Contrat d'achat M&A | Un guide complet

Qu'est-ce qu'un contrat d'achat définitif (DPA) ?

Un accord d'achat définitif, ou DPA, sert de contrat final qui transfère officiellement la propriété d'une entreprise et de ses actifs.

Le terme « définitif » est utilisé car il signifie que cet accord est l’accord ultime et concluant conclu entre les parties impliquées. Il remplace tout accord antérieur, y compris une lettre d'intention ou une offre d'achat.

En règle générale, le DPA est signé avant la clôture de la transaction . Cependant, le changement de propriétaire effectif intervient lors de la phase de clôture. Dans le cas d’une vente d’actifs, cela se produit lorsque l’acte de vente est signé et remis à l’acheteur. Pour une vente d'actions , elle a lieu lors de la signature des certificats d'actions.

Il est important de noter que si le DPA est signé avant la clôture , certaines conditions ou éventualités peuvent encore être en vigueur. Celles-ci pourraient inclure l’approbation de tiers clés tels que les prêteurs, les bailleurs, les franchiseurs ou les concédants de licence. Si ces éventualités ne sont pas réunies avant la date de clôture ou l'expiration du DPA, la vente pourra être annulée.

La transaction peut prendre l’une des deux formes principales :

• Contrat d'achat d'actions (SPA) : cela implique le transfert d'actions de l'entité, généralement une société ou une LLC , qui détient les actifs de l'entreprise. En achetant ces actions, l'acheteur acquiert effectivement la propriété des actifs de l'entité. Dans le contexte d'une LLC, les actions sont techniquement appelées « intérêts des membres », mais pour des raisons de simplicité, elles sont souvent appelées « vente d'actions ».
• Contrat d'achat d'actifs (APA) : dans cet accord, les actifs individuels sont transférés du vendeur à l'acheteur par la signature d'un acte de vente. Toutefois, le vendeur conserve la propriété de l’entité, tandis que l’acheteur crée souvent une nouvelle entité pour acquérir les actifs.

Le DPA précise une date de clôture pour la transaction, qui est la date à laquelle le transfert effectif a lieu. Avant cette date, le vendeur et l'acheteur doivent aborder et résoudre toutes les éventualités ou problèmes en suspens.

Le jour de clôture, le vendeur et l'acheteur peuvent se rencontrer en personne, où le paiement final est effectué, et le vendeur signe et remet les documents de clôture nécessaires. Alternativement, ils peuvent procéder à la signature par voie électronique ou via FedEx . Dans de nombreux cas, les transactions sont désormais effectuées virtuellement, les documents étant échangés par voie électronique ou via des services de livraison le lendemain.

Continuez à lire pour en savoir plus sur le processus et ce qu'il implique.

Le processus de la lettre d'intention à la signature du contrat d'achat

Voici un aperçu du processus depuis la signature de la lettre d’intention jusqu’à la clôture :

• Lettre d'intention (LOI) : l'acheteur et le vendeur signent tous deux la LOI , qui est généralement non contraignante.
• Diligence raisonnable : la diligence raisonnable démarre une fois que la lettre d’intention est acceptée et s’étend généralement sur 30 à 60 jours.
• Contrat d'achat : les avocats des deux parties rédigent le contrat d'achat. La négociation de ses termes peut prendre plusieurs semaines.
• Finaliser la diligence raisonnable : l’acheteur donne le feu vert pour de la diligence raisonnable une fois qu’il est satisfait. Certaines éventualités peuvent encore être en suspens avant la clôture.
• Clôture : La clôture a lieu soit sous forme d'une table ronde physique, soit virtuellement. Le contrat d'achat est signé avant ou pendant la clôture.

Documents justificatifs au contrat d’achat définitif (DPA)

Les pièces justificatives sont généralement jointes au DPA sous forme d’annexes ou de pièces à conviction. Ceux-ci incluent généralement :

• Répartition du prix d'achat : ce document détaille le prix d'achat entre différentes catégories d'actifs, souvent nécessaire aux fins de dépôt auprès de l'IRS (formulaire 8594).
• Cession de contrats : transfère les contrats de tiers du vendeur à l'acheteur lors de la clôture. Pas toujours nécessaire pour les ventes de stocks si certains accords sont transférables.
• Cession de baux d'équipement : transfère les contrats de location d'équipement pour les locaux à l'acheteur, le vendeur restant souvent garant du bail jusqu'à l'expiration.
• Cession de propriété intellectuelle : cette exposition transfère la propriété intellectuelle telle que des brevets, des marques commerciales ou d'autres actifs enregistrés/non enregistrés tels que des numéros de téléphone, des sites Web et du contenu.
• Cession d'actions (pour les ventes d'actions) : Utilisé exclusivement pour les ventes d'actions, ce document facilite le transfert des actions de l'entité.
• Acte de vente (pour les ventes d'actifs) : Pour les ventes d'actifs, ce document détaille tous les actifs corporels et incorporels inclus dans la vente.
• Résolution d'entreprise : requise lors des ventes d'actifs lorsque le vendeur est une entité (par exemple, une société ou une LLC), confirmant les actions majeures telles que la vente d'actifs.
• Acte de vente d'entité (pour les ventes d'entités ou d'actions) : nécessaire lors de la vente d'actions d'entité.
• Accord d'entrepreneur indépendant : nécessaire si le vendeur envisage de continuer à travailler avec l'acheteur à quelque titre que ce soit, parfois sous la forme d'un contrat de travail.
• Liste des actifs : Un inventaire détaillé des actifs corporels transférés. Bien qu'il ne soit pas requis pour les ventes d'actions, cela permet de clarifier la propriété, réduisant ainsi les litiges potentiels.
• Liste des actifs incorporels et de la propriété intellectuelle : cette pièce énumère les actifs incorporels tels que les numéros de téléphone et les sites Web inclus dans la vente.
• Liste des biens titrés : elle couvre les actifs tels que les biens immobiliers ou les véhicules, qui nécessitent des procédures de transfert distinctes.
• Accord de non-concurrence : Cet accord décrit ce que le vendeur peut et ne peut pas faire, en précisant sa durée. Il s'agit d'un élément standard de la plupart des transactions de fusion et acquisition et peut être inclus dans le contrat d'achat ou en tant que pièce distincte. L'accord devrait devenir nul si l' acheteur est en défaut de paiement.
• Billet à ordre et contrat de garantie (pour les ventes d'actifs avec financement par le vendeur) : requis dans les ventes d'actifs impliquant un financement par le vendeur . Le billet à ordre détaille les modalités de remboursement, tandis que le contrat de garantie permet au vendeur de placer un privilège sur de l'entreprise jusqu'au paiement intégral. Un dépôt UCC-1 est nécessaire pour formaliser le privilège.
• Déclaration du vendeur : Cette déclaration du vendeur informe l' acheteur de toute condition défavorable dans l'entreprise . Le fait de fournir un avis écrit de conditions défavorables importantes permet d’éviter d’éventuels litiges juridiques.
• Accord de nantissement d'actions (pour les ventes d'actions avec note du vendeur) : dans les ventes d'actions, il est courant d'avoir des actions détenues en fiducie ou séquestrées jusqu'au paiement intégral. Cela fonctionne de la même manière qu’un privilège sur les actifs de l’entreprise. Un tiers protège souvent les actions jusqu'à ce que le billet soit entièrement payé.
• Libération de la retenue : Certains acheteurs demandent qu'un pourcentage du prix d'achat soit retenu jusqu'à la fin d'une période de formation ou pour couvrir des variables imprévues (par exemple, les réclamations au titre de la garantie). Le montant détenu peut varier de 5 % à 20 % ou plus du prix d'achat.
• Journal de formation : Tenir un journal de l'achèvement de la période de formation est une pratique judicieuse pour éviter d'éventuels conflits futurs.

Clauses du contrat d'achat définitif

Clauses communes trouvées dans un contrat d’achat définitif :

• Définitions : un contrat d'achat bien rédigé commence par des définitions claires des termes clés utilisés tout au long du document. Cette section supprime toute ambiguïté en répondant à des questions telles que la distinction entre « clôture » ​​et « changement de possession », garantissant que tout le monde est sur la même longueur d'onde.
• Prix : Cette section décrit le prix d'achat, le décomposant souvent en éléments tels que le dépôt d'arrhes, l'acompte, le dépôt supplémentaire après vérification , le financement du vendeur, le financement par un tiers et les montants de retenue. Il peut également détailler la présence d'un complément de prix.
• Inventaire : Ici, l'accord décrit l'inventaire inclus dans la vente. Il précise qui effectuera l'inventaire : l'acheteur, le vendeur ou un service d'évaluation . De plus, il traite des ajustements de prix en fonction des différences de stock entre la signature et la clôture, et évalue l'état et la vendabilité du stock.
• Éventualités : S'il est signé avant la clôture, le contrat d'achat comprend des éventualités. Les imprévus de l'acheteur peuvent concerner l'obtention d'un financement, l'obtention de licences , les transferts de baux ou l'obtention de l'approbation du franchiseur.
• Frais de clôture et calculs au prorata : Cette section clarifie la responsabilité de couvrir divers frais de clôture. De nombreuses dépenses sont réparties également entre l’acheteur et le vendeur, chaque partie prenant en charge de son conseiller .
• Représentations et garanties : Les déclarations et garanties sont des déclarations et des garanties du vendeur concernant le les affaires actifs, passifs et contrats vendus. Ces assurances traduisent l’exactitude des représentations. En cas de divergences, les acheteurs peuvent recourir à des recours juridiques, éventuellement menant aux dommages-intérêts accordés. Les représentants et les garanties jouent un rôle essentiel dans les transactions plus importantes, car ils permettent de découvrir des problèmes potentiels. En tant que vendeur, il est crucial de garantir des déclarations factuelles et précises. Voici des exemples de représentations :
  • Tous les actifs sont en bon état.
  • Les taxes seront réglées à la clôture.
  • Le vendeur a la capacité juridique de signer le contrat.
  • Le vendeur se conforme à toutes les lois pertinentes.
• Formation : cette section fournit une ventilation complète de la durée et des spécificités de l'accord de formation. Il est essentiel d'être très précis sur la durée du stage, le nombre d'heures concerné et les modalités convenues. Ne pas le faire peut entraîner des litiges après-vente, les acheteurs intentant parfois des poursuites judiciaires contre les vendeurs pour formation inadéquate.
• Confidentialité : Même si un accord de confidentialité peut déjà être en place, cette clause est parfois incluse pour réitérer l'importance de maintenir la confidentialité tout au long de la transaction.
• Défaut et recours : frais de rupture .
• Dispositions juridiques diverses : cette section couvre divers aspects juridiques, tels que les honoraires d'avocat, les procédures de médiation, les conditions d'indemnisation, les clauses complètes de l'accord, les dispositions de divisibilité, la loi applicable, la répartition des risques et d'autres éléments généraux applicables aux accords juridiques.