ihr M&A-Berater führt Gespräche mit dem Käufer, um die wichtigsten Aspekte der Transaktion festzulegen und sicherzustellen, dass alle Bestandteile der Transaktionsstruktur harmonisch aufeinander abgestimmt sind. Erfahrene Investmentbanker betrachten Verhandlungen als partnerschaftliche Zusammenarbeit und streben nach für beide Seiten vorteilhaften Ergebnissen, anstatt starr an einer Position festzuhalten. Ein erfahrener Vermittler zeichnet sich dadurch aus, dass er die wahren Anliegen des Käufers erkennt und die Transaktion kreativ so gestaltet, dass sie die Ziele beider Parteien erfüllt.

Die meisten M&A-Beratungsfirmen verlangen üblicherweise vom Verkäufer eine Haftungsfreistellung für jegliche Rechtsstreitigkeiten, die sich aus unrichtigen Informationen oder wesentlichen Falschdarstellungen ergeben. Viele Käufer beziehen den M&A-Berater in Gerichtsverfahren ein und ziehen weitreichende Klagen gegen alle an der Transaktion Beteiligten vor. Da der Verkäufer den Großteil des Transaktionserlöses erhält und die primäre Informationsquelle ist, argumentieren M&A-Berater, dass sie nicht für Ungenauigkeiten verantwortlich gemacht werden sollten.

Ohne eine solche Haftungsfreistellung wären M&A-Berater gezwungen, jede Information, mit der sie arbeiten, akribisch zu prüfen, was aufwendig und den Prozess behindernd wäre. Die Forderung nach einer Haftungsfreistellung ist zwar berechtigt, doch inwieweit der Verkäufer den Berater für grobe Fahrlässigkeit haftbar machen sollte, ist diskutabel. Unserer Ansicht nach sollten Berater nicht vor Betrug oder grober Fahrlässigkeit geschützt sein. Sie sollten jedoch für Probleme, die aus ungenauen Informationen resultieren, entschädigt werden. Würde man Investmentbanker für ungenaue Informationen haftbar machen, würde dies zu unnötigen Zweifeln seitens der Unternehmenseigentümer , höheren Kosten und Verzögerungen führen und höhere Gebühren zur Deckung des erhöhten Risikos erforderlich machen.

Andere Spezialisten

Je nach Art Ihres Unternehmens und Ihrer Branche kann die Einbindung spezialisierter Experten den Umfang der Gewährleistungsansprüche erheblich beeinflussen. Der Umfang ihrer Beteiligung kann in manchen Fällen dazu beitragen, das Risiko für den Käufer zu minimieren und somit den Umfang der Gewährleistungsansprüche potenziell zu reduzieren.

• Umweltaspekte: Für Unternehmen, die mit Gefahrstoffen arbeiten oder Umweltauflagen unterliegen, ist die Beauftragung eines Umweltberaters ratsam. Käufer ziehen häufig Umweltexperten hinzu, wenn sie Immobilien erwerben, bei denen der Verdacht auf Kontamination besteht. In vielen Rechtsordnungen haften frühere Immobilieneigentümer für Umweltprobleme verschuldensunabhängig, was ein erhebliches Risiko darstellt. Die frühzeitige Beauftragung eines Beraters ermöglicht die proaktive Erkennung und Behebung von Problemen, bevor diese für den Käufer relevant werden.
• Mitarbeiterleistungen: Mitarbeiterleistungen stellen für Käufer ein erhebliches Risiko dar. Verkäufer sollten sich daher frühzeitig vor dem Verkauf von Experten auf diesem Gebiet beraten lassen. Es ist entscheidend, sicherzustellen, dass die Vermögenswerte die Verbindlichkeiten in den Altersvorsorgeplänen übersteigen und einen reibungslosen Übergang der Leistungen, einschließlich aufgeschobener Vergütungen, Gewinnbeteiligungen, Aktienoptionen sowie Kranken- und Lebensversicherungen, zu gewährleisten. In den meisten Fällen werden die Pläne aufgelöst, wobei der Verkäufer die Auflösungsbestimmungen erfüllen muss, während die Mitarbeiter in die Pläne des Käufers wechseln.
• Code-Audits: Bei der Übernahme eines Softwareunternehmens entscheiden sich die meisten Käufer für ein externes Code-Audit, um die Qualität und Dokumentation des Softwarecodes zu beurteilen. Ein umsichtiger Verkäufer sollte proaktiv ein Code-Audit und eine Code-Bereinigung veranlassen, bevor er das Unternehmen zum Verkauf anbietet . Die Ergebnisse des Audits und die Code-Verbesserungen können dann in den Verhandlungen genutzt werden, um den Käufern Vertrauen in die Dokumentation, Genauigkeit und Struktur des Codes zu vermitteln.

Vermögensverkauf vs. Aktienverkauf

Bei jeder Transaktion stellt sich eine grundlegende Frage: Soll sie als Asset-Deal oder als Aktienverkauf strukturiert werden? Diese Entscheidung beeinflusst maßgeblich den Umfang der Zusicherungen und Gewährleistungen, wobei Aktienverkäufe im Allgemeinen einen umfassenderen Schutz bieten als Asset-Deals.

Verkauf von Vermögenswerten

Die meisten Käufer bevorzugen Asset Deals aufgrund des geringeren Risikos. Bei einem Aktienverkauf übernimmt der Käufer sämtliche Verbindlichkeiten des Verkäufers, einschließlich bedingter oder unbekannter. Im Gegensatz dazu werden bei einem Asset Deal nur die im Kaufvertrag ausdrücklich vereinbarten Verbindlichkeiten sowie unvermeidbare Verbindlichkeiten des Rechtsnachfolgers übertragen. Daher haben Zusicherungen und Gewährleistungen bei Asset Deals in der Regel einen geringeren Umfang.

Aktienverkauf

Bei Aktienübernahmen übernimmt der Käufer alle Verbindlichkeiten des Verkäufers, was im Vergleich zu Asset Deals zu umfassenderen Zusicherungen und Gewährleistungen führt. Größere Transaktionen werden häufig als Aktienverkäufe abgewickelt. Hierbei gibt der Verkäufer zusätzliche Zusicherungen hinsichtlich der Kapitalisierung und der übernommenen Verbindlichkeiten ab.

Haftung des Rechtsnachfolgers

Unabhängig von der Art der Transaktion besteht die Möglichkeit einer Haftung des Rechtsnachfolgers. Dieses Risiko lässt sich durch umfassende Zusicherungen und Gewährleistungen, Treuhandkonten und Schutzmaßnahmen teilweise mindern, aber nie vollständig ausschließen. Bestimmte Angelegenheiten, wie etwa Steuer- oder Umweltfragen, bergen naturgemäß eine Haftung des Rechtsnachfolgers. Im Gegensatz dazu kann die Haftung des Rechtsnachfolgers in Fällen wie beispielsweise Mitarbeiterangelegenheiten reduziert werden, indem der Eindruck einer bloßen Fortführung minimiert wird. Bleibt das Unternehmen vor und nach dem Verkauf im Wesentlichen unverändert, können Gerichte eine Haftung des Rechtsnachfolgers feststellen. Dieses Szenario ist bei den meisten M&A-Transaktionen üblich und führt dazu, dass Zusicherungen und Gewährleistungen auf potenzielle Haftungsbereiche zugeschnitten werden.

Hier sind wirksame Strategien zur Minderung der Haftung des Rechtsnachfolgers:

• Gründliche Due-Diligence-Prüfung : Der Käufer sollte eine umfassende Due-Diligence-Prüfung durchführen und sich dabei insbesondere auf mögliche Haftungsansprüche des Rechtsnachfolgers im Zusammenhang mit Umwelt-, Steuer- und Arbeitsrecht konzentrieren.
• Dreiecksstruktur bei Unternehmensübernahmen : Erwägen Sie die Anwendung einer Dreiecksstruktur bei Unternehmensübernahmen. Dabei gründet das erwerbende Unternehmen eine Tochtergesellschaft, die entweder das Zielunternehmen erwirbt oder mit diesem fusioniert. Diese Struktur isoliert die Haftung effektiv innerhalb der Tochtergesellschaft.
• Klarheit bei Asset Deals : Bei Asset Deals sollten die vom Käufer übernommenen Verbindlichkeiten und die vom Verkäufer verbleibenden Verbindlichkeiten explizit aufgeführt werden.
• Robuste Zusicherungen und Gewährleistungen : Die Zusicherungen und Gewährleistungen im Kaufvertrag sollten verstärkt werden, um potenzielle Probleme zu vermeiden, die der Haftung des Rechtsnachfolgers unterliegen könnten.
• Freistellung mit reduzierten Haftungsgrenzen : Fügen Sie Freistellungsbestimmungen mit reduzierten Haftungsgrenzen speziell für Angelegenheiten im Zusammenhang mit der Haftung des Rechtsnachfolgers hinzu.
• Minimierung der Geschäftskontinuität : Um das Risiko zu verringern, von einem Gericht als „bloße Fortsetzung“ eingestuft zu werden, sollte der Anschein von Geschäftskontinuität minimiert werden.
• Aufrechterhaltung der Verkäufergesellschaft : Der Verkäufer ist verpflichtet, seine Gesellschaft so lange wie möglich offen zu halten und eine Haftpflichtversicherung aufrechtzuerhalten. Dies ist insbesondere in Fällen wie Umwelt- oder Steuerangelegenheiten von entscheidender Bedeutung, da die Haftung unter Umständen unbegrenzt bestehen kann. Die Dauer des Bestehens der Gesellschaft muss sorgfältig gegen die damit verbundenen potenziellen Risiken abgewogen werden.

Finanzierungsprobleme über Treuhandkonten

Im Bereich von M&A-Transaktionen ist die Einbehaltung eines Kaufpreises , oft auch Treuhandkonto genannt, üblich. Dabei wird ein Teil des Kaufpreises, typischerweise 10 bis 20 %, von einem neutralen Dritten, dem Treuhänder, verwahrt. Dieser reservierte Betrag dient als Sicherheit und wird in der Regel für 12 bis 24 Monate verwahrt. Er dient primär der Deckung etwaiger im Kaufvertrag festgelegter Entschädigungsansprüche. Sollten innerhalb dieses Zeitraums keine Ansprüche entstehen, wird der reservierte Betrag umgehend an den Verkäufer freigegeben.

Warum ist ein Treuhandkonto notwendig?

Treuhandkonten spielen eine entscheidende Rolle, um dem Käufer Sicherheit zu geben und sicherzustellen, dass finanzielle Mittel zur Deckung unvorhergesehener Ausgaben wie Rechtsstreitigkeiten oder Verluste aufgrund von Abweichungen bei den Zusicherungen oder Gewährleistungen des Verkäufers im Kaufvertrag bereitstehen.

Nehmen wir beispielsweise den Verkauf einer Produktionsanlage mit teuren Maschinen. Hat der Verkäufer zugesichert, dass alle Maschinen voll funktionsfähig und gut gewartet sind, fällt aber kurz nach dem Kauf eine Maschine aus und offenbart damit einen nicht offengelegten Wartungsstau, kann der Käufer Ansprüche auf Erstattung der Reparatur- oder Ersatzkosten geltend machen.

Der einbehaltene Betrag wird sicher auf einem Treuhandkonto hinterlegt, das von einem unabhängigen Treuhänder verwaltet wird und einem sorgfältig ausgearbeiteten Treuhandvertrag unterliegt. Die Freigabe dieser Gelder erfordert in der Regel die gegenseitige Zustimmung von Käufer und Verkäufer. Werden keine Ansprüche geltend gemacht, werden die Treuhandgelder nach Ablauf der vereinbarten Treuhandfrist an den Verkäufer ausgezahlt.

Gibt es Alternativen zum Treuhandkonto?

Tatsächlich beinhalten die meisten M&A-Transaktionen irgendeine Form von Zahlungsaufschub, und es ist erwähnenswert, dass verschiedene Zahlungsaufschubmechanismen auch als effektive Alternativen zu traditionellen Treuhandkonten dienen können. Hier sind einige Optionen, die Sie in Betracht ziehen sollten:

• Schuldschein: Ein gut formulierter Schuldschein kann dem Käufer ausdrücklich das Recht einräumen, im Falle eines Vertragsbruchs künftige Zahlungen zurückzuhalten, was oft als „Aufrechnung“ bezeichnet wird.
• Earn-out: Auch Earn-out-Vereinbarungen können eine Aufrechnungsmöglichkeit vorsehen. Es ist jedoch entscheidend, die Wahrscheinlichkeit zu bewerten, mit der der Verkäufer die Earn-out-Zahlungen tatsächlich erhält, da diese von bestimmten Leistungskennzahlen abhängen können.
• Beratungs- oder Arbeitsvertrag: Ähnlich wie Schuldscheine können auch Beratungs- oder Arbeitsverträge ein Aufrechnungsrecht beinhalten. Beachten Sie jedoch, dass in einigen Bundesstaaten Regelungen gelten, die die Aufrechnung in Arbeitsverträgen untersagen.

Es ist anzumerken, dass Verkäufer möglicherweise zögern, ein Aufrechnungsrecht gegenüber garantierten, aufgeschobenen Zahlungen (wie etwa Schuldscheinen oder Beratungsverträgen) zu akzeptieren. Diese Zurückhaltung rührt von der Befürchtung her, dass die Möglichkeit für den Käufer, Zahlungen zurückzuhalten, das Machtverhältnis erheblich zu seinen Gunsten verschieben könnte. Daher könnten Verkäufer traditionelle Treuhandvereinbarungen als ausgewogenere und bevorzugte Lösung empfinden.

Was sind die wichtigsten Bestimmungen des Treuhandvertrags?

Berücksichtigen Sie bei der Festlegung der Bedingungen Ihres Treuhandvertrags die folgenden wichtigen Aspekte:

• Höhe der hinterlegten Gelder: Üblicherweise beträgt die Höhe des Treuhandbetrags bei den meisten Transaktionen 10 % bis 20 % des gesamten Kaufpreises. Die Höhe des Treuhandbetrags sollte den wahrgenommenen Risiken, deren potenziellen Auswirkungen und der Frage, ob andere Zahlungsaufschubmechanismen ebenfalls ein klares Aufrechnungsrecht beinhalten, angemessen sein.
• Dauer: Die Laufzeit von Treuhandkonten variiert und beträgt häufig 18 bis 24 Monate. Kürzere Laufzeiten von 12 Monaten oder längere von bis zu 36 Monaten sind jedoch keine Seltenheit. Viele Käufer bevorzugen eine vollständige Gewinn- und Verlustrechnung (GuV) für das gesamte Geschäftsjahr, um den gesamten Abrechnungszeitraum beurteilen zu können. Daher ist eine Laufzeit von 18 Monaten weit verbreitet. In den meisten Fällen ist eine zweijährige Treuhandlaufzeit ausreichend, um potenzielle Risiken zu identifizieren.
• Bedingungen: Ihr Treuhandvertrag sollte die spezifischen Bedingungen für die Treuhandabwicklung festlegen, einschließlich der Kontrolle über die Freigabe der Treuhandgelder (in der Regel gegenseitige Zustimmung) und der Mechanismen zur Streitbeilegung.
• Zinsen: Es muss klar definiert werden, ob die auf den Treuhandbetrag anfallenden Zinsen an den Käufer, den Verkäufer oder nach einem vorher festgelegten Verfahren aufgeteilt werden sollen.

Wie werden Streitigkeiten üblicherweise behandelt?

Streitigkeiten aus dem Kaufvertrag unterliegen den im Kaufvertrag selbst detailliert aufgeführten Bestimmungen in Verbindung mit den Regelungen des Treuhandvertrags. Es ist zu beachten, dass in einigen Fällen ergänzende Vereinbarungen, wie beispielsweise Wettbewerbsverbote, separate Streitbeilegungsmechanismen vorsehen können.

Der Kernpunkt der meisten Streitigkeiten liegt in der Regel im Abschnitt „Freistellung“ des Vertrags. Es ist wichtig zu verstehen, dass es keine allgemein gültige, standardisierte Freistellungsklausel gibt. Vielmehr kann die Formulierung zur Freistellung Gegenstand intensiver Diskussionen zwischen Käufer und Verkäufer sein.

In den meisten Fällen sieht das Protokoll vor, dass der Käufer den Verkäufer unverzüglich benachrichtigen muss, sobald er ein Problem oder einen Vertragsbruch feststellt. Dem Verkäufer kann anschließend eine bestimmte Frist zur Behebung des Problems eingeräumt werden (oft als „Recht auf Nachbesserung“ bezeichnet), er kann die geltend gemachten Schäden anfechten oder dem Käufer eine entsprechende Rückerstattung gewähren. Sollten die Bemühungen um eine Einigung scheitern, bleiben die Gelder sicher auf einem Treuhandkonto verwahrt, während beide Parteien sich nach Kräften um eine einvernehmliche Lösung bemühen.

Ein entscheidender Aspekt, der Beachtung verdient, ist die Frage, ob die Treuhandvereinbarung ausschließlich als Rechtsbehelf für den Käufer dienen soll oder ob der Käufer die Möglichkeit haben sollte, ergänzende Rechtsbehelfe geltend zu machen.

Einschränkungen der Zusicherungen und Gewährleistungen

Beschränkungen von Zusicherungen und Gewährleistungen lassen sich in die folgenden vier unterschiedlichen Gruppen einteilen:

• Wissensqualifikationen: Diese Einschränkungen hängen davon ab, in welchem ​​Umfang das Wissen des Verkäufers über die jeweilige Zusicherung oder Gewährleistung definiert ist.
• Gültigkeitsdauer: Garantien und Gewährleistungen haben ein Ablaufdatum, das oft als „Gültigkeitsdauer“ bezeichnet wird.
• Warenkorb-Mindestbestellwerte: Verkäufer sind vor Haftungsansprüchen geschützt, bis der Gesamtbetrag einen vorbestimmten Warenkorbschwellenwert überschreitet, ähnlich einer Selbstbeteiligung bei einer Versicherung.
• Haftungsbegrenzungen: Die Haftung des Verkäufers ist begrenzt, was bedeutet, dass er nur bis zu einer vorher festgelegten Höchstgrenze, der sogenannten Haftungsbegrenzung, für Schäden haftet.

Wissensqualifikationen

Eine der einfachsten Methoden, den Umfang einer Zusicherung oder Gewährleistung einzugrenzen, ist die Verwendung eines Wissensqualifizierers. Dieser Qualifikator beschränkt die potenzielle Haftung des Verkäufers auf der Grundlage dessen, was der Verkäufer über eine bestimmte Zusicherung „weiß“.

Wenn beispielsweise ein Verkäufer behauptet, dass die Finanzberichte des Unternehmens den allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen (GAAP) entsprechen, und der Käufer später eine Abweichung von den GAAP feststellt, kann die Haftung des Verkäufers eingeschränkt sein. Der Umfang der Haftung des Verkäufers hängt jedoch von der genauen Definition von „Kenntnis“ im Kaufvertrag ab.

Es ist wichtig zu berücksichtigen, dass Verkäufer möglicherweise nicht über umfassende Kenntnisse aller Aspekte des Unternehmens verfügen, insbesondere wenn sie nicht im Unternehmen tätig sind. Daher ist es verständlich, dass Verkäufer vorsichtig sind, Zusicherungen zu Bereichen abzugeben, über die sie nur begrenzte Kenntnisse haben. Um dem Rechnung zu tragen, werden Zusicherungen und Gewährleistungen gemäß der Definition im Kaufvertrag häufig auf Grundlage des Wissensstands des Verkäufers beschränkt.

Beispiele für Inline-Wissensqualifikationen umfassen:

• „Nach bestem Wissen des Verkäufers“
• „Nach Kenntnis des Verkäufers“
• „Nach Kenntnis des Verkäufers“

Diese Aussagen stehen oft vor dem Abschnitt „Zusicherungen und Gewährleistungen“ in einem Kaufvertrag. Beispielsweise findet man Formulierungen wie: „Nach bestem Wissen und Gewissen des Verkäufers sichert dieser zu, dass …“. In solchen Fällen ist die Definition von „Kenntnissen“ in der Aussage selbst enthalten und wird nicht separat im Abschnitt „Definitionen“ aufgeführt.

Hier sind einige Beispiele für Definitionen von Wissen :

• Tatsächliches Wissen
• Nach bestem Wissen und Gewissen der Partei nach ordnungsgemäßer und angemessener Untersuchung
• Tatsächliches Wissen, ohne dass Nachforschungen oder Untersuchungen erforderlich sind
• Tatsächliche Kenntnisse, die nach angemessener Untersuchung erlangt worden wären
• Konstruktives Wissen, soweit solches Wissen durch ordnungsgemäße Untersuchung erlangt worden wäre
• Tatsächliche Kenntnisse eines jeden leitenden Angestellten des Unternehmens
• Tatsächliche Kenntnisse der in Anlage XX aufgeführten Beamten und Angestellten

In manchen Kaufverträgen wird der Begriff „Wissen“ im Abschnitt „Definitionen“ gesondert definiert und hervorgehoben. Folglich wird der Begriff „Wissen“ im gesamten Vertrag großgeschrieben, um auf seine im Abschnitt „Definitionen“ festgelegte Bedeutung hinzuweisen.

Die im Vertrag festgelegte Definition von Wissen hat weitreichende Konsequenzen für beide Vertragsparteien. Ohne eine entsprechende Einschränkung könnte der Verkäufer unter Umständen die volle Verantwortung für alle Zusicherungen und Gewährleistungen im Kaufvertrag tragen, unabhängig davon, ob ihm deren Richtigkeit bekannt war oder nicht.

Durch eine Einschränkung des Wissensbegriffs kann sich die Dynamik erheblich verändern, wodurch die Beweislast unter Umständen beim Käufer liegt, nachzuweisen, dass der Verkäufer zum Zeitpunkt der Abgabe einer Erklärung wusste, dass diese falsch war. Zudem können die Entschädigungsansprüche des Käufers erheblich eingeschränkt werden, indem unbekannte Risiken auf ihn übertragen werden.

Der Käufer wird versuchen, den Wissensumfang auf „konstruktives“ Wissen auszuweiten. Dazu gehören Informationen, die durch angemessene oder ordnungsgemäße Nachforschungen hätten bekannt werden müssen oder die mit der Rolle des Verkäufers im Unternehmen übereinstimmen (z. B. wird davon ausgegangen, dass ein CEO über ein anderes Wissensniveau verfügt als ein CTO oder CMO).

Dennoch ist es für beide Parteien unerlässlich, die Unsicherheit als inhärentes Element anzuerkennen, unabhängig von ihren Präferenzen. Zusicherungen und Gewährleistungen dienen nicht allein der Beurteilung der Integrität; sie stellen in erster Linie einen rechtlichen Mechanismus zur Risikoverteilung dar.

Besondere Aufmerksamkeit ist geboten, wenn der Verkäufer ein abwesender Eigentümer mit begrenzten Geschäftskenntnissen ist. In solchen Fällen sollte die Definition von Kenntnissen den Umständen angepasst werden. Verkäufer sollten jedoch bedenken, dass Kenntnisse auch als Instrumente der Risikoverteilung dienen. Daher könnten Verkäufer gezwungen sein, Angaben zu Aspekten des Unternehmens zu machen, über die sie nur über begrenzte Kenntnisse verfügen.

Im Gegensatz dazu Szenarien wie ein Management- Buy-out (MBO) dem Käufer einen tieferen Einblick in die Geschäftstätigkeit ermöglichen als dem Verkäufer. Hierbei ist das Management möglicherweise eher bereit, ein höheres Risiko einzugehen, wobei externe Finanzierungsquellen wie Banken oder Private-Equity -Gesellschaften diese Risikobereitschaft jedoch einschränken können.

Feststellen, wessen Wissen zählt

Schließlich ist es entscheidend, genau festzulegen, auf wessen Wissen die Zusicherungen und Gewährleistungen im Vertrag beruhen. Basieren sie ausschließlich auf dem Wissen des Verkäufers oder umfasst die Definition auch die Erkenntnisse von Führungskräften oder anderen Mitarbeitern?

Sollen Dritte in die Definition einbezogen werden, muss der Verkäufer bereit sein, das Risiko zu tragen, das mit der Abhängigkeit vom Wissen dieser externen Parteien verbunden ist. In bestimmten Fällen können Führungskräfte oder Schlüsselmitarbeiter aufgefordert werden, eine Erklärung abzugeben, in der sie einzeln bestätigen, dass sie die für ihre jeweilige Funktion relevanten Zusicherungen und Gewährleistungen kennen. Beispielsweise könnte ein Finanzvorstand verpflichtet sein, eine Erklärung zu allen finanziellen Zusicherungen zu unterzeichnen.

Überleben

Zusicherungen und Gewährleistungen haben üblicherweise ein festgelegtes Ablaufdatum. Ohne eine spezifische Fortgeltungsklausel ist unklar, ob sie nach Vertragsabschluss fortbestehen, gegebenenfalls abhängig von der Verjährungsfrist für den jeweiligen Verstoß, beispielsweise in Umwelt- oder Steuerangelegenheiten. Nach Ablauf dieser Frist erlischt die Haftung des Verkäufers für etwaige Verstöße in der Regel, mit wenigen Ausnahmen wie vorsätzlichen oder grob fahrlässigen Verstößen oder Betrug.

Käufer ziehen es oft vor, das erworbene Unternehmen mindestens ein volles Jahr lang, also einen gesamten Geschäftszyklus, zu betreiben, um mögliche Verstöße aufzudecken. Daher beträgt die typische Laufzeit von Zusicherungen 18 bis 24 Monate.

Zum Beispiel: „Die Zusicherungen und Gewährleistungen des Verkäufers bleiben für 18 Monate über den Abschluss hinaus in Kraft.“

Die Dauer der Überlebensperioden kann jedoch je nach Art und Beschaffenheit der Darstellung variieren. Hier einige Beispiele:

• Geistiges Eigentum: Kann sich auf bis zu 36 Monate erstrecken.
• Umwelt: Kann zeitlich unbegrenzt sein.
• Steuer: Unbegrenzt oder für die gesamte Verjährungsfrist gemäß lokalem, bundesstaatlichem oder Bundesrecht.
• Beschäftigung : Die Dauer von ERISA- und Beschäftigungsangelegenheiten kann von zwei Jahren bis unbegrenzt reichen.
• Organisation & Titel: Kann unbegrenzt sein.
• Einhaltung der Gesetze: Kann unbegrenzt sein.

Warum erlöschen Zusicherungen und Gewährleistungen für börsennotierte Unternehmen nach einer Schließung?

Dafür gibt es zwei Hauptgründe:

• Genauigkeit der Informationen: Börsennotierte Unternehmen sind verpflichtet, regelmäßig Berichte bei der US-amerikanischen Börsenaufsichtsbehörde (SEC) einzureichen. Diese regulatorische Vorgabe schafft Vertrauen, dass börsennotierte Unternehmen höhere Standards einhalten und ihre Informationen somit im Vergleich zu nicht börsennotierten Unternehmen zuverlässiger sind.
• Streubesitz: Bei börsennotierten Unternehmen ist der Eigentümerkreis gestreut, was es schwieriger macht, einzelne Aktionäre im Falle eines Verstoßes zur Rechenschaft zu ziehen. Bei Aktiengesellschaften stehen weniger Aktionäre zur Verfügung, die den Käufer entschädigen können.

Körbe (Minimum)

Zu den Gewährleistungsansprüchen gehört fast immer auch eine Art Mindestanspruch, der erfüllt sein muss, bevor der Verkäufer haftet. Man kann ihn sich ähnlich wie eine Selbstbeteiligung bei einer Versicherung vorstellen.

Der Abschnitt zur Haftungsfreistellung im Kaufvertrag regelt die Vorgehensweise bei Streitigkeiten und enthält eine Klausel, die den Haftungshöchstbetrag (manchmal auch „Höchstschadensbegrenzung“ genannt) definiert. Solange die Ansprüche diesen Schwellenwert nicht überschreiten, ist der Verkäufer von der Haftung befreit. Der Haftungshöchstbetrag legt im Wesentlichen den Mindestschaden fest, den der Käufer tragen muss, bevor die Haftung des Verkäufers greift.

Beispielsweise findet sich bei den meisten M&A-Transaktionen ein Haftungskorb in Höhe von 0,75 % des Kaufpreises. Bei einem Deal über 10 Millionen entspräche ein solcher Haftungskorb 75.000 US-Dollar. Der Verkäufer würde also erst dann haftbar gemacht, wenn die kumulierten Forderungen 75.000 US-Dollar übersteigen.

Darum ist der Korb ein integraler Bestandteil des Prozesses:

• Förderung der Eigenverantwortung des Käufers: Ähnlich wie eine Selbstbeteiligung bei einer Versicherung motiviert der Warenkorb den Käufer, sich am Risiko zu beteiligen. Wäre der Warenkorb auf null gesetzt, könnte der Käufer versucht sein, zahlreiche unbedeutende Ansprüche geltend zu machen, da er nichts zu verlieren hat.
• Akzeptanz von Unvollkommenheit: Es wird anerkannt, dass kein Geschäft fehlerfrei ist. Die Parteien akzeptieren, dass Herausforderungen auftreten werden, und vereinbaren, Probleme erst dann zu eskalieren, wenn sie eine erhebliche Schwelle überschreiten. Dies vereinfacht die Transaktion und stellt sicher, dass nur wesentliche Ansprüche berücksichtigt werden.
• Effizienzsteigerung: Durch das Aussortieren unwichtiger Ansprüche wird der Prozess optimiert und effizienter gestaltet. Dadurch können sich beide Parteien auf die wesentlichen Streitpunkte konzentrieren.
• Förderung der Sorgfaltspflicht: Der Warenkorb drängt den Käufer dazu, eine gründliche Due-Diligence-Prüfung durchzuführen, da er ein berechtigtes Interesse daran hat, potenzielle Probleme zu erkennen, bevor sie wesentlich werden.

Beispielklauseln:

• Die Entschädigungsverpflichtung des Verkäufers gegenüber dem Käufer tritt erst dann in Kraft, wenn die Gesamtsumme aller Entschädigungsansprüche gegen den Käufer den Warenkorb, der 50.000 US-Dollar beträgt, übersteigt.
• „Der Verkäufer haftet erst ab einem Gesamtschaden von über 100.000 US-Dollar und ausschließlich für den Betrag, der 100.000 US-Dollar übersteigt. Diese Bestimmung schließt jedoch Ansprüche gemäß Abschnitt x und xx (z. B. Steuer-, Umwelt- usw.), dem Verkäufer vor dem Zusicherungsdatum bekannte Vertragsverletzungen sowie vorsätzliche Vertragsverletzungen aus. Verkäufer und Gesellschafter haften gesamtschuldnerisch für alle Schäden, die aus solchen Vertragsverletzungen entstehen.“
• „Weder Verkäufer noch Käufer haften für Schadensersatz, bis die dem Schadensersatzberechtigten entstandenen kumulierten Schäden einhunderttausend US-Dollar (100.000 USD) (die „Schadensgrenze“) übersteigen. Nach Überschreiten der Schadensgrenze hat der Schadensersatzberechtigte Anspruch auf Schadensersatz für alle Schäden, einschließlich der Beträge bis zur Höhe der Schadensgrenze und etwaiger darüber hinausgehender Beträge. Diese Klausel gilt nicht für Schäden im Zusammenhang mit Steuern oder Gebühren von Regierungsbehörden oder Ansprüchen wegen vorsätzlichen Betrugs oder absichtlicher Falschdarstellung in Bezug auf eine Verletzung von Zusicherungen oder Gewährleistungen in diesem Vertrag.“

Korb mit oder ohne Trinkgeldfunktion:

Trinkgeldkorb:

• Bei einem Trinkgeldkorb muss der Verkäufer dem Käufer alle Verluste vollständig erstatten, sobald der Korb überschritten ist.
  • Bei einem Warenkorb im Wert von beispielsweise 100.000 US-Dollar und einer Forderung in Höhe von 101.000 US-Dollar würde der Verkäufer dem Käufer 101.000 US-Dollar erstatten, nicht nur 100.000 US-Dollar.

Kein Trinkgeld:

• Bei einem Warenkorb mit Selbstbehalt oder ohne Trinkgeld erstattet der Verkäufer dem Käufer nur Beträge, die den Warenkorbwert übersteigen.
  • Im vorherigen Beispiel, bei einem Warenkorb im Wert von 100.000 US-Dollar und einer Forderung in Höhe von 101.000 US-Dollar, würde der Verkäufer dem Käufer nur 1.000 US-Dollar erstatten.

Aufteilung der Selbstbeteiligung

In manchen Vereinbarungen sind beide Parteien verpflichtet, Verluste bis zur Höhe des Selbstbehalts zu teilen.

Wenn beispielsweise ein Selbstbehalt von 100.000 US-Dollar vereinbart ist und ein Schaden von 101.000 US-Dollar entsteht, würde der Käufer 50.000 US-Dollar und der Verkäufer 51.000 US-Dollar beisteuern.

Diese Bestimmung verpflichtet den Käufer, einen erheblichen Teil etwaiger Verluste zu tragen und fördert so eine sorgfältige Due-Diligence-Prüfung zur Minimierung potenzieller Verluste. Gleichzeitig bietet sie dem Verkäufer einen Anreiz, kleinere Verluste zugunsten des Käufers abzumildern. Dieser Ansatz hält Käufer bis zu einem gewissen Grad davon ab, eine Art „Trinkgeldkorb“ auszunutzen, um die „Selbstbeteiligung“ zurückzuerhalten

Korbgröße

Der durchschnittliche Warenkorbwert beträgt 0,75 % des Gesamtkaufpreises. Käufer bevorzugen naturgemäß einen möglichst kleinen Warenkorbwert, während Verkäufer einen höheren Wert anstreben.

Bestimmte Zusicherungen und Gewährleistungen sind häufig von dieser Regelung ausgenommen. Dies betrifft typischerweise Angelegenheiten im Zusammenhang mit Mitarbeitern, Umweltbelangen, organisatorischen Fragen, Eigentumsrechten an Vermögenswerten oder Steuerangelegenheiten, wie in der folgenden Klausel dargelegt:

„Dieser Abschnitt gilt nicht für Ansprüche nach Abschnitt x und xx (z. B. Steuer-, Umwelt- usw.) …“

Darüber hinaus kann der Warenkorb ungültig werden, wenn der Verkäufer vorsätzlich gegen die Vertragsbedingungen verstößt, oder er kann aufgrund von Kenntnis des Verkäufers (gemäß Definition im Vertrag) eingeschränkt werden. Viele Verkäufer beanstanden diese Formulierung jedoch, da die Beurteilung vorsätzlicher Vertragsverletzungen subjektiv sein und zu kostspieligen Streitigkeiten führen kann.

Beispiel: „Dieser Abschnitt gilt nicht für Verstöße, von denen der Verkäufer vor dem Datum der Abgabe der Zusicherungen Kenntnis hatte, oder für vorsätzliche Verstöße gegen eine Verpflichtung oder ein Abkommen.“

Obergrenzen (Maximum)

Die Haftungsobergrenze stellt den maximalen Haftungsbetrag dar, den ein Verkäufer gegenüber dem Käufer übernehmen kann. In den meisten Fällen liegt diese Obergrenze zwischen 10 % und 20 % des Kaufpreises des Unternehmens. Sobald diese Obergrenze überschritten ist, erlischt die Haftung des Verkäufers gegenüber dem Käufer in der Regel, mit wenigen Ausnahmen (z. B. bei Betrug).

Für bestimmte Zusicherungen und Gewährleistungen können Obergrenzen festgelegt oder unbegrenzt belassen werden. Diese umfassen typischerweise:

• Geistiges Eigentum (IP)
• Eigentumsrechte an Vermögenswerten
• Mitarbeiterangelegenheiten
• Sozialleistungen für Arbeitnehmer, ERISA
• Umweltfragen
• Steuerangelegenheiten
• Organisationsfragen

Zum Beispiel: „Der vom Käufer aufgrund eines Verstoßes gegen diese Zusicherungen und Gewährleistungen geltend zu machende Gesamtschaden darf 35.000 US-Dollar nicht übersteigen.“

Allgemeine Richtlinien

Hier finden Sie eine übersichtliche Referenztabelle mit allgemeinen Empfehlungen zu Körben, Obergrenzen und Überlebenszeiten.

Allgemeine Richtlinien für Entschädigungsbestimmungen hinsichtlich Deckungssummen, Höchstbeträgen und Überlebensfristen
	Korb	Höchstgrenze (% des Kaufpreises)	Überlebensperiode
Eigentumsrechte an Vermögenswerten	Keiner	100%	Unbegrenzt
Steuern	Keiner	100%	Unbegrenzt
Organisation	Keiner	100%	Unbegrenzt
Arbeitnehmer, ERISA	0,75 % bis 1,0 %	20%	24 bis 36 Monate
IP	0,75 % bis 1,0 %	20%	24 bis 36 Monate
Umwelt	0,75 % bis 1,0 %	10 % bis 100 %	24 bis 36 Monate
Alle anderen	0,75 % bis 1,0 %	10 % bis 20 %	18 bis 24 Monate

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Entschädigung und Rechtsbehelfe

Wenn nach Abschluss eines Geschäfts ein Problem auftritt, konsultieren die Parteien die Abschnitte „Schadloshaltung“ und „Allgemeines“ des Kaufvertrags, um festzulegen, wie die Streitigkeit beigelegt werden soll.

Der Abschnitt „Entschädigung“ umfasst typischerweise die folgenden Punkte:

• Parteien : Es klärt, wer für die Entschädigung verantwortlich ist. Ist es ein einzelner Gesellschafter oder alle beteiligten Gesellschafter? Sind mehrere Gesellschafter beteiligt, haften sie gesamtschuldnerisch? Entschädigt der Käufer auch den Verkäufer?
• Geltungsbereich : Dieser Abschnitt legt fest, was unter die Freistellungsregelung fällt. Er umfasst häufig Verstöße gegen Zusicherungen und Gewährleistungen, Vertragsverletzungen, Gesetzesverstöße und Verbindlichkeiten im Zusammenhang mit den Vermögenswerten. Verhandlungen drehen sich oft um die Details des Geltungsbereichs. Manche Vereinbarungen enthalten separate Rechtsbehelfe, die nicht von der Freistellungsregelung abgedeckt sind, wie beispielsweise Wettbewerbsverbote.
• Rechtsbehelfe : Darin wird festgelegt, ob die Entschädigung der ausschließliche Rechtsbehelf ist oder ob andere Rechtsbehelfe zur Verfügung stehen.
• Fortgeltung : Hiermit wird festgelegt, wie lange die Verpflichtungen aus dem Vertrag, wie z. B. Zusicherungen, Gewährleistungen und Vereinbarungen, in Kraft bleiben.
• Einschränkungen : Es legt finanzielle Grenzen, wie z. B. Höchstbeträge und Obergrenzen, für Entschädigungsverpflichtungen fest.
• Treuhandkonto : Regelt, ob ein Teil des Kaufpreises auf einem Treuhandkonto hinterlegt wird, einschließlich Betrag, Dauer und Treuhandbedingungen.
• Aufrechnungsrecht : Es wird geprüft, ob der Käufer ein Aufrechnungsrecht gegenüber Verpflichtungen wie dem Schuldschein oder Beratungsverträgen hat.
• Entschädigungsverfahren : Beschreibt detailliert, wie Entschädigungsansprüche behandelt werden, einschließlich der Rolle der entschädigungspflichtigen Partei bei der Abwehr des Anspruchs.

Der Abschnitt „Allgemeine Bestimmungen“ des Kaufvertrags umfasst im Allgemeinen Folgendes:

Streitbezogene Angelegenheiten:

• Gerichtsstand : Behandelt Optionen zur Streitbeilegung, darunter Gerichtsverfahren, Schiedsverfahren, Mediation, Geschworenengerichtsverfahren und mehr. Es umfasst die Wahl des Gerichtsstands, die Auswahl von Mediatoren oder Schiedsrichtern, Mediations- oder Schiedsregeln, Kostenverantwortlichkeiten, verfügbare Rechtsbehelfe, die Rechtskraft von Entscheidungen und damit zusammenhängende Aspekte.
• Durchsetzung : Es können zusätzliche Rechtsbehelfe gewährt werden, wie z. B. die Erfüllung des Vertrages oder eine einstweilige Verfügung.
• Verzicht : Oft wird erklärt, dass Rechte kumulativ sind und die Nichtausübung eines Rechts keinen Verzicht darstellt.
• Anwendbares Recht : Gibt an, welches Landesrecht für diese Vereinbarung gilt.

Ermittlung der Entschädigungsquelle:

Es ist entscheidend, die Quelle der Haftungsfreistellung in Ihrem Vertrag zu ermitteln. Folgende Fragen sollten Sie dabei berücksichtigen:

• Wer ist für die Gewährung der Entschädigung verantwortlich?
• Sind bei der verkaufenden Gesellschaft , haften dann alle Aktionäre zur Entschädigung des Käufers oder nur die Mehrheitsaktionäre?
• Ist das verkaufende Unternehmen selbst für die Entschädigung des Käufers verantwortlich?

In der Regel tragen die meisten verkaufenden Gesellschafter die persönliche Haftung für die Entschädigung des Käufers. Um einen verkaufenden Gesellschafter an die Entschädigungsklausel zu binden, muss er entweder den Kaufvertrag direkt unterzeichnen oder eine sogenannte „Beitrittserklärung“ abgeben. Dies liegt daran, dass das verkaufende Unternehmen nach dem Abschluss der Transaktion häufig nicht mehr existiert. Sollte es fortbestehen, werden seine Vermögenswerte üblicherweise unter den Gesellschaftern verteilt, sodass nur noch geringe Mittel für potenzielle Entschädigungsansprüche zur Verfügung stehen.

Um die Angelegenheit für den Käufer zu vereinfachen und die Kontaktaufnahme mit mehreren Gesellschaftern zu vermeiden, werden üblicherweise Treuhandkonten genutzt. Sind mehrere Gesellschafter am Verkauf beteiligt, ist es ratsam, dass die Verkäufer eine Haftungsbeschränkung auf „einzelne“ (Bestandteilshaftung) anstatt auf „gesamtschuldnerische Haftung“ anstreben.

Entschädigungsverfahren und Einzelheiten:

Die Entschädigungsklausel sollte auch folgende Aspekte umfassen:

• Ermittlung der im Falle eines Verstoßes zur Verfügung stehenden Rechtsmittel.
• Der Ablauf des Streitbeilegungsverfahrens wird dargelegt und beginnt häufig mit einer schriftlichen Beschwerde. Können die Parteien die Angelegenheit nicht beilegen, sollte die Vereinbarung das weitere Vorgehen bei der Streitbeilegung regeln.
• Behandlung verfahrenstechnischer Aspekte von Entschädigungsansprüchen.
• Die Beteiligung der Parteien an Gerichtsverfahren definieren.
• Festlegung von Benachrichtigungsfristen.
• Die Kontrolle über die Verteidigung gegen Ansprüche Dritter erlangen.
• Klarstellung der Methoden zur Einziehung von Entschädigungsansprüchen, einschließlich etwaiger Beschränkungen im Zusammenhang mit Treuhandbeträgen.
• Darlegung der Rechte beider Parteien auf Zugang zu Informationen.
• Definition von Regressansprüchen.
• Klärung darüber, ob die Entschädigung das ausschließliche Rechtsmittel darstellt.
• Die Auswirkungen von Versicherungsleistungen auf Entschädigungsverpflichtungen.
• Die Frage, ob das Unterlassen von Maßnahmen im Falle eines Verstoßes einen Verzicht darstellt.
• Die Auswahl des Rechtsbeistands zur Abwehr von Ansprüchen und die Zuweisung der Kontrolle über die Verteidigung und die damit verbundenen Gebühren.

Entschädigung des Käufers

Zusätzlich zur Haftungsfreistellung des Verkäufers ist es üblich, dass der Käufer im Gegenzug eigene Haftungsfreistellungsverpflichtungen eingeht. Diese umfassen typischerweise Zusagen des Käufers, wie beispielsweise die Sicherstellung der Weiterbeschäftigung und der Sozialleistungen für Schlüsselpersonal des Verkäufers. Darüber hinaus kann der Käufer auch die Haftung des Verkäufers für potenzielle Umwelthaftungen oder ausstehende Verbindlichkeiten übernehmen.

Hier ein Beispiel für den Freistellungstext:

Der Käufer verpflichtet sich, die Aktionäre, den Verkäufer sowie alle leitenden Angestellten, Direktoren, Aktionäre, Vertreter, verbundenen Unternehmen, Rechtsnachfolger, Beauftragten und aktuellen und ehemaligen Mitarbeiter des Verkäufers, jeweils in ihrer jeweiligen Funktion, von jeglichen Ansprüchen freizustellen, zu verteidigen, zu schützen und zu entlasten:

• (a) Sämtliche Schäden, die dem Verkäufer oder anderen Parteien, die Anspruch auf Entschädigung durch den Verkäufer haben, direkt oder indirekt aufgrund folgender Sachverhalte entstehen, entstehen oder von diesen gezahlt werden:
  • (i) Jede Verletzung der vom Käufer in diesem Vertrag oder in einem vom Käufer oder in seinem Namen im Zusammenhang mit diesem Vertrag vorgelegten Anhang oder Zertifikat abgegebenen Garantien.
  • (ii) Die Nichterfüllung einer in diesem Vertrag festgelegten Verpflichtung oder Vereinbarung durch den Käufer.
  • (iii) Das Eigentum an den erworbenen Vermögenswerten oder der Betrieb des Geschäfts durch den Käufer nach dem Abschlussdatum.
• b) Sämtliche Schäden, die im Zusammenhang mit den oben genannten Umständen oder der Durchsetzung dieses Abschnitts entstehen.

Beispiel einer Entschädigungsklausel

Jeder der Verkäufer und Aktionäre verpflichtet sich gemeinsam und einzeln, den Käufer sowie alle leitenden Angestellten, Direktoren, Aktionäre, Vertreter, verbundenen Unternehmen, Rechtsnachfolger, Abtretungsempfänger und aktuellen und ehemaligen Mitarbeiter des Käufers, ausschließlich in ihrer jeweiligen Eigenschaft (im Folgenden „die vom Käufer freigestellten Parteien“ genannt), von jeglichen Ansprüchen freizustellen, zu verteidigen, zu schützen und zu entlasten, die sich aus Folgendem ergeben:

• (a) Sämtliche Haftungen, Ansprüche, Verluste, Schäden, Strafschadensersatz, Klagegründe, Gerichtsverfahren, Verwaltungsverfahren, Forderungen, Urteile, Vergleichszahlungen, Strafen sowie Kosten und Auslagen (einschließlich, aber nicht beschränkt auf angemessene Anwaltskosten, Reisekosten, Sachverständigenhonorare und Auslagen jeglicher Art), die zusammenfassend als „Schaden“ bezeichnet werden und die dem Käufer oder einer anderen vom Käufer freigestellten Partei direkt oder indirekt aufgrund folgender Sachverhalte entstehen:
  • (i) Jede Falschdarstellung oder Verletzung der Gewährleistungspflicht durch den Verkäufer oder einen Aktionär in diesem Vertrag oder in einem vom Verkäufer oder einem Aktionär im Zusammenhang mit diesem Vertrag vorgelegten Anhang oder Zertifikat.
  • (ii) Die Nichterfüllung einer in diesem Vertrag festgelegten Verpflichtung oder Vereinbarung durch den Verkäufer oder einen Aktionär.
  • (iii) Das Geschäft, die Geschäftstätigkeit oder die Vermögenswerte des Verkäufers vor dem Abschlussdatum sowie Handlungen oder Unterlassungen der Direktoren, leitenden Angestellten, Aktionäre, Mitarbeiter oder Vertreter des Verkäufers vor dem Abschlussdatum (mit Ausnahme der übernommenen Verbindlichkeiten).
  • (iv) Die ausgeschlossenen Verbindlichkeiten.
• b) Jegliche Schäden im Zusammenhang mit den oben genannten Umständen oder der Durchsetzung dieses Abschnitts.

Benachrichtigungsverfahren ; Ansprüche: Wenn die entschädigende Partei innerhalb einer angemessenen Frist nach Erhalt der Anspruchsanzeige die Verteidigung gegen einen Anspruch Dritter nicht übernimmt, hat die entschädigte Partei das Recht (nach weiterer Benachrichtigung der entschädigenden Partei), die Verteidigung, die Beilegung oder den Vergleich des Anspruchs Dritter auf Kosten und Risiko der entschädigenden Partei selbst zu übernehmen.

Hier ist eine vereinfachte Formulierung der Freistellungsklausel: „Der Verkäufer wird den Käufer von jeglichen finanziellen Verlusten, rechtlichen Haftungsansprüchen, Schäden oder Aufwendungen freistellen, verteidigen und schützen, die sich aus Verstößen gegen die oben genannten Zusicherungen und Gewährleistungen ergeben.“

Prozessübersicht

Dieser Abschnitt erläutert die Rolle von Zusicherungen und Gewährleistungen im umfassenderen Prozess des Kaufs oder Verkaufs eines Unternehmens .

Verschiebung der Machtpositionen

Beim Kauf oder Verkauf eines Unternehmens ist es entscheidend zu erkennen, wie sich das Machtverhältnis zwischen Käufer und Verkäufer im Laufe der Transaktion verschiebt. Natürlich streben beide Parteien nach günstigen Bedingungen, wenn sie die Oberhand haben, und versuchen, ihre Positionen zu sichern, wenn sie in der Verhandlung unterlegen sind.

Anfangs hat der Verkäufer in der Regel die Oberhand. Dieser Vorteil verschiebt sich jedoch mit der Unterzeichnung einer Absichtserklärung (Letter of Intent, LOI) schnell zum Käufer. Vor der LOI kann der Verkäufer mit mehreren potenziellen Käufern verhandeln. Nach der Unterzeichnung der LOI ist er jedoch üblicherweise an die exklusive Verhandlung mit einem einzigen Käufer gebunden, insbesondere wenn die LOI eine übliche „No-Shop“-Klausel enthält. Diese Exklusivität schwächt die Verhandlungsposition des Verkäufers vom Zeitpunkt der LOI bis zum Vertragsabschluss erheblich.

NDA

Bevor ein Käufer Zugang zu detaillierten Informationen über ein Unternehmen erhält, muss er in der Regel eine Vertraulichkeits- oder Geheimhaltungsvereinbarung (NDA) . Nach Unterzeichnung dieser NDA erhält der Käufer Zugang zum vertraulichen Informationsmemorandum (CIM) .

Die meisten Geheimhaltungsvereinbarungen enthalten eine Klausel, die die Zusicherungen des Verkäufers auf das beschränkt, was im Kaufvertrag ausdrücklich aufgeführt ist. Andere können eine Bestimmung enthalten, die die Zuverlässigkeit der vom Verkäufer dem Käufer bereitgestellten Informationen allgemein regelt und spezifische Zusicherungen auf diejenigen beschränkt, die im Kaufvertrag ausdrücklich genannt sind, wie nachfolgend beispielhaft dargestellt:

„Sie bestätigen, dass der Verkäufer Informationen in die vertraulichen Informationsunterlagen aufgenommen hat, die das Unternehmen für Ihre Bewertung als zuverlässig erachtet. Weder das Unternehmen noch seine Beauftragten, Vertreter oder Mitarbeiter geben jedoch ausdrückliche oder stillschweigende Zusicherungen oder Gewährleistungen hinsichtlich der Richtigkeit oder Vollständigkeit dieser Informationen ab. Die alleinige Verantwortung des Unternehmens für Zusicherungen und Gewährleistungen liegt in einem gegebenenfalls abzuschließenden endgültigen Unternehmenskaufvertrag.“

Termsheet

Gelegentlich legt der Käufer dem Verkäufer ein Term Sheet , bevor er eine formelle Absichtserklärung (Letter of Intent, LOI) einreicht. Das Term Sheet dient in erster Linie dazu, die Verhandlungen zu beschleunigen und sich auf die grundlegenden Transaktionsbedingungen zu konzentrieren, anstatt sich in die komplexe juristische Sprache einer LOI zu vertiefen. Dieser Ansatz spart beiden Parteien wertvolle Zeit, da er Einigkeit über die wichtigsten Bedingungen sicherstellt, bevor umfangreiche Verhandlungen über den genauen Wortlaut der LOI geführt werden.

Das Term Sheet kann einen allgemeinen Verweis auf die Zusicherungen und Gewährleistungen enthalten, die letztendlich in den Kaufvertrag aufgenommen werden, wie das folgende Beispiel zeigt:

„Die vorgeschlagenen Bedingungen für die Kauftransaktion stehen unter dem Vorbehalt, dass eine endgültige Vereinbarung ausgehandelt und unterzeichnet wird, die die Zusicherungen und Gewährleistungen beider Parteien, die Verpflichtungen und alle üblichen Bestimmungen für Transaktionen dieser Art enthält.“

Absichtserklärung

Sobald ein Käufer bereit ist, ein Angebot abzugeben, reicht er eine Absichtserklärung (Letter of Intent, LOI) ein. Verkäufer, die den Verkaufsprozess oft schnellstmöglich abschließen möchten, unterschreiben die LOI häufig übereilt. Man denkt dann schnell: „Wir haben es fast geschafft, nur noch wenige Meter.“ Doch Vorsicht: Mit der Annahme einer LOI befinden Sie sich erst auf der Zielgeraden, der Weg zum Ziel ist noch weit.

Die Unterzeichnung der Absichtserklärung markiert den Beginn der intensiven Due-Diligence-Prüfung. Leider unterschätzen viele Verkäufer die Herausforderungen, die auf dem verbleibenden Weg noch bevorstehen. Der Weg von der Absichtserklärung bis zum Abschluss kann mehrere Monate oder sogar länger dauern, und weniger als die Hälfte der Unternehmen erreicht dieses Ziel erfolgreich.

Diese Phase ist für Verkäufer von entscheidender Bedeutung, da ihre Verhandlungsposition mit der Unterzeichnung der Absichtserklärung (LOI) rapide abnimmt. Oftmals sind Verkäufer in dieser Phase jedoch ungeduldig und unterzeichnen die LOI voreilig, sobald ein Preis vereinbart wurde, wobei sie mitunter andere wichtige Bedingungen übersehen. Hier ist besondere Vorsicht geboten, da die LOI wichtige Bestimmungen enthält, die die Beziehung zwischen den Parteien bis zum endgültigen Vertragsabschluss regeln.

In den meisten Fällen sind die meisten Bestimmungen der Absichtserklärung unverbindlich, mit Ausnahme einiger weniger Klauseln wie Vertraulichkeits- und Exklusivitätsklauseln. Darüber hinaus legt die Absichtserklärung üblicherweise einen Zeitrahmen für die Erstellung des Kaufvertrags fest und bestimmt, dass dieser Zusicherungen, Gewährleistungen, Verpflichtungen und übliche Haftungsfreistellungsklauseln enthält, die auf die Größe und Art der Transaktion zugeschnitten sind.

Obwohl die Absichtserklärung nicht alle Zusicherungen und Gewährleistungen umfasst, können die Parteien potenziell strittige Punkte darin regeln, um späteren, geschäftsschädigenden Streitigkeiten vorzubeugen. Es empfiehlt sich, dass Ihr Anwalt Zugriff auf die von der American Bar Association veröffentlichten Studien zu Fusionen und Übernahmen hat. Diese bieten Einblicke in übliche Bedingungen für Transaktionen Ihrer Größenordnung und Art.

Es ist ratsam, strittige Punkte bereits in der Absichtserklärung (LOI) zu verhandeln, anstatt sie auf einen späteren Zeitpunkt der Transaktion zu verschieben. Antizipiert ein M&A-Berater potenzielle Knackpunkte, wird er sich um eine umfassende Formulierung bemühen, bevor die Absichtserklärung unterzeichnet wird. Dieser proaktive Ansatz ist vorzuziehen, anstatt viel Zeit und Ressourcen in Verhandlungen mit einem Käufer zu investieren, nur um dann in letzter Minute mit unüberwindbaren Hindernissen konfrontiert zu werden. Durch das Hinauszögern dieser Gespräche erhält der Käufer eine erhebliche Verhandlungsmacht, selbst wenn seine Forderungen unberechtigt sind.

Hier finden Sie Beispielformulierungen, die in die Absichtserklärung aufgenommen werden können, um Zusicherungen und Gewährleistungen sowohl im endgültigen Vertrag als auch in der Absichtserklärung selbst zu regeln:

Der Käufer wird dem Verkäufer unverzüglich, spätestens jedoch 10 Tage nach Abschluss der Due-Diligence-Prüfung, einen umfassenden Kaufvertrag (im Folgenden „Kaufvertrag“) aushändigen. Dieser Kaufvertrag enthält die für Transaktionen dieser Art üblichen Geschäftsbedingungen, einschließlich der üblichen Zusicherungen, Gewährleistungen, Verpflichtungen und Freistellungen. Alle aufgrund der Due-Diligence-Prüfung erforderlichen zusätzlichen Bedingungen werden ebenfalls aufgenommen. Zusicherungen bezüglich des Unternehmens bleiben grundsätzlich drei Jahre nach Vertragsabschluss gültig. Bei bestimmten Punkten, wie z. B. Umwelt-, Steuer-, ERISA- und Eigentumsfragen, kann sich die Gültigkeitsdauer jedoch verlängern und in einigen Fällen sogar unbegrenzt gelten

Zusätzlich folgt hier ein Wortlaut für die Absichtserklärung, der die in der Absichtserklärung selbst enthaltenen Zusicherungen und Gewährleistungen behandelt:

„Die Annahme der in diesem Schreiben dargelegten Bedingungen durch den Verkäufer dient als Zusicherung und Gewährleistung, dass der Verkäufer keine verbindlichen Vereinbarungen oder Verpflichtungen in Bezug auf die hierin genannten Transaktionen eingegangen ist. Der Verkäufer verpflichtet sich hiermit, den Käufer von jeglichen Verlusten, Ansprüchen, Schäden, Haftungen (einschließlich eingeleiteter oder angedrohter Klagen oder Verfahren im Zusammenhang mit diesen Angelegenheiten) und damit verbundenen Kosten freizustellen und zu schützen, die aus einem Verstoß gegen die vorstehende Zusicherung und Gewährleistung entstehen oder damit in Zusammenhang stehen. Diese Verpflichtungen des Unternehmens und des Verkäufers bleiben auch nach Beendigung dieses Schreibens bestehen und gelten unabhängig davon, ob eine endgültige Vereinbarung getroffen wird.“

Wesentliche Elemente eines Term Sheets: Die geplante Kauftransaktion zu diesen Bedingungen steht unter dem Vorbehalt bestimmter Voraussetzungen, darunter die Aushandlung und der Abschluss einer umfassenden Vereinbarung, die die Zusicherungen und Gewährleistungen beider Parteien sowie übliche Verpflichtungen und andere für Transaktionen dieser Art typische Bestimmungen enthält.

Due Diligence

Der Umfang der vom Käufer vorgeschlagenen Zusicherungen und Gewährleistungen hängt von den Ergebnissen seiner Due-Diligence-Prüfung ab.

In ähnlicher Weise wird die Gründlichkeit der Due-Diligence-Prüfung des Käufers davon beeinflusst, inwieweit der Verkäufer bereit ist, Zusicherungen abzugeben.

Es ist entscheidend zu verstehen, dass Zusicherungen und Gewährleistungen die Sorgfaltspflicht ergänzen und nicht ersetzen sollten. Umgekehrt sollte die Sorgfaltspflicht nicht als Ersatz für umfassende Zusicherungen und Gewährleistungen angesehen werden. Beide Aspekte sollten Hand in Hand gehen.

Es ist wichtig zu verstehen, dass eine Due-Diligence-Prüfung möglicherweise nicht alle Probleme eines Unternehmens aufdeckt. Es besteht immer die Möglichkeit, dass dabei etwas übersehen wird. Zusicherungen und Gewährleistungen dienen als Schutz und bieten Absicherung für Probleme, die bei einer Due-Diligence-Prüfung unentdeckt bleiben könnten.

Darüber hinaus sollte die Due-Diligence-Prüfung ein beidseitiger Prozess sein. Zwar wird sie üblicherweise beim Verkäufer durchgeführt, doch sollte der Verkäufer auch den Käufer prüfen, insbesondere wenn er dem Käufer einen Kredit gewährt oder dessen Aktien als Teil des Geschäfts akzeptiert.

Der Umfang der Due-Diligence-Prüfung sowie der Zusicherungen und Gewährleistungen ist eng mit der Art und Größe des Unternehmens verknüpft. So benötigt beispielsweise ein Industrieunternehmen einen anderen Rahmen für Due Diligence und Zusicherungen und Gewährleistungen als ein Technologieunternehmen. Ungeachtet der Art des Unternehmens sollten Due Diligence und Zusicherungen und Gewährleistungen jedoch nahtlos ineinandergreifen.

Ausarbeitung des Kaufvertrags

Der Anwalt des Käufers übernimmt üblicherweise die Federführung bei der Erstellung des Kaufvertrags, sobald die Due-Diligence-Prüfung begonnen hat. Die Zusicherungen und Gewährleistungen im Kaufvertrag werden in der Regel positiv formuliert, wobei etwaige Ausnahmen oder Einschränkungen in den Offenlegungslisten detailliert aufgeführt werden.

Da es üblich ist, dass der Käufer die Erstellung des Kaufvertrags initiiert, gibt der erste Entwurf des Käufers den Ton für die Verhandlungen vor. Ein stark einseitig zugunsten des Käufers verfasster Entwurf führt oft zu streitigen und langwierigen Verhandlungen. Umgekehrt beschleunigt ein ausgewogenerer erster Entwurf in der Regel den Prozess und fördert reibungslosere Verhandlungen.

Es ist unerlässlich zu verstehen, dass der erste Entwurf des Kaufvertrags, einschließlich der Zusicherungen und Gewährleistungen, sowohl der Offenlegung als auch der Risikoverteilung zwischen Käufer und Verkäufer dient. Besteht beim Käufer Unsicherheit hinsichtlich bestimmter Aspekte des Geschäfts, verpflichtet eine diesbezügliche Zusicherung den Verkäufer zur Offenlegung etwaiger Ausnahmen. In diesem Sinne fungiert der Kaufvertrag als Mechanismus zur Festlegung der Risikoteilung zwischen den Parteien.

Vereinzelt wenden Verkäufer die Taktik an, die Offenlegungsunterlagen bis zum Abschluss der Verhandlungen zurückzuhalten. Diese Strategie kann unterschiedliche Folgen haben, die entweder für den Verkäufer vorteilhaft oder nachteilig sein können, und sollte daher vor ihrer Anwendung sorgfältig geprüft werden.

Der Kaufvertrag und seine Bestandteile

Das zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses finalisierte und unterzeichnete Dokument ist allgemein als Kaufvertrag bekannt, kann aber auch unter folgenden Bezeichnungen geführt werden:

• Definitive Purchase Agreement (DPA) – ein allgemeiner Begriff, der den Kaufvertrag umfasst.
• Kaufvertrag für Vermögenswerte (Asset Purchase Agreement , APA) – wird bei Vermögensverkäufen verwendet.
• Aktienkaufvertrag (SPA) – wird im Aktienhandel eingesetzt.

Struktur und Inhalt des Kaufvertrags hängen maßgeblich davon ab, ob es sich um einen Asset-Deal oder einen Aktienverkauf handelt. Kaufverträge für Transaktionen im unteren Mittelstand umfassen in der Regel 20 bis 50 Seiten, ohne Anhänge und Anlagen.

Der Kaufvertrag umfasst mehrere wichtige Klauseln oder Abschnitte:

• Preis und Bedingungen
• Zusicherungen und Gewährleistungen
• Verpflichtungen – Hierbei kann es sich um positive oder negative Verpflichtungen handeln, die dem Käufer und Verkäufer sowohl vor als auch nach dem Abschluss des Kaufvertrags auferlegt werden.
• Bedingungen – Hierbei handelt es sich um Eventualitäten, die erfüllt sein müssen, bevor die Parteien rechtlich zum Abschluss des Geschäfts verpflichtet sind.
• Entschädigungsklauseln
• Verschiedene Bestimmungen

Darüber hinaus kann der Kaufvertrag verschiedene Anlagen enthalten, wie zum Beispiel:

• Offenlegungslisten – Diese enthalten Ausnahmen von den Zusicherungen und Gewährleistungen.
• Kaufvertrag (im Falle eines Anlagenverkaufs)
• Abtretungsvereinbarungen – Werden zur Übertragung von Verträgen, Urheberrechten, Markenrechten, Patenten usw. verwendet.
• Schuldschein
• Sicherheitsvereinbarung
• Interkreditoren-/Nachrangvereinbarungen
• Arbeitsverträge
• Beratungsverträge
• Wettbewerbsverbote
• Geheimhaltungsvereinbarungen
• Treuhandvertrag
• Earn-out-Vereinbarung

Am Kaufvertrag beteiligte Parteien

Wer den Vertrag unterzeichnet, gilt als Vertragspartei. Unterzeichnet der Verkäufer den Vertrag als Organ der Gesellschaft, ist er in den meisten Fällen vor persönlicher Haftung für Vertragsverletzungen geschützt.

In vielen Fällen erlischt das verkaufende Unternehmen nach Abschluss der Transaktion. Daher bestehen die meisten Käufer darauf, dass die Mehrheitsaktionäre des verkaufenden Unternehmens den Kaufvertrag als Privatpersonen (und nicht als Organe) unterzeichnen. Alternativ kann ein Teil des Kaufpreises auf einem Treuhandkonto hinterlegt werden, um etwaige Entschädigungsverpflichtungen abzudecken. Aktionäre können auch eine Beitrittsvereinbarung unterzeichnen, die sie an den Kaufvertrag bindet.

Bündnisse

Verpflichtungen sind Zusagen zur Erfüllung oder Unterlassung bestimmter Handlungen und führen in Kaufverträgen selten zu Streitigkeiten. Sie legen die Verantwortlichkeiten der Parteien von der Unterzeichnung bis zum Abschluss des Kaufvertrags und mitunter auch darüber hinaus fest. Obwohl manche Kaufverträge Verpflichtungen mit Zusicherungen und Gewährleistungen vermischen, empfehlen wir, diese zur besseren Übersichtlichkeit getrennt zu halten.

Hier ein Beispiel für eine entsprechende Klausel: „Bis zum Abschluss der Transaktion wird der Verkäufer den Geschäftsbetrieb im normalen Rahmen fortführen und sich nach besten Kräften bemühen, positive Beziehungen zu Lieferanten, Kunden, dem Vermieter und anderen beteiligten Parteien aufrechtzuerhalten.“

Wie bereits erwähnt, können Verpflichtungen entweder positiv (Versprechen, etwas zu tun) oder negativ (Versprechen, etwas zu unterlassen) sein. Die wichtigste Verpflichtung betrifft in der Regel die Aufrechterhaltung des Geschäftsbetriebs bis zum Abschluss der Transaktion. Wesentliche Änderungen, wie die Anschaffung neuer Ausrüstung, die Einstellung von Personal oder die Änderung der Vergütungsvereinbarungen, bedürfen daher der Zustimmung des Verkäufers.

Vorvertragliche Verpflichtungen greifen, wenn der Kaufvertrag vor dem Abschlussdatum unterzeichnet wird. Sie regeln die Unternehmensführung im Zeitraum zwischen Unterzeichnung und Abschluss. Erfolgen Unterzeichnung und Abschluss gleichzeitig, vorvertragliche Verpflichtungen oft überflüssig. Die Parteien können jedoch nachvertragliche Verpflichtungen vereinbaren, insbesondere wenn der Verkäufer einen Teil der Transaktion finanziert. Diese Verpflichtungen können Maßnahmen zur Einholung erforderlicher Zustimmungen, zur Erleichterung des Transaktionsabschlusses, zur verpflichtenden Weitergabe von Informationen im Rahmen der Due-Diligence-Prüfung oder zur Einschränkung der Verhandlungen des Verkäufers mit anderen Parteien (ein Beispiel für eine negative Verpflichtung) umfassen.

Nachvertragliche Verpflichtungen verpflichten den Käufer häufig dazu, einer bestimmten Anzahl von Mitarbeitern des Verkäufers Stellenangebote zu unterbreiten und diesen Mitarbeitern bestimmte Leistungen zu gewähren. Sie können den Verkäufer auch dazu verpflichten, bei der Beitreibung ausstehender Forderungen mitzuwirken. Es ist wichtig zu beachten, dass nur nachvertragliche Verpflichtungen auch nach dem eigentlichen Vertragsabschluss weiterhin gelten.

Bedingungen

Bedingungen, oft auch als Eventualitäten bezeichnet, sind Voraussetzungen, die erfüllt sein müssen, bevor die Parteien zum Abschluss des Geschäfts verpflichtet sind. Wird ein Kaufvertrag vor dem Vollzug unterzeichnet, werden Bedingungen aufgenommen, um diese Anforderungen festzulegen. Sobald alle Bedingungen erfüllt sind, kann der Vollzug erfolgen. Dieser Abschnitt wird manchmal auch als „Beendigung“ bezeichnet. Er beschreibt typischerweise eine Reihe von Bedingungen, die für den Vollzug erfüllt sein müssen.

Es ist wichtig zu beachten, dass die Bedingungen nach dem Abschluss des Kaufvertrags nicht mehr gelten. Im Gegensatz dazu bleiben Zusicherungen und Gewährleistungen (R&Ws) auch nach dem Abschluss bestehen. Diese Unterscheidung ist für die beteiligten Parteien von Bedeutung, da der Abschnitt zu den R&Ws für einige Jahre nach dem Abschluss (in der Regel 18 bis 24 Monate) weiterhin relevant ist. Die meisten anderen Abschnitte des Kaufvertrags haben hingegen nach dem endgültigen Abschluss keine weiteren Auswirkungen mehr.

Die Verletzung einer Vertragsbedingung befreit die Parteien von der Abschlussverpflichtung, berechtigt aber in der Regel nicht zur Einleitung eines Gerichtsverfahrens. Meist besteht die einzige Abhilfe bei Vertragsverletzung im Recht, vom Vertrag zurückzutreten, oft auch als „Kündigungsrecht“ bezeichnet. Kündigungsgebühren sind zwar bei M&A-Transaktionen mit börsennotierten Unternehmen üblich, fallen aber bei Transaktionen im Mittelstand selten an. Die Regeln und Verfahren unterscheiden sich erheblich zwischen privaten und börsennotierten Unternehmen .

Eine entscheidende Voraussetzung für den Abschluss ist die inhaltliche Richtigkeit der Zusicherungen und Gewährleistungen. Jede einzelne Zusicherung stellt im Wesentlichen eine Abschlussbedingung dar. Dies führt zu einer zeitlichen Komplikation. Der Kaufvertrag legt häufig fest, dass die Zusicherungen und Gewährleistungen vor dem Abschluss korrekt sein müssen. Es stellt sich jedoch die wichtige Frage, ob die Zusicherungen und Gewährleistungen noch als korrekt gelten, wenn der Verkäufer in den Offenlegungsunterlagen eine Ausnahme angibt. Diese Komplexität ist bei M&A-Transaktionen nicht ungewöhnlich, und die Parteien müssen trotz dieser Unklarheiten den Abschluss weiter vorantreiben.

Für eine erfolgreiche M&A-Transaktion im Mittelstand ist beidseitiges Vertrauen unerlässlich. Es ist wichtig zu verstehen, dass nicht alle Eventualitäten vollständig in den Verträgen dokumentiert werden können. Der Versuch, jedes denkbare Szenario abzudecken, verlängert die Transaktion nur unnötig und verringert die Wahrscheinlichkeit eines erfolgreichen Abschlusses. Zeit kann für Transaktionen entscheidend sein, egal ob sie für Details aufgewendet oder für ein effizientes Vorantreiben des Abschlusses genutzt wird. Ein erfahrener Berater kann wertvolle Hinweise geben, wann Vertrauen angebracht ist und wann Vereinbarungen schriftlich festgehalten werden sollten.

Die zweite zu berücksichtigende Frage ist, was passiert, wenn der Käufer vor dem Abschlussdatum von einem Vertragsbruch erfährt, sich aber trotz dieses Vertragsbruchs für den Abschluss entscheidet.

Wenn beispielsweise der Verkäufer zugesichert hat, dass der gesamte Warenbestand verkäuflich ist, der Käufer aber feststellt, dass ein Teil davon nicht verkäuflich ist, und sich dennoch für den Abschluss des Geschäfts entscheidet, hat der Käufer dann das Recht, den Verkäufer später wegen Verletzung der Zusicherung zu verklagen?

Während die Einzelheiten im Kaufvertrag festgelegt würden, wäre der Käufer in den meisten Fällen vertraglich zur Durchführung des Kaufvertrags verpflichtet und könnte den Verkäufer wahrscheinlich nicht wegen Verletzung der Zusicherungen und Gewährleistungen verklagen, von denen er vor dem Kaufabschluss wusste, dass sie unrichtig waren.

Im Allgemeinen räumen Verkäufer Käufern das Recht ein, den Vertrag nur bei wesentlichen Ungenauigkeiten in den Zusicherungen und Gewährleistungen zu kündigen. Käufer hingegen streben häufig weitergehende Rechte an, selbst bei unwesentlichen Ungenauigkeiten. Darüber hinaus ist der Vertragsabschluss üblicherweise an die Einhaltung der Vertragsbedingungen geknüpft. Sollte der Verkäufer die Geschäftstätigkeit nicht wie vereinbart ausüben, kann der Käufer vom Vertrag zurücktreten.

Zusammenfassend lässt sich sagen: Überlassen Sie Ihrem Anwalt die rechtlichen Feinheiten, damit Sie sich auf Ihr Kerngeschäft konzentrieren können . Er kümmert sich um die technischen Aspekte, während Sie die strategische Ausrichtung bestimmen.

Folgende Bedingungen müssen erfüllt sein, damit die Parteien den Abschluss vornehmen können:

• Der Verkäufer muss alle im Kaufvertrag festgelegten Verpflichtungen erfüllt haben.
• Alle vom Verkäufer abgegebenen Zusicherungen und Gewährleistungen müssen zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses weiterhin zutreffend sein.
• Alle erforderlichen Genehmigungen und Zustimmungen des Verkäufers müssen dem Käufer vorgelegt werden.
• Alle erforderlichen Maßnahmen zur Übertragung des geistigen Eigentums an den Käufer müssen abgeschlossen sein.
• Das Vermögen des Unternehmens muss frei von jeglichen Belastungen sein.
• Alle erforderlichen Einwilligungen Dritter müssen eingeholt werden.
• Das Unternehmen hätte keine „wesentliche nachteilige Veränderung“ (Material Adverse Change, MAC) erfahren dürfen. Dieser Begriff wurde nach der Finanzkrise 2008-2009 eingeführt und liegt außerhalb des Rahmens dieses Artikels.
• Alle im Kaufvertrag genannten Dokumente, wie beispielsweise Schuldscheine oder Wettbewerbsverbote, müssen den jeweiligen Parteien ausgehändigt werden.

Hier ist eine Erklärung, die die Richtigkeit der Zusicherungen und Gewährleistungen zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses sicherstellt:

„Die vom Verkäufer und den Aktionären in diesem Vertrag oder einem beigefügten Anhang abgegebenen Zusicherungen und Gewährleistungen bleiben zum Abschlussdatum in allen wesentlichen Belangen wahr und richtig, als wären sie zu diesem Zeitpunkt abgegeben worden.“

Wann ist die Due-Diligence-Prüfung abgeschlossen? Was passiert, wenn zwischen der Unterzeichnung des Vertrags und dem tatsächlichen Abschluss des Geschäfts unerwartete Ereignisse eintreten?

Die einfachste und kostengünstigste Antwort ist, den Kaufvertrag einzusehen. Die komplexere und oft teurere Antwort, die von Juristen bevorzugt wird, lautet jedoch: „Es kommt darauf an.“

Sobald der Kaufvertrag unterzeichnet ist (die meisten werden jedoch erst zum oder nach dem Abschluss unterzeichnet), regelt er die Verpflichtungen des Käufers, insbesondere durch die „Abschlussbedingungen“. Viele Kaufverträge enthalten eine Klausel zu „wesentlichen nachteiligen Veränderungen/Auswirkungen“ (MAC/MAE), die die Bedingungen für die Kündigung des Vertrags durch den Käufer festlegt. Zweck einer MAC-Klausel ist es, das Risiko dem Verkäufer zuzuweisen, falls es zwischen Unterzeichnung und Abschluss zu erheblichen wirtschaftlichen Einbrüchen oder Katastrophenereignissen kommt. Kurz gesagt: Werden Verpflichtungen verletzt, Abschlussbedingungen nicht erfüllt oder sind Zusicherungen und Gewährleistungen zum Zeitpunkt des Abschlusses unwahr, ist der Käufer nicht zur Durchführung des Geschäfts verpflichtet.

Tritt ein Ereignis ein, das eine Zusicherung als unwahr erweist, sollte der Verkäufer den Käufer unverzüglich informieren. Dies könnte beispielsweise den Verlust eines Großkunden oder eine drohende Klage betreffen. Bestimmte Kaufverträge verpflichten den Käufer, den Verkäufer bei Entdeckung eines Verstoßes unverzüglich zu benachrichtigen und entweder vom Vertrag zurückzutreten oder auf den Verstoß zu verzichten und den Kaufabschluss durchzuführen. Ohne eine solche Verpflichtung könnte der Käufer diese Information zurückhalten und sie erst im letzten Moment als Verhandlungstaktik . Hier ein Beispiel für eine solche Klausel:

„Der Verkäufer ist verpflichtet, den Käufer unverzüglich schriftlich über jede Änderung der Tatsachen und Umstände zu informieren, die dazu führen könnte, dass eine der hierin vom Verkäufer abgegebenen Zusicherungen und Gewährleistungen wesentlich unrichtig oder irreführend wird.“

Beispielhafte Kündigungsformulierung für den Verkäufer:

Dieser Vertrag kann vom Verkäufer jederzeit vor dem Abschlussdatum gekündigt werden, wenn der Käufer (i) eine seiner hierin enthaltenen Verpflichtungen, die am oder vor dem Abschlussdatum zu erfüllen sind, in wesentlicher Hinsicht nicht erfüllt, (ii) eine seiner hierin enthaltenen Zusicherungen, Gewährleistungen oder Verpflichtungen wesentlich verletzt, vorausgesetzt, dass diese Nichterfüllung oder Verletzung nicht innerhalb von 30 Tagen behoben wird, nachdem der Verkäufer dem Käufer seine Absicht zur Kündigung dieses Vertrags mitgeteilt hat.

Abschießen

Eine sogenannte „Bring-Down“-Klausel verpflichtet Käufer und Verkäufer, die Zusicherungen und Gewährleistungen während des Abschlussverfahrens . Diese Anforderung greift, wenn zwischen der Unterzeichnung des Kaufvertrags und dem tatsächlichen Abschluss eine Zeitspanne liegt. Im Wesentlichen müssen die Zusicherungen und Gewährleistungen nicht nur zum Zeitpunkt der Unterzeichnung des Kaufvertrags korrekt sein, sondern auch von diesem Zeitpunkt bis zum Abschluss (in allen wesentlichen Aspekten) korrekt bleiben.

Bei wesentlichen Änderungen der Zusicherungen und Gewährleistungen und einer Klausel im Kaufvertrag, die deren Gültigkeit zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses voraussetzt, kann der Käufer vom Kaufvertrag zurücktreten. Zweck dieser Klausel ist es, die Verantwortung für die Geschäftsentwicklung vor Vertragsabschluss auf den Verkäufer zu übertragen. Der Käufer möchte sich vergewissern, dass das erworbene Unternehmen zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses im Wesentlichen dasselbe ist. Um die Wesentlichkeit zu regeln, kann eine solche Klausel eigene Wesentlichkeitsschwellen festlegen, die sich von den Haftungsbeschränkungen unterscheiden. Wesentlichkeit kann als konkrete Zahl oder, häufiger, qualitativ ausgedrückt werden, beispielsweise:

„…ausgenommen Ungenauigkeiten, von denen vernünftigerweise nicht erwartet werden kann, dass sie einzeln oder in Kombination einen wesentlichen negativen Effekt haben.“

Die Wesentlichkeit kann einzeln oder in ihrer Gesamtheit beurteilt werden. Im Allgemeinen müssen alle Zusicherungen und Gewährleistungen in ihrer Gesamtheit im Wesentlichen richtig sein, damit der Abschluss erfolgen kann. In manchen Fällen können mehrere unwesentliche Ungenauigkeiten, wenn sie zusammen betrachtet werden, wesentlich werden.

„Alle Zusicherungen und Gewährleistungen des Verkäufers in diesem Vertrag müssen zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses und zum Zeitpunkt des Vollzugs vollständig wahr und richtig sein (ohne Berücksichtigung etwaiger darin enthaltener Einschränkungen der ‚Wesentlichkeit‘ oder ähnlicher Art), so als wären sie am Vollzugstag abgegeben worden, mit Ausnahme von Ungenauigkeiten, die einzeln oder in ihrer Gesamtheit keine wesentliche nachteilige Auswirkung hatten oder hätten.“

Fühlen Sie sich etwas überfordert? Das ist völlig normal. Gerade deshalb ist es so wichtig, sich bei solchen Verhandlungen auf die Beratung, Erfahrung, Expertise, das Urteilsvermögen und die Objektivität Ihres Anwalts zu verlassen. Sie sollten zwar die grundlegenden Abläufe der Transaktion verstehen, aber genau für solche Angelegenheiten beauftragen Sie Anwälte. Wenn Ihnen die Situation jetzt schon komplex erscheint, stellen Sie sich vor, wie es wäre, inmitten des Trubels einer der wichtigsten und emotionalsten Transaktionen Ihres Lebens den Überblick zu behalten. Genau deshalb ist es so wichtig, in die besten Berater zu investieren, die Sie sich leisten können.

Die Grenze, ab der Ungenauigkeiten in den Zusicherungen und Gewährleistungen gelten müssen, ist eine Ermessensfrage, unabhängig davon, wie viel Mühe Ihr Anwalt in die präzise Formulierung investiert. Im Geschäftsleben herrscht beim Kauf oder Verkauf eines Unternehmens stets ein gewisses Maß an Unsicherheit; Vertrauen ist hier der Schlüssel. Selbst wenn Sie dem anderen Vertragspartner nicht vollkommen vertrauen, müssen Sie mit einem gewissen Maß an Vertrauen und Bereitschaft zum weiteren Vorgehen vorgehen und dabei ein gewisses Risiko anerkennen. Hier ist ein Beispiel für eine Klausel zur Wesentlichkeit:

„Alle grundlegenden Zusicherungen und Gewährleistungen des Zielunternehmens in diesem Vertrag müssen vollständig wahr und richtig sein, mit Ausnahme der Zusicherungen und Gewährleistungen in Abschnitt X, sofern deren Unwahrheit und Unrichtigkeit nicht zu einer Erhöhung der vom Käufer gemäß Artikel X dieses Vertrags zu zahlenden Gesamtgegenleistung um mehr als 100.000 US-Dollar führen würde.“

Schließen

Sobald die Abschlussbedingungen erfüllt sind, kann der Abschluss erfolgen.

In den meisten Fällen verläuft der Abschluss reibungslos und ohne Komplikationen – eine reine Formalität, die den erfolgreichen Abschluss aller vorangegangenen Bemühungen symbolisiert. Es ist ein Ereignis von scheinbarer Alltäglichkeit, das aber dennoch einen wichtigen Platz im Verlauf des Prozesses einnimmt – eine Erinnerung an die sorgfältige Planung und die Verhandlungen, die zu diesem Punkt geführt haben. Im Idealfall verläuft der Abschluss ohne besondere Vorkommnisse, ohne Überraschungen oder Rückschläge.

Nach Abschluss

Nach dem Abschluss der Transaktion haben beide Parteien ein gemeinsames Interesse an einem reibungslosen Übergang . Sie sind zudem an ihre vertraglichen Verpflichtungen nach dem Abschluss gebunden, sofern solche bestehen. Ausgehend von diesen Verpflichtungen arbeiten sie zusammen, um die Richtigkeit der Zusicherungen und Gewährleistungen auch nach dem Abschluss aufrechtzuerhalten.

Wenn der Verkäufer beispielsweise zugesichert hat, dass die Forderungen einbringlich sind, liegt es im besten Interesse des Verkäufers, den Käufer nach dem Abschluss des Kaufvertrags bei der Einziehung dieser Forderungen zu unterstützen und so einen reibungslosen Übergang zu gewährleisten.

Für den Verkäufer kommt der eigentliche Abschluss jedoch dann, wenn:

• Sie haben ihre Übergangsverantwortung erfüllt.
• Nachträgliche Anpassungen, wie beispielsweise Betriebskapitalbewertungen, werden abgewickelt.
• Alle fälligen Zahlungen sind eingegangen.
• Sofern zutreffend, sind die Earn-out-Perioden abgeschlossen.
• Die Bedingungen des Arbeits- und Beratungsvertrags werden erfüllt.
• Die Entschädigungsfrist ist abgelaufen.

Auch wenn der Abschluss ein Gefühl der Zufriedenheit vermittelt, ist es für den Verkäufer unerlässlich, bis zum Erreichen dieser wichtigen Meilensteine ​​wachsam zu bleiben. Es gibt vielleicht keinen eindeutigen Moment des Abschlusses, aber eines Tages werden Sie aufwachen und feststellen, dass Sie alle Ihre Verpflichtungen erfolgreich erfüllt haben. Herzlichen Glückwunsch! Dann haben Sie die bedeutendste Transaktion Ihres Lebens hinter sich gelassen.

Musterzusicherungen, Gewährleistungen und Verpflichtungen

Verkäuferzusagen und Gewährleistungen

Hier folgt eine kurze (wenn auch nicht vollständige) Übersicht der typischen Zusicherungen und Gewährleistungen eines Verkäufers:

Genehmigungen Für die Transaktion sind keine Genehmigungen oder Benachrichtigungen erforderlich, außer wie beschrieben. Vermögenswerte (Eigentumsrechte, Besitzverhältnisse, Zustand, Belastungen usw.)

• An den Vermögenswerten des Verkäufers bestehen keine Pfandrechte, außer solchen, die den relevanten Parteien offengelegt wurden oder gemäß der Vereinbarung zulässig sind.
• Die zu verkaufende Gesellschaft ist unbestreitbar Eigentümerin der in der Liste vom xx.xx.xxxx aufgeführten Vermögenswerte, und diese Vermögenswerte sind nach Abschluss der Transaktion frei von jeglichen Ansprüchen Dritter.
• Der Verkäufer ist uneingeschränkt Eigentümer der verkauften Vermögenswerte, und nach Abschluss des Verkaufs sind diese Vermögenswerte frei von jeglichen Ansprüchen Dritter.
• Nach bestem Wissen des Verkäufers befinden sich die materiellen Vermögenswerte in einem guten Betriebszustand und werden es auch nach Abschluss der Transaktion bleiben.
• Das Unternehmen verfügt nach bestem Wissen des Verkäufers über alle für seine Geschäftstätigkeit notwendigen Vermögenswerte.
• Die übertragenen Vermögenswerte umfassen nach bestem Wissen des Verkäufers alle Vermögenswerte, die für die Geschäftstätigkeit des Verkäufers erforderlich sind.
• Gegen den Verkäufer, das Unternehmen oder die zu verkaufenden Vermögenswerte bestehen keine Urteile, Ansprüche, Pfandrechte oder laufende Gerichtsverfahren, und es sind auch zum Zeitpunkt des Abschlusses keine derartigen zu erwarten.
• Der Verkäufer besitzt das uneingeschränkte und gültige Eigentumsrecht an allen Vermögenswerten.
• Die dem Käufer gemäß dem Jahresabschluss vom xx.xx.xxxx übermittelten Geschäfts- und Finanzinformationen sind nach bestem Wissen des Verkäufers korrekt.
• Sachanlagen befinden sich in einem zufriedenstellenden Betriebszustand, übliche Abnutzung ist unter Berücksichtigung der Dokumentation berücksichtigt. Verkäufer ist in seinem Zuständigkeitsbereich ordnungsgemäß organisiert und zur Geschäftstätigkeit und genießt einen guten Ruf. Verkäufer schuldet keine Vermittlungs- oder Maklergebühren, sofern nicht anders angegeben.

Ansprüche (Urteile, Forderungen, Pfandrechte, Verfahren)

• Gegen das Unternehmen oder dessen Vermögen liegen keine laufenden oder zu erwartenden Urteile, Ansprüche, Pfandrechte oder Gerichtsverfahren vor.

Verträge

• Der Verkäufer verstößt gegen keine dem Käufer abgetretenen Verträge.
• Das Unternehmen verstößt derzeit gegen keine Verträge und es ist auch nicht zu erwarten, dass dies der Fall sein wird.
• Nach bestem Wissen des Verkäufers liegen keine aktuellen oder zu erwartenden Vertragsverletzungen vor.

Unternehmensstatus

• Das Unternehmen ist und wird zum Zeitpunkt des Abschlusses eine [Gesellschaft mit beschränkter Haftung] sein, die nach den Gesetzen des Staates _________ ordnungsgemäß registriert ist.
• Der Verkäufer ist und wird zum Zeitpunkt des Abschlusses eine [Gesellschaft mit beschränkter Haftung] sein, die nach den Gesetzen des Bundesstaates _________ ordnungsgemäß registriert ist. Der Verkäufer verfügt außerdem über die erforderliche Befugnis, die in diesem Kaufvertrag festgelegten Verpflichtungen zu erfüllen.
• Die übertragenen Anteile/GmbH-Beteiligungen stellen das gesamte ausgegebene Aktienkapital des Unternehmens dar. Vor dem Vollzug werden keine weiteren Anteile/GmbH-Beteiligungen ausgegeben, und zum Zeitpunkt des Vollzugs sind diese Anteile/GmbH-Beteiligungen frei von jeglichen Ansprüchen Dritter mit Ausnahme des/der Verkäufer(s).
• Der Verkäufer ist eine nach den Gesetzen des Bundesstaates _______ ordnungsgemäß gegründete und eingetragene Gesellschaft. Der Verkäufer verfügt über die erforderliche Befugnis, seine Geschäfte zu führen, seine Vermögenswerte zu besitzen oder zu leasen, diesen Vertrag abzuschließen und seine Bedingungen zu erfüllen. Die beigefügten Kopien der Gründungsurkunde und der Satzung der Gesellschaft sind korrekt und unverändert. Der Verkäufer hat keine Tochtergesellschaften und hält weder direkte noch indirekte Beteiligungen (einschließlich Aktienbesitz) an anderen Kapitalgesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Personengesellschaften.

Kunden

• Der Verkäufer hat von seinen größten Kunden keine schriftlichen Mitteilungen erhalten, die auf die Absicht schließen lassen, ihre Geschäftsbeziehung einzustellen oder erheblich zu reduzieren, außer in den dokumentierten Fällen.

Mitarbeiter

• Der Kreditnehmer unterliegt keinen Haftungen gemäß dem Employee Retirement Income Security Act (ERISA).

Arbeit und Chancengleichheit

• Derzeit gibt es keine laufenden Gewerkschaftsstreiks oder anhängige Beschwerden bei der Equal Employment Opportunity Commission (EEOC).

Umwelt

• Nach bestem Wissen des Verkäufers erfüllt dieser alle geltenden Umweltgesetze und wird dies auch zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses tun. Darüber hinaus befinden sich auf dem Betriebsgelände keine Gefahrstoffe, die zukünftig zu Haftungsansprüchen nach Umweltrecht führen könnten.
• Das Unternehmen erfüllt und wird auch weiterhin alle Umweltgesetze uneingeschränkt einhalten. Darüber hinaus befinden sich auf dem Betriebsgelände keine Gefahrstoffe, und es werden sich auch zum Zeitpunkt der Schließung keine solchen auf dem Gelände befinden, die künftig zu Haftungsansprüchen nach Umweltrecht führen könnten.
• Der Verkäufer hält alle Umweltgesetze und -vorschriften ein, und seine Betriebsstätten sind vollständig frei von Umweltbelastungen, Sanierungsanordnungen oder von staatlichen Stellen verhängten Strafen. Der Verkäufer verfügt über alle für den Betrieb der Standorte erforderlichen Umweltgenehmigungen, sofern nicht anders angegeben.

Finanzen

• Die Finanzberichte des Verkäufers entsprechen den allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen (GAAP) und bieten eine vollständige und im Wesentlichen zutreffende Darstellung der finanziellen Lage des Unternehmens.

Inventar

• Nach bestem Wissen des Verkäufers sind und bleiben alle Artikel im Warenbestand unbenutzt und von verkaufsfähiger Qualität.
• Die Vorräte bestehen aus Artikeln, die für den regulären Verkauf geeignet sind und den Qualitäts- und Verwendungszweckstandards entsprechen. Die Bewertung erfolgt nach dem niedrigeren Wert von Anschaffungskosten oder Marktwert unter Anwendung des FIFO-Verfahrens (First-In, First-Out). Wie bereits offengelegt, wurden angemessene Rückstellungen für Wertminderungen gebildet.

Geistiges Eigentum (IP): Marken, Patente usw.

• Dem Verkäufer sind keine anhängigen Ansprüche bekannt, und er hat auch keine Informationen über solche Ansprüche gegen das Eigentum oder die Nutzung von geistigem Eigentum erhalten.
• Das geistige Eigentum des Verkäufers verletzt keine Rechte Dritter. Darüber hinaus bestehen vor dem Abschluss keine anhängigen Ansprüche gegen das Unternehmen wegen Verletzung von Schutzrechten, und es gab vor dem Abschluss keine Verletzungen von Schutzrechten im Zusammenhang mit dem geistigen Eigentum des Verkäufers, außer wie bereits dokumentiert.

Gesetze (Einhaltung, Genehmigungen und Lizenzen)

• Nach bestem Wissen des Verkäufers hält dieser derzeit alle für die Geschäftstätigkeit relevanten Gesetze, Verordnungen und Bestimmungen ein und wird dies auch weiterhin tun.
• Der Verkäufer hat alle Gesetze in allen wesentlichen Belangen gewissenhaft eingehalten, sofern nicht anders angegeben. Darüber hinaus verfügt der Verkäufer über alle für die Geschäftstätigkeit erforderlichen Genehmigungen und Erlaubnisse, die nach wie vor gültig und wirksam sind.

Verbindlichkeiten (Keine nicht offengelegten Verbindlichkeiten)

• Dem Verkäufer werden keine nicht offengelegten Verbindlichkeiten zugerechnet.

Rechtsstreitigkeiten

• Es gibt keine laufenden Gerichtsverfahren, die sich im Falle einer negativen Entscheidung erheblich nachteilig auf den Kreditnehmer auswirken würden, außer wie bereits offengelegt.
• Nach bestem Wissen des Verkäufers gibt es keine anhängigen oder drohenden Gerichtsverfahren oder behördlichen Untersuchungen, die die Transaktion beeinträchtigen könnten, außer wie bereits dokumentiert.

Wesentliche nachteilige Veränderung/Auswirkung (MAC/MAE)

• Seit einem bestimmten Stichtag haben sich, abgesehen von den zuvor genannten Fällen, keine wesentlichen negativen Veränderungen in der allgemeinen Geschäfts- oder Finanzlage des Unternehmens ergeben.

Operationen

• Nach Kenntnis des Verkäufers entspricht die derzeitige Nutzung der Geschäftsräume den geltenden Bauvorschriften. Darüber hinaus erfüllen die Geschäftsräume aktuell alle relevanten Anforderungen an Gesundheit, Sicherheit und Barrierefreiheit und befinden sich – und werden sich auch zum Zeitpunkt des Verkaufs in einem ausgezeichneten Zustand befinden.

Steuern

• Zum Zeitpunkt des Abschlusses wird der Verkäufer alle fälligen Steuern, die das Unternehmen und seine Vermögenswerte betreffen, umgehend beglichen haben.
• Der Verkäufer hat alle steuerlichen Verpflichtungen gewissenhaft und fristgerecht erfüllt.

Sammelbecken

• Sämtliche Tatsachen, die den Verkäufer betreffen und die sich erheblich und nachteilig auf die Lage, das Vermögen, die Verbindlichkeiten, den Geschäftsbetrieb, die Finanzergebnisse oder die Zukunftsaussichten des Verkäufers auswirken könnten, wurden dem Käufer ordnungsgemäß schriftlich offengelegt.
• Sämtliche vom Verkäufer und den Aktionären mitgeteilten Informationen über den Verkäufer, die Vermögenswerte und das Geschäft, einschließlich der Zusicherungen und Gewährleistungen in diesem Vertrag und den beigefügten Anlagen, sowie alle anderen Informationen, die dem Käufer im Rahmen seiner Untersuchung des Verkäufers zur Verfügung gestellt wurden, enthalten weder jetzt noch zum Zeitpunkt des Abschlusses falsche wesentliche Angaben oder lassen wesentliche Tatsachen aus, die zur Vermeidung einer falschen Darstellung erforderlich sind.

Käufervertreter

Zusicherungen und Gewährleistungen des Käufers:

• Die vom Kreditnehmer der Bank vorgelegten Finanzberichte sind korrekt.
• Das Unternehmen des Käufers ist eine ordnungsgemäß organisierte, rechtsgültig bestehende und in gutem Ansehen stehende Gesellschaft, was ihren Status als stabiles Unternehmen belegt.
• Der Käufer ist befugt und berechtigt, den Kaufvertrag abzuschließen.
• Der Käufer ist ordnungsgemäß organisiert, zur Geschäftstätigkeit in seinem Rechtsgebiet berechtigt und genießt einen guten Ruf.
• Der Käufer verstößt nicht gegen seine gesellschaftsrechtlichen Bestimmungen und wird keine Pfandrechte oder Zahlungsausfälle verursachen, außer wie offengelegt.
• Für den Käufer fallen keine Vermittlungs- oder Maklergebühren an, außer wie zuvor angegeben.
• Sorgfaltsprüfung:
  • Der Käufer hatte die Möglichkeit, mit dem Verkäufer über das Zielgeschäft zu sprechen.
  • Alle angeforderten Materialien und Informationen wurden zur angemessenen Zufriedenheit des Käufers bereitgestellt.
  • Der Käufer hat eine unabhängige Prüfung, Untersuchung, Analyse und Bewertung der erworbenen Vermögenswerte und des Zielunternehmens durchgeführt, einschließlich der Ermittlung ihres Wertes.
  • Der Käufer hat eine Due-Diligence-Prüfung durchgeführt, einschließlich einer umfassenden Überprüfung der Vermögenswerte, Verbindlichkeiten, Bücher, Aufzeichnungen und Verträge.
• Der Käufer hat die Sachanlagen (bei einem Unternehmensverkauf: „des Unternehmens“) und die Mieträume persönlich in Augenschein genommen und die Richtigkeit der Angaben des Verkäufers bestätigt. Der Käufer ist mit dem Zustand der Sachanlagen und der Mieträume zufrieden.
• Nach bestem Wissen des Käufers sind die Geschäfts- und Finanzinformationen im vom Käufer dem Verkäufer übermittelten Jahresabschluss vom xx.xx.xxxx korrekt.
• Der Käufer ist (und wird zum Zeitpunkt des Abschlusses sein) eine [Partnerschaft/Kapitalgesellschaft/Gesellschaft mit beschränkter Haftung], die nach den Gesetzen des Staates _______ in gutem Ansehen steht und die Befugnis besitzt, die in diesem Kaufvertrag dargelegten Verpflichtungen zu erfüllen.

Abschluss

Die amerikanische Baseball-Legende Yogi Berra sagte bekanntlich: „Es ist erst vorbei, wenn es vorbei ist.“ Wir möchten hinzufügen: „Aber selbst dann ist es vielleicht noch nicht vorbei.“ Dies trifft insbesondere auf Zusicherungen und Gewährleistungen zu, wie das Beispiel der Urlaubsunterbrechung in der Einleitung verdeutlicht.

Wenn Sie bis hierher im Artikel gelesen haben, wissen Sie, dass Zusicherungen und Gewährleistungen zu den wenigen Bestandteilen eines Kaufvertrags gehören, die auch nach dem Abschluss fortbestehen und unter Umständen Probleme verursachen können, wenn sie nicht sorgfältig gehandhabt werden.

Die Lösung? Seien Sie wachsam. Bleiben Sie aufmerksam.

Als Verkäufer ist es unerlässlich, die Zusicherungen sorgfältig zu prüfen und sie nicht gedankenlos zu unterschreiben. Es handelt sich nicht um Standardklauseln, sondern um wichtige Vereinbarungen. Ein Verstoß gegen eine Zusicherung oder Gewährleistung, ob vorsätzlich oder unabsichtlich, kann ein Geschäft zum Scheitern bringen oder finanzielle Folgen nach sich ziehen. Beides ist natürlich unerwünscht.

Ich hoffe, die Informationen in diesem Artikel helfen Ihnen, Fallstricke aufgrund unzureichender Vorbereitung im Umgang mit Zusicherungen und Gewährleistungen zu vermeiden – einem entscheidenden, aber oft unterschätzten Aspekt einer Transaktion. Zusammenfassend finden Sie hier eine kurze Übersicht. Ausführlichere Erläuterungen dieser Kernpunkte finden Sie im oben genannten Artikel.

R&Ws Zusammenfassung: Nur die Fakten

*Inspiriert von Sergeant Joe Friday aus der Fernsehserie „Dragnet“

Hier finden Sie eine Kurzfassung des vorherigen Abschnitts zu Zusicherungen und Gewährleistungen in übersichtlicher Stichpunktform. Ausführliche Erläuterungen zu den einzelnen Kategorien finden Sie in den entsprechenden Abschnitten weiter oben.

Zweck von Zusicherungen und Gewährleistungen

Warum Zusicherungen und Gewährleistungen? Man kann sie sich als das Bindemittel vorstellen, das einen Vertrag zusammenhält – oder eben nicht. Hier sind die drei Hauptzwecke von Zusicherungen und Gewährleistungen:

• Offenlegung: Zusicherungen und Gewährleistungen verpflichten den Verkäufer zur vollständigen Offenlegung gegenüber dem Käufer. Sie decken Sachverhalte ab, die bei der Due-Diligence-Prüfung möglicherweise übersehen wurden.
• Risikoverteilung: Zusicherungen und Gewährleistungen dienen der Risikoverteilung (bekannter und unbekannter Risiken) zwischen den Parteien für Ereignisse, die nach Vertragsabschluss auftreten. Sie bilden zudem die Grundlage für künftige Klagen des Käufers gemäß der Freistellungsklausel. In einem Käufermarkt begünstigen Zusicherungen und Gewährleistungen bei der Risikoverteilung in hohem Maße die Käufer und umgekehrt.
• Abschlussbedingung: Zusicherungen und Gewährleistungen sind eine Voraussetzung für den Abschluss. Sollten diese Zusicherungen und Gewährleistungen zum Abschlussdatum nicht zutreffen, kann der Käufer den Abschluss verweigern.

Typischer Ablauf eines Kaufvertrags

Hier die wichtigsten Bestandteile eines Kaufvertrags:

Schlüsselbegriffe:

• Kaufpreis
• Gegenleistung (Aktien, Bargeld, Schulden, erfolgsabhängige Zahlungen usw.)
• Aufteilung des Preises für Steuerzwecke
• Transaktionsstruktur (Vermögensverkauf vs. Aktienverkauf)
• Sonstiges: Kosten, Mitteilungen, Gerichtsstand, anwendbares Recht, Salvatorische Klausel, Abtretung, Verzichtserklärungen usw.

Bedingungen und Verpflichtungen (bleiben nach dem Abschluss nicht mehr bestehen):

• Bedingungen: Ereignisse, die vor dem Abschluss eines Immobilienkaufvertrags eintreten müssen (z. B. Finanzierung, Zustimmung des Vermieters usw.). Eine gängige Abschlussbedingung ist, dass die Zusicherungen und Gewährleistungen zum Abschlussdatum zutreffen müssen – dies wird als „Zustimmungsnachweis“ bezeichnet.
• Verpflichtungen: Verantwortlichkeiten der Parteien im Zeitraum zwischen Unterzeichnung des Kaufvertrags und Vollzug (z. B. verpflichtet sich der Verkäufer, den Geschäftsbetrieb normal weiterzuführen, einen bestimmten Prozentsatz der Mitarbeiter zu übernehmen, ausstehende Bestellungen zu erfüllen usw.). Diese werden selten verhandelt.

Schutzmaßnahmen für den Käufer (Überleben des Abschlusses):

• Zusicherungen und Gewährleistungen: Versprechen und Offenlegungen beider Parteien (z. B. hat der Verkäufer alle fälligen Steuern entrichtet; es bestehen keine anhängigen Rechtsstreitigkeiten usw.), die als „Garantien“ oder „Versicherung“ für jede Partei dienen, falls sich eine Zusicherung später als unwahr erweist. Zusicherungen und Gewährleistungen machen den Großteil des Inhalts eines Kaufvertrags aus und variieren je nach Art des Unternehmens erheblich (z. B. haben produzierende Unternehmen Umwelt- und Mitarbeiterbelange, während Technologieunternehmen Bedenken hinsichtlich des geistigen Eigentums haben). Zusicherungen und Gewährleistungen sind aktiv formuliert, und Ausnahmen werden in „Offenlegungslisten“ aufgeführt.
• Wissens- und Wesentlichkeitszusätze: Wenn sich der Verkäufer hinsichtlich einer Aussage nicht hundertprozentig sicher ist, sollte diese Aussage einen Wissenszusatz wie „nach bestem Wissen des Verkäufers“ oder „nach Kenntnis des Verkäufers“ enthalten.
• Ausnahmen: Ausnahmen sind in den Offenlegungstabellen dokumentiert.
• Gültigkeitsdauer: Die R&Ws erlöschen normalerweise nach 18-24 Monaten.

Entschädigung: Diese regelt die Streitbeilegung und die Verpflichtung zur Kostendeckung bei Vertragsverletzungen. Üblicherweise werden 10 % bis 15 % des Kaufpreises als Entschädigung hinterlegt, wobei Mindest- und Höchstbeträge festgelegt sind.

• Warenkorb (Mindestwert): Hierbei handelt es sich um Mindestbeträge, ähnlich einer Selbstbeteiligung bei einer Versicherung, die erreicht werden müssen. Der durchschnittliche Wert beträgt 0,75 % des Kaufpreises. Es gibt Warenkorbwerte mit und ohne Trinkgeld, oder die Selbstbeteiligung kann zwischen Käufer und Verkäufer geteilt werden.
• Höchstgrenze: Dies ist die maximale Entschädigungssumme, die im Durchschnitt 10 bis 20 % des Kaufpreises beträgt.
• Beteiligte Parteien: Der Käufer sucht Schutz vor verschiedenen Parteien, darunter Aktionären und leitenden Angestellten. Bei mehreren Aktionären sollten diese eine gesamtschuldnerische Haftung vermeiden.
• Umfang: Was fällt unter den Umfang der Entschädigung?
• Rechtsbehelfe: Ist die Entschädigung der ausschließliche Rechtsbehelf bei Streitigkeiten?
• Entschädigungsverfahren: Wie werden Entschädigungsansprüche bearbeitet?

Das Treuhandkonto (in der Regel kein separater Abschnitt im Kaufvertrag):

• Geldbetrag: Beträgt in der Regel 10 bis 20 % des Kaufpreises, abhängig von den potenziellen Risiken.
• Zeitraum: In der Regel 18 bis 24 Monate.
• Bedingungen: Kontrolle über die Freigabe (in der Regel gegenseitig) und Streitbeilegung.
• Zinsen: Festlegung, wer Zinsen auf den hinterlegten Betrag erhält.

Verhandlungsprozess

Die Rolle von Zusicherungen und Gewährleistungen im Verhandlungsprozess

• Sorgfältige Prüfung: Umfang und Details der Zusicherungen und Gewährleistungen hängen von den Ergebnissen der sorgfältigen Prüfung ab. Es ist daher entscheidend, den Kaufvertrag parallel zur sorgfältigen Prüfung vorzubereiten, um die Vertragsverhandlungen zu beschleunigen.
• Anwalt des Käufers: Der Anwalt des Käufers entwirft den Kaufvertrag, einschließlich eines Standardkatalogs von Zusicherungen und Gewährleistungen, der auf potenziellen Risiken basiert.
• Anwalt des Verkäufers: Der Anwalt des Verkäufers benennt Ausnahmen von den Zusicherungen und Gewährleistungen in den Offenlegungslisten.
• Verhandlungen: Zusicherungen und Gewährleistungen stehen im Mittelpunkt der Kaufvertragsverhandlungen, insbesondere wenn der Verkäufer ohne Restverpflichtungen aus dem Geschäft ausscheiden möchte. Der Umfang der Verhandlungen hängt vom ersten Entwurf des Käuferanwalts und der Verhandlungsposition beider Parteien ab, die wiederum von den Marktbedingungen beeinflusst wird. Käufer streben häufig eine verlängerte Exklusivität an, um ihre Position zu stärken.
• Absichtserklärung vs. Kaufvertrag: Zusicherungen und Gewährleistungen sind im Kaufvertrag, nicht in der Absichtserklärung (Letter of Intent, LOI), detailliert aufgeführt. Die Verhandlung der Absichtserklärung findet vor der Due-Diligence-Prüfung statt, daher sind die Details bis dahin unklar. Aus diesem Grund finden zwei Verhandlungen statt – eine für die Absichtserklärung und eine weitere für den Kaufvertrag.
• Inhalt: Kaufverträge enthalten mehr Zusicherungen des Verkäufers, da für den Käufer mehr auf dem Spiel .
• Fortbestand: Zusicherungen und Gewährleistungen bleiben in der Regel auch nach Vertragsabschluss bestehen und beeinflussen beide Parteien über Jahre hinweg. Andere Bestandteile des Kaufvertrags enden mit dem Vertragsabschluss. Bei Transaktionen börsennotierter Unternehmen gelten Zusicherungen und Gewährleistungen, die nach Vertragsabschluss nicht mehr fortbestehen.
• Abschluss: Für Verkäufer gelten für den „eigentlichen Abschluss“ bestimmte Kriterien:
• • Erfüllung der Übergangsverpflichtungen
  • Berücksichtigung von Anpassungen nach Abschluss der Transaktion (z. B. Betriebskapital)
  • Erhalt der vollständigen Zahlung
  • Abschluss der Earnout-Perioden
  • Erfüllung der Bedingungen des Arbeits- und Beratungsvertrags
  • Abschluss des Entschädigungszeitraums

Die Ziele der Parteien

Lassen Sie uns kurz die unterschiedlichen Ziele von Käufer und Verkäufer in Bezug auf Zusicherungen und Gewährleistungen skizzieren. Es überrascht nicht, dass diese Ziele oft auseinandergehen.

	Verkäufer	Käufer
Kaufpreis	Maximieren	Minimieren
Anzahlung	Maximieren	Minimieren
Steuern	Mindeststeuern zahlen	Maximierung der Steuerabzugsfähigkeit
Gewinnbeteiligungen	Minimieren	Maximieren
Treuhandkonten	Minimieren	Maximieren
R&Ws	Umfang minimieren	Umfang maximieren
Entschädigung	Minimierung von Höchstbeträgen und Überlebenszeiten	Maximierung der Kapazitäten und Überlebenszeiten

Verhandlungsgegenstand

Nachfolgend finden Sie eine Liste von Faktoren, die den Umfang von Verhandlungen über Zusicherungen und Gewährleistungen beeinflussen können.

Verhandlungsgeschick & Auftreten

• Die Verhandlungsfähigkeiten beider Parteien
• Die Verhandlungspositionen und die Verhandlungsstärke jeder Partei

Rechtsstruktur

• Die Struktur der Transaktion (Vermögens- vs. Aktienverkauf) – Zusicherungen und Gewährleistungen sind bei Aktiengeschäften umfassender als bei Vermögensgeschäften.

Finanzstärke und Glaubwürdigkeit des Verkäufers

• Die finanzielle Stärke des Verkäufers zur Entschädigung des Käufers – Wenn die Aktionärsgruppe zersplittert ist und das Verkäuferunternehmen nach dem Abschluss nicht mehr existiert, wird der Käufer andere Schutzmaßnahmen für den Vertrag ergreifen, wie z. B. die Einrichtung eines Treuhandkontos.
• Die Einschätzung und Wahrnehmung des Verkäufercharakters durch den Käufer

Industrie

• Kenntnisse des Käufers über Ihr Unternehmen und Ihre Branche
• Die Art des Geschäfts und seiner Branche – Unternehmen mit höheren Risiken unterliegen strengeren Haftungs- und Gewährleistungsbestimmungen.
• Die Risikowahrnehmung des Käufers hinsichtlich des Unternehmens

Due Diligence

• Das Ausmaß der im Rahmen der Due-Diligence-Prüfung festgestellten Probleme
• Die Fähigkeit des Käufers, eine gründliche Due-Diligence-Prüfung durchzuführen – Je gründlicher die Due-Diligence-Prüfung ist, desto schwächer können die Gewährleistungsansprüche theoretisch sein.

Tipps für die Verhandlung von Zusicherungen und Garantien

Die effektive Navigation im Bereich der Gewährleistungsansprüche erfordert mehrere Schlüsselstrategien :

• Den Zweck verstehen: Bedenken Sie, dass es bei Zusicherungen und Gewährleistungen nicht um Perfektion geht. Sie dienen dazu, den Käufer vor nicht offengelegten, erheblichen Risiken außerhalb des normalen Geschäftsbetriebs zu schützen.
• Fokus auf die Vergangenheit: Risikoerklärungen beziehen sich in erster Linie auf vergangene Ereignisse und sollten keine Garantien für die Zukunft bieten.
• Pflegen Sie eine positive Beziehung: Die Aufrechterhaltung eines guten Verhältnisses zum Käufer nach dem Abschluss des Kaufvertrags kann dazu beitragen, Probleme reibungsloser zu lösen.
• Seien Sie flexibel: Seien Sie verhandlungsbereit und geben Sie in bestimmten Punkten gelegentlich nach. Streitigkeiten sind kostspielig, selbst wenn Sie gewinnen.
• Transparenz ist entscheidend: Geben Sie in Verhandlungen niemals stillschweigend nach.
• Nutzen Sie eine Entschädigungsmatrix: Verwenden Sie eine Matrix, um die Entschädigungsbestimmungen zu bewerten.
• Motivationen aufdecken: Verstehen Sie, warum Käufer bestimmte Zusicherungen und Gewährleistungen vorschlagen und gehen Sie direkt auf ihre Bedenken ein.
• Vorsicht bei Finanzerklärungen: Bevor Sie Erklärungen in Bezug auf Buchhaltungs- oder Finanzangelegenheiten unterzeichnen, stellen Sie die Richtigkeit sicher, indem Sie diese von Ihrem Wirtschaftsprüfer überprüfen lassen.

Tipps zur Begrenzung des Verkäuferrisikos

Hier sind praktische Methoden, um die Haftung des Verkäufers in Bezug auf Zusicherungen und Gewährleistungen zu minimieren:

• Präzise Formulierung: Die Formulierung für jede Darstellung separat feinabstimmen.
• Individuelle Haftung: Beschränkung der „gesamtschuldnerischen“ Haftung.
• Wissensqualifizierungen: Fügen Sie Qualifikatoren wie „nach bestem Wissen des Verkäufers“ hinzu.
• Finanzielle Schutzmaßnahmen: Finanzielle Risiken minimieren durch:
  • Erhöhung des Selbstbehalts (Kostenkorbs), der für die Auszahlung von Schadensersatzansprüchen erforderlich ist.
  • Begrenzung der maximalen Auszahlung.
  • Verringerung des Treuhandbetrags.
• Zeitliche Beschränkungen: Verkürzung der Überlebenszeit und der Treuhanddauer.
• Haftungsbeschränkungen: Beschränkung der Haftungsfreistellung aufgrund der Kenntnis einer Zusicherung oder Gewährleistung.
• Schadensarten: Die Entschädigung soll sich auf tatsächliche Verluste beschränken und nicht auf Straf- oder Spekulationsschäden.
• Selbstversicherung: Der Käufer wird verpflichtet, sich gegen bestimmte Risiken selbst zu versichern.

Weitere Strategien:

• Vorverkaufs-Due-Diligence: Führen Sie eine gründliche Vorverkaufs-Due-Diligence durch, um Probleme proaktiv zu identifizieren und zu lösen, bevor Sie in den Verkaufsprozess eintreten.
• Erfahrenes Team: Engagieren Sie einen erfahrenen Verhandlungsführer, beispielsweise einen Investmentbanker oder einen M&A-Berater, um die Verhandlungen effektiv zu führen.
• Auktionsansatz: Wählen Sie eine Auktionsstrategie, um Ihre Verhandlungsposition zu stärken. Verhandlungen mit mehreren potenziellen Käufern erhöhen Ihre Verhandlungsmacht.
• Glaubwürdigkeit ist wichtig: Bewahren Sie während des gesamten Prozesses ein gleichbleibendes und vertrauenswürdiges Auftreten.
• Meilensteine: Geben Sie im Letter of Intent (LOI) wichtige Meilensteine ​​an, einschließlich Fristen für den Abschluss der Due-Diligence-Prüfung und die Vorbereitung/Unterzeichnung des Kaufvertrags.
• Alternativen prüfen: Ziehen Sie Alternativen zur Hinterlegung eines Teils des Kaufpreises auf einem Treuhandkonto in Betracht, wie z. B. eine Verrechnung mit einem Verkäuferdarlehen, einer Earn-out-Vereinbarung oder einem Beratungsvertrag mit Verrechnungsrechten.
• Gewährleistungsversicherung: Verkäufer können potenzielle Haftungsrisiken aus Gewährleistungsverletzungen durch den Abschluss einer Versicherung minimieren. Die Kosten liegen üblicherweise zwischen 4 % und 8 % der Deckungssumme und hängen von verschiedenen Faktoren wie Gewährleistungsumfang, Branche, Selbstbeteiligung und Laufzeit der Versicherung ab.
• Käuferversicherung: Verkäufer können von Käufern den Abschluss einer Versicherung gegen versicherbare Risiken verlangen. Verkäufer können auch ihre bestehenden Policen beibehalten, insbesondere wenn diese auf Schadensfällen und nicht auf Ereignissen basieren.

Tipps zur Beauftragung von Beratern zur Unterstützung bei der Aushandlung des Kaufvertrags

• Fachkompetenz: Bei der Auswahl eines professionellen Beraters sollten Sie dessen praktische Erfahrung im Kauf und Verkauf von Unternehmen priorisieren. Erkundigen Sie sich nach seiner Beteiligung an M&A-Transaktionen der letzten drei Jahre und seiner jeweiligen Rolle in diesen Transaktionen.
• Rolle des Beraters: Klären Sie, welche Rolle Ihr Berater in Ihrer Situation einnehmen soll. Manche Berater bevorzugen eine eher im Hintergrund agierende Rolle, während andere die direkte Einbindung schätzen. Passen Sie die Rolle Ihres Anwalts oder Steuerberaters an Ihre Erfahrung an. Wenn Sie noch keine Erfahrung mit dem Verkauf eines Unternehmens , sollten Sie darauf vorbereitet sein, dass Ihr Berater aktiv mitwirkt.
• Risikoübereinstimmung: Stellen Sie sicher, dass die Risikotoleranz Ihres gewählten Beraters Ihrer eigenen entspricht. Während Anwälte und Steuerberater tendenziell konservativ agieren, ist es entscheidend, einen Berater zu finden, dessen Risikobereitschaft Ihren Präferenzen entspricht.
• Anwalt: Ihr Anwalt wird bei der Aushandlung des Kaufvertrags eine entscheidende Rolle spielen und Ihre rechtlichen Interessen während des gesamten Geschäfts schützen.
• Buchhalter: Ihr Buchhalter wird die finanzielle Due-Diligence-Prüfung durchführen, die finanziellen und steuerlichen Auswirkungen des Kaufvertrags untersuchen und alle damit verbundenen Zusicherungen und Gewährleistungen aushandeln.
• M&A-Berater: Ihr M&A-Berater verhandelt die strategischen Aspekte der Transaktion und gestaltet die Gesamtstruktur des Deals. Die meisten M&A-Beratungsunternehmen verlangen vom Verkäufer eine Haftungsfreistellung, um sich gegen Klagen aufgrund ungenauer Informationen oder wesentlicher Falschdarstellungen abzusichern.
• Umwelt: Wenn Ihr Unternehmen mit Gefahrstoffen umgeht oder Umweltauflagen unterliegt, sollten Sie die Hinzuziehung eines Umweltberaters in Erwägung ziehen.
• Mitarbeiterleistungen: Für einen reibungslosen Übergang der Leistungen sollten Sie sich frühzeitig vor dem Verkauf von Experten beraten lassen, um sicherzustellen, dass das Vermögen die Verbindlichkeiten übersteigt. In den meisten Fällen werden die bestehenden Leistungspläne aufgelöst; der Verkäufer erfüllt die Auflösungsformalitäten, und die Mitarbeiter wechseln in den Plan des Käufers.
• Code-Audit: Bei der Übernahme von Softwareunternehmen beauftragen Käufer häufig einen externen Dienstleister mit einem Code-Audit, um sicherzustellen, dass der Softwarecode sauber und gut dokumentiert ist.
• Vorverkaufsprüfung: Fordern Sie von Ihren Beratern eine Vorverkaufsprüfung an. Dieser proaktive Ansatz kann den Umfang der Zusicherungen und Gewährleistungen reduzieren und somit Ihrem gesamten Geschäft zugutekommen.

Beispiele für Zusicherungen, die ein Verkäufer möglicherweise abgeben muss:

• Der Verkäufer hat seine Steuerzahlungen stets fristgerecht geleistet.
• Es liegen keine Urteile, Ansprüche, Pfandrechte oder Verfahren vor, die den Status des Verkäufers in Frage stellen.
• Der Verkäufer sichert dem Käufer größtmögliche Genauigkeit der bereitgestellten Informationen zu, einschließlich präziser Finanzdaten.
• Als Unternehmen mit einwandfreiem Ruf verfügt der Verkäufer über die uneingeschränkte Befugnis, diese Transaktion durchzuführen.
• Die zu übertragenden Vermögenswerte umfassen das gesamte Unternehmen, werden tadellos instand gehalten und sind völlig frei von Pfandrechten, Belastungen, Verpfändungen oder Ansprüchen.
• Der Verkäufer hält sich strikt an alle geltenden Gesetze, einschließlich Lizenzbestimmungen, Genehmigungen, Bebauungspläne, Umweltstandards und mehr.
• Der Warenbestand ist nicht nur umfangreich, sondern auch in einwandfreiem, verkaufsfähigem Zustand.
• Der Verkäufer erfüllt alle vertraglichen Verpflichtungen gewissenhaft und bleibt hinsichtlich jeglicher Verpflichtungen frei von Zahlungsverzug.
• Gefährliche Stoffe haben im Geschäftsbetrieb nichts zu suchen.
• Alle Forderungen sind authentisch, entstanden im Rahmen des ordentlichen Geschäftsbetriebs und ohne Gegenforderungen.
• Es bestehen keine nicht offengelegten Verbindlichkeiten, laufenden Gerichtsverfahren, Gerichtsbeschlüsse oder Urteile.
• Es bestehen keine verdeckten Beschäftigungs-, Beratungs-, Bonus- oder sonstigen Vereinbarungen mit Mitarbeitern oder Dritten.
• Der Verkäufer legt alle wesentlichen Fakten transparent offen, die die Entscheidung des Käufers beeinflussen könnten, das Unternehmen mit unerschütterlicher Zuversicht zu erwerben.