Accords de non-concurrence lors de la vente d'une entreprise de jeux en ligne

La réponse courte

Une clause de non-concurrence est l'engagement du vendeur de ne pas créer ni travailler pour une entreprise concurrente à celle qu'il vient de vendre, pendant une période et dans un périmètre convenus. Les acheteurs l'exigent car ils acquièrent des joueurs, du trafic, des relations et un savoir-faire que le vendeur pourrait sinon mettre directement au service d'une nouvelle activité.

Dans le secteur des jeux en ligne, la difficulté réside dans la définition même de l'activité. Nombre de vendeurs possèdent ou envisagent de posséder d'autres entreprises dans le même secteur : un autre site affilié dans un domaine différent, un service B2B, une participation dans un opérateur. Une clause de non-concurrence stipulant simplement « aucune activité liée aux jeux en ligne » peut mettre fin à toutes ces activités. L'objectif est de limiter la portée de l'achat initial et de ne pas s'étendre à d'autres domaines.

Ce que couvre une clause de non-concurrence

Une clause de non-concurrence dans un contrat d'achat comporte généralement cinq parties :

La durée varie selon l'importance de la transaction et le rôle du vendeur. Les périodes d'un à trois ans sont courantes pour les petites transactions dans le secteur des jeux en ligne ; les périodes plus longues sont plus difficiles à justifier et à faire respecter. L'engagement de non-sollicitation du personnel et des joueurs est souvent parallèle, parfois pour une durée différente.

Questions sur la portée des jeux en ligne

Avant de convenir d'une formulation quelconque, répondez aux questions suivantes :

• Quel secteur d'activité ? Casino, paris sportifs, poker, bingo, loterie, casino social et concours sont des activités différentes. La vente d'un site d'affiliation de casino ne vous empêche pas de gérer un site de pronostics sportifs.
• Quels marchés ? Limitez-vous aux marchés que l’entreprise dessert réellement, et non au monde entier. La vente d’un casino nordique ne devrait pas vous empêcher d’opérer en Amérique latine.
• B2C ou B2B ? La vente d’un opérateur ne vous empêche pas de gérer une plateforme, un studio de jeux ou une agence au service des opérateurs.
• Quelle activité d'affiliation ? Pour les sites d'affiliation, définissez la concurrence par secteur vertical, marché et langue, et éventuellement par les mots-clés ou les opérateurs ciblés par le site.
• Quels canaux ? S’il s’agit d’un site d’affiliation SEO, une activité d’affiliation via les médias payants ou les réseaux sociaux est-elle réellement concurrentielle ?
• Qu’en est-il des investissements ? Les participations passives inférieures à un certain seuil, ou les investissements dans des sociétés cotées, sont généralement exclus.
• Qu’en est-il de l’emploi ? Si vous acceptez un emploi chez un exploitant après la vente, cela constitue-t-il une violation de la clause ?

Plus le champ d'application est restreint et clair, plus il a de chances d'être applicable et moins il vous coûtera cher.

Les vendeurs de parts incrustées devraient négocier

1. Entreprises existantes. Veuillez indiquer toutes les autres entreprises que vous possédez ou dans lesquelles vous êtes impliqué(e) au moment de la vente et les exclure nommément de l'accord. Les acheteurs acceptent généralement cette condition si ces entreprises ont été divulguées avant la lettre d'intention.
2. Différents secteurs et marchés. Exclure les activités hors du secteur et des marchés desservis par l'entreprise vendue.
3. Services B2B. Sont exclus les services de plateforme, de technologie, de conseil, de courtage ou d'agence pour le secteur, sauf si l'entreprise vendue est elle-même une entreprise B2B dans ce secteur.
4. Investissements passifs. Excluez les participations minoritaires et les fonds d'investissement dans lesquels vous n'avez aucun rôle de gestion.
5. Emploi. Exclure tout emploi qui n'est pas en concurrence directe avec l'entreprise vendue.
6. Libération en cas de manquement de l'acheteur. Si l'acheteur ne verse pas le prix différé ou le complément de prix, la clause de non-concurrence est levée.
7. Libération en cas de fermeture de l'entreprise. Si l'acheteur ferme la marque ou se retire du marché, il ne reste plus rien à protéger.

Il convient de soulever les clauses d'exclusion dès la lettre d'intention. Les ajouter ultérieurement au contrat d'achat pourrait donner l'impression d'une tentative de renégocier les conditions.

Applicabilité et violation

Dans la plupart des juridictions, les tribunaux sont plus enclins à faire respecter les clauses de non-concurrence consenties par le vendeur d'une entreprise que celles figurant dans les contrats de travail, car le vendeur a été rémunéré pour la cession de son fonds de commerce. Toutefois, une restriction plus étendue que nécessaire à la protection de l'entreprise, que ce soit en termes d'activité, de territoire ou de durée, peut être réduite ou refusée. Les règles varient considérablement d'un pays à l'autre ; le droit applicable et le lieu de résidence du vendeur sont donc des éléments déterminants.

Ce qu'un acheteur peut généralement faire en cas de violation de données :

• Demander une injonction pour faire cesser l'activité concurrente
• Réclamez des dommages-intérêts pour les pertes subies
• Compenser les montants avec tout complément de prix ou contrepartie différée non versé(e), si l'accord le permet
• Dans certains accords, récupérer une partie du prix en vertu d'une clause spécifique

Pour le vendeur, la protection pratique réside dans une clause claire. Toute ambiguïté quant à la couverture d'une activité donne lieu à un litige, ce qui coûte plus cher aux deux parties que de convenir d'une formulation précise dès le départ.

Avant de signer, consultez un avocat dans les juridictions concernées. Le droit applicable peut en effet avoir une incidence sur l'issue du contrat.

Comment la clause de non-concurrence affecte le prix et la négociation

Une clause de non-concurrence présente un réel avantage pour l'acheteur et représente un coût pour le vendeur : la perte d'opportunités futures dans le secteur concerné. Il convient de la considérer comme un élément à prendre en compte lors de la négociation du prix, et non comme une simple formalité.

• Une restriction plus large est plus avantageuse pour l'acheteur. Si ce dernier exige un périmètre d'application plus étendu ou une durée plus longue que nécessaire, cela justifie de demander un meilleur prix ou une somme plus importante à la conclusion de la transaction.
• Un vendeur qui refuse toute restriction baisse son prix. Les acheteurs accordent des remises importantes s'ils pensent que le vendeur pourrait lancer une activité concurrente le mois prochain avec les mêmes contacts.
• Liez-la au paiement. Si une part importante du prix est différée ou assortie d'un complément de prix, la clause de non-concurrence doit prendre fin si l'acheteur cesse de payer.
• Faites part de vos intentions. Si vous comptez rester dans le secteur, mais à un autre poste, mentionnez-le dès le début. Les acheteurs sont plus réceptifs à un plan clair qu'à une surprise lors de la rédaction du contrat.
• Tenez compte de la fiscalité. Dans certaines juridictions, une partie du prix peut être imputée à la clause de non-concurrence, ce qui peut avoir des conséquences fiscales pour les deux parties. Consultez un conseiller.

FAQ

Devrai-je signer une clause de non-concurrence lorsque je vendrai mon casino ou mon site affilié ?

Généralement oui. La plupart des acheteurs en demandent un, car ils paient pour les relations, le trafic et le savoir-faire de l'entreprise.

Combien de temps dure une clause de non-concurrence après la vente d'une entreprise ?

Cela se négocie. Dans le secteur des jeux en ligne de moindre envergure, une durée de un à trois ans est courante. Des périodes plus longues sont plus difficiles à justifier.

Puis-je conserver mes autres activités de jeux en ligne ?

Oui, à condition de les mentionner et de les exclure de l'accord. Divulguez-les avant la lettre d'intention afin que l'acheteur puisse fixer le prix en conséquence.

Une clause de non-concurrence m'empêche-t-elle de travailler dans le secteur des jeux en ligne ?

Cela ne devrait pas être le cas, si la clause est correctement définie. Une bonne clause interdit la concurrence avec l'entreprise spécifique vendue, dans son secteur d'activité et sur ses marchés, et exclut toute activité n'exerçant aucune activité dans le même secteur.

Quelle est la différence entre une clause de non-concurrence et une clause de non-sollicitation ?

Une clause de non-concurrence vous empêche d'exercer une activité concurrente. Une clause de non-sollicitation vous interdit de contacter le personnel, les joueurs, les affiliés ou les partenaires de l'entreprise vendue.

Une clause de non-concurrence est-elle applicable ?

Cela dépend de la juridiction et de son étendue. Les clauses de non-concurrence des vendeurs sont plus souvent appliquées que celles des employés, mais une clause trop large peut être limitée par un tribunal.

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