Comprar o vender un negocio en Internet puede ser un proceso difícil, por lo que es fundamental contar con los documentos legales adecuados para salvaguardar los intereses de cada parte.
Al comprar o vender un negocio en línea, uno de los documentos legales más importantes que encontrará es un acuerdo de confidencialidad (NDA) (también conocido como acuerdo de confidencialidad).
Este escrito aclara:
- Qué es un NDA; en qué se diferencia de un acuerdo de confidencialidad; qué constituye información secreta; qué términos se encuentran comúnmente en un NDA; qué sucede cuando se rompe un NDA; y cómo un NDA protege a compradores y vendedores son solo algunos de los temas tratados.
Sabrá bastante acerca de qué son los NDA y cómo funcionan cuando termine de leer este artículo.
¿Qué es un NDA (o acuerdo de confidencialidad)?
Un acuerdo de confidencialidad, a veces conocido como NDA , es un instrumento legal que se utiliza cuando dos o más partes desean intercambiar “información confidencial”.
Un acuerdo de confidencialidad (NDA) redactado adecuadamente:
- salvaguardar la información privada de la persona u organización que la proporciona; prohibir al destinatario compartirla con terceros o utilizarla para fines distintos de los especificados en el acuerdo; y especificar las repercusiones legales por violar los términos del acuerdo, así como los recursos que pueden estar disponibles para la parte afectada.
Aunque puede encontrar una plantilla de NDA en línea y redactarla usted mismo, este método tiene sus inconvenientes. Generalmente, es recomendable dejar la redacción en manos de un abogado cualificado familiarizado con la preparación y el funcionamiento de NDA.
¿Cuál es la diferencia entre un NDA y un acuerdo de confidencialidad?
Los acuerdos de confidencialidad y los NDA se utilizan con frecuencia como sinónimos.
En la práctica, no hay mucha distinción entre ambos, aparte de la etiqueta.
El objetivo tanto de un acuerdo de confidencialidad como de un acuerdo de no divulgación es evitar el uso o la divulgación no autorizados de información privada comunicada entre dos o más partes.
Un contrato o acuerdo puede tener cualquier nombre o título que usted elija desde una perspectiva legal, pero lo que más importa es el contenido del documento (más que su apariencia o nombre).
Esto significa que usted debe asegurarse de que los términos del acuerdo sean suficientes para salvaguardar sus intereses comprendiendo sus implicaciones legales.
Dicho esto, a partir de ahora, en este artículo nos referiremos a los acuerdos de confidencialidad y no divulgación como “NDA”
¿Cuál es la diferencia entre un NDA unilateral y un NDA mutuo?
Un acuerdo conocido como acuerdo de confidencialidad unilateral (NDA) o NDA “unidireccional” se utiliza cuando una parte proporciona información privada a otra parte sin que la parte receptora proporcione ninguno de sus propios datos.
Un acuerdo de confidencialidad unilateral es empleado con frecuencia por:
- Los vendedores, durante el transcurso de un proceso de venta empresarial, revelan información privada a los potenciales compradores.
- Al seleccionar nuevos empleados para puestos que requieren acceso a datos privados, los propietarios de empresas deben tener esto en cuenta.
- Empresas emergentes que buscan obtener capital de inversores u otros prestamistas externos.
Por el contrario, un acuerdo de confidencialidad recíproco, a veces conocido como NDA “ bidireccional ”, se utiliza cuando ambas partes planean compartir información entre sí.
Podrías utilizar un acuerdo de confidencialidad mutuo:
- Como componente de un acuerdo de empresa conjunta en el que los participantes colaboran para perseguir un objetivo comercial compartido.
- En un escenario en el que un socio o inversor estaría interesado en comprar una participación minoritaria en una empresa.
Verifique que exista el tipo de acuerdo de confidencialidad (NDA) adecuado y que conozca su funcionamiento. De lo contrario, podría firmar involuntariamente un NDA que no le ofrezca ninguna protección, a la vez que salvaguarda la información de la otra parte.
¿Qué es la información confidencial?
Cualquier información que se comparte “confidencialmente” entre dos partes y que no sea conocida por el público se considera información confidencial.
Las categorías típicas de información privada incluyen:
Datos comerciales confidenciales:
- registros financieros
- Experiencia y técnicas propias
- Fórmulas o procesos confidenciales
- Activos intelectuales
Datos personales:
- Identidad y datos de contacto
- Datos financieros como datos bancarios o de tarjetas de crédito
- Identificadores oficiales como números de seguridad social o de identificación fiscal
- Datos personales sensibles, como historiales médicos o datos biométricos
Intel de inicio:
- Una mirada a una empresa incipiente
- Detalles sobre un prototipo o Producto Mínimo Viable (MVP) para un producto nuevo o innovación
Es fundamental recordar que muchas de las categorías de información mencionadas anteriormente también están cubiertas por protecciones legales.
Por ejemplo, las normas sobre privacidad y protección de datos, así como numerosas leyes nacionales que protegen los derechos de propiedad intelectual, suelen salvaguardar la gestión de la información personal.
Tiene la libertad de definir " información confidencial " como considere oportuno al redactar un acuerdo de confidencialidad. Solo asegúrese de que la definición que utilice incluya todo tipo de información privada que desee mantener privada.
¿Cuáles son los términos clave de un NDA?
Si bien cada NDA es único, la mayoría de ellos tienen algunas frases y disposiciones estándar.
A continuación se muestra un resumen de algunos de estos términos importantes.
Definición de información confidencial
Es fundamental que el término “ información confidencial ” en un acuerdo de confidencialidad se defina correctamente.
Si define el material privado de forma demasiado restringida, corre el riesgo de omitir involuntariamente cierta información que de otro modo habría querido que estuviera protegida por las condiciones del NDA.
Por otro lado, la vaguedad también puede resultar de una definición demasiado amplia o nula del término. En caso de desacuerdo, un tribunal puede dictaminar que el término es demasiado vago para ofrecer garantías a las partes en virtud del NDA.
El tribunal tendrá la discreción de interpretar el NDA en estas situaciones, lo que podría conducir a una conclusión desfavorable.
Vale la pena tomarse un tiempo para considerar los tipos de datos que desea mantener privados y asegurarse de que su definición incluya suficientes detalles para cubrirlos. Después, puede incluir temas más generales para abordar temas que quizás no haya considerado.
Plazo del NDA
Las partes pueden estar seguras de la duración de sus responsabilidades bajo el NDA al conocer su plazo o duración.
Los NDA son acuerdos privados, por lo tanto, las partes pueden decidir la duración que deseen.
plazo estándar para un NDA. Su duración dependerá de los eventos que motivaron su establecimiento.
Por ejemplo, si está vendiendo una empresa de Internet y los posibles compradores han solicitado ver copias de los registros financieros de su empresa, es aconsejable asegurarse de que, durante el proceso de venta, esta información se mantenga privada de sus competidores y del público en general.
Normalmente, las obligaciones de confidencialidad de un NDA finalizan cuando se completa la venta, pero debe asegurarse de que el NDA esté vigente durante algunos años después de que el comprador se vaya para que no pueda compartir su valiosa información comercial si decide no seguir adelante con la compra de su empresa después de recibir copias de la misma.
Si bien es posible, no es habitual establecer un acuerdo de confidencialidad (NDA) con un plazo indefinido, ya que sería muy difícil de supervisar y hacer cumplir. Esto se debe a que varios países tienen plazos de prescripción que establecen fechas límite y pueden prohibir que un vendedor demande a un tercero por incumplir un NDA.
Obligaciones de confidencialidad
En un acuerdo de confidencialidad, es fundamental delinear claramente los derechos y responsabilidades de cada parte.
Para los destinatarios de datos confidenciales, sus funciones normalmente incluyen:
- Usar y revelar la información confidencial únicamente para los fines aprobados por el acuerdo de confidencialidad.
- Garantizar la seguridad y protección de los datos confidenciales.
- Compartir los datos confidenciales sólo con personas autorizadas según el NDA.
- Informar rápidamente al propietario de los datos sobre cualquier violación del NDA.
- Devolver o destruir cualquier dato confidencial en su posesión a solicitud del titular de los mismos.
Exclusiones
Si bien un NDA puede tener una definición amplia de “información confidencial”, con frecuencia hay algunos tipos de información que quedan fuera de esta definición y no están sujetos a los requisitos de confidencialidad del NDA.
En términos generales, los elementos excluidos incluirán cualquier información:
- previamente en el dominio público (que el destinatario no ha revelado); ya conocido por el destinatario; obtenido legalmente por el destinatario o de un tercero; específicamente designado como no confidencial por la parte reveladora; y desarrollado independientemente por el destinatario (sin referencia a la información confidencial recibida).
Ley aplicable
Aunque a veces se pasa por alto, la ley que rige en un NDA es un componente crucial del acuerdo.
El NDA establece las condiciones bajo las cuales las partes deben usar y revelar la información secreta, pero la forma en que se interpreten estas condiciones dependerá de las leyes de qué nación se apliquen a las disposiciones particulares del acuerdo.
La sección de ley aplicable del NDA especifica las leyes de qué nación se aplicarán a los términos del acuerdo, y las partes deben estar de acuerdo al respecto.
¿Cuáles son los riesgos de no tener un acuerdo de confidencialidad al comprar o vender una empresa?
A estas alturas ya debería tener claro que contar con un acuerdo de confidencialidad es esencial a la hora de comprar o vender una empresa.
Quizás aún sienta curiosidad por los peligros de no tener un acuerdo de confidencialidad. A continuación, se enumeran algunos de los principales peligros asociados a no tener un acuerdo de confidencialidad:
Para vendedores:
- Compartir información confidencial con compradores potenciales durante el proceso de venta facilita filtraciones, dejándote vulnerable a la exposición ante competidores, clientes, proveedores y otros. Sin garantías legales, hay pocos recursos contra quienes revelan información confidencial. Además, si tu propiedad intelectual se revela antes de que obtengas la protección adecuada, la competencia podría apropiársela, poniendo en riesgo la viabilidad y el valor futuros de tu negocio. Si bien emprender acciones legales es una opción, es un proceso costoso y que requiere mucho tiempo.
Para compradores:
- Sin un Acuerdo de Confidencialidad (NDA) sólido, los vendedores pueden dudar en revelar información vital durante las negociaciones. Esta falta de transparencia complica el de diligencia debida , lo que podría llevar a decisiones de inversión mal informadas. Negarse a firmar un NDA también puede erosionar la confianza con el vendedor, poniendo en riesgo toda la venta. Es fundamental generar confianza y facilitar una comunicación abierta para garantizar una transacción fluida.
¿Qué sucede si una de las partes incumple un acuerdo de confidencialidad y cómo se protege a la parte afectada?
Cuando se produzca una violación de las condiciones del NDA, el procedimiento de resolución de disputas deberá estar delineado en detalle en las disposiciones del NDA.
Según el divulgador, si un receptor viola sus obligaciones de confidencialidad, debería poder solicitar una orden judicial. Una orden judicial impide que el receptor incumpla o permita que el receptor siga incumpliendo sus obligaciones en virtud del acuerdo de confidencialidad. Para detener una infracción, por ejemplo, el tribunal podría ordenar la destrucción o devolución de cualquier información privada que esté en control del receptor.
Una parte afectada por un acuerdo de confidencialidad también puede tener derecho a una indemnización por daños y perjuicios en caso de infracción. Normalmente, se concede una compensación monetaria por daños y perjuicios, cuyo importe se determina en función de las pérdidas pasadas y futuras de la parte perjudicada.
Asegúrese de conocer sus responsabilidades antes de firmar un acuerdo de confidencialidad, ya sea que proporcione o reciba información personal. De lo contrario, en caso de incumplimiento, podría ser responsable de pagar los daños y perjuicios de la otra parte.
Conclusión
Al vender un negocio en línea, es fundamental garantizar que los compradores potenciales comprendan plenamente sus responsabilidades con respecto a la información que se les proporciona. Esto requiere un Acuerdo de Confidencialidad (NDA) sólido.
Si bien existe una gran cantidad de plantillas de NDA gratuitas disponibles en línea, podría parecer económico redactar una propia. Sin embargo, redactar un NDA eficaz requiere precisión en el lenguaje, por lo que vale la pena recurrir a la experiencia de un abogado con experiencia.
Sin un NDA elaborado meticulosamente, corre el riesgo de exponer sus valiosos datos a un uso indebido o divulgación pública sin recurso legal.
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