M&A-gids | Uw bedrijf verkopen aan een concurrent

Een concurrent heeft onlangs contact met mij opgenomen met belangstelling voor de overname van mijn bedrijf. Ik ga graag de discussie aan, zij het met een zelfverzekerde houding. Hoewel ik open sta voor het verkennen van deze mogelijkheid, wil ik ervoor zorgen dat mijn gevoelige informatie veilig blijft. De vraag rijst: zijn ze oprecht geïnteresseerd of zijn ze gewoon op zoek naar informatie? Gezien de noodzaak om vertrouwelijke gegevens te delen, ben ik voorzichtig met het direct aanvaarden van het aanbod.

Om mijn vertrouwen te vergroten, wil ik graag de geheimhoudingsovereenkomst . Welke stappen kan ik ondernemen om ervoor te zorgen dat deze overeenkomst mij de maximale bescherming biedt? Bovendien ben ik vastbesloten om tijdens deze samenwerking met een concurrent de veiligheid van mijn bedrijfsgeheimen en andere bedrijfseigen informatie te waarborgen. Alle inzichten over strategieën om dit te bereiken worden zeer op prijs gesteld.

Het garanderen van de grootst mogelijke veiligheid en vertrouwelijkheid van uw bedrijfsgegevens blijft van het allergrootste belang, een houding die zelfs nog vastberadener is wanneer u wordt geconfronteerd met de aanpak van een concurrent.

Dit inzichtelijke artikel gaat dieper in op een reeks krachtige strategieën, die u in staat stellen uw bescherming te laten gelden terwijl u de verkoop van uw bedrijf orkestreert:

• Afgestudeerde kopersbetrokkenheid om escalerende risiconiveaus te beheersen
• Zorgvuldige controleprocedures voor kopers
• Gecontroleerde verspreiding van informatie over progressieve fasen
• Scherp onderscheidingsvermogen van wat en wanneer openbaar te maken
• Documenten afdrukken met het zegel “vertrouwelijk”
• Vertrouw een neutrale derde partij toe om het due diligence-onderzoek vakkundig te begeleiden
• Maak een op maat gemaakte geheimhoudingsovereenkomst (NDA) op maat die geschikt is voor de koper in kwestie

Laten we beginnen aan deze reis van kennis en voorbereiding!

Neem contact op met kopers op basis van toenemende risicofasen

Begin met het inschakelen van kopers die inherent het minste risico voor u en uw bedrijf vormen. Vaak gaat het hierbij om het initiëren van communicatie met private equity-bedrijven en indirecte concurrenten.

Interactie met deze kopers betekent inherent de veiligste aanpak voor uw bedrijf. Deze aanpak is de gevestigde norm op het gebied van privéveilingen, vooral als u wordt ondersteund door een scherpzinnige M&A-adviseur .

De aanpak waarbij voor het eerste contact voorrang wordt gegeven aan kopers met een laag risico, biedt een kans van onschatbare waarde om uw presentatie en strategische positionering te verfijnen voordat u verbinding maakt met kopers met een grotere prioriteit of een potentieel risico. Deze eerste interacties zullen onvermijdelijk potentiële nadelen, dealbreakers of kwetsbaarheden aan het licht brengen die zelfs de meest nauwgezette voorbereiding op de verkoop van uw bedrijf zouden kunnen ontgaan.

Door u in eerste instantie te concentreren op een cohort kopers met minimaal risico en minimale prioriteit, voorkomt u vakkundig elk risico dat een gunstige eerste indruk in gevaar komt bij die van grotere betekenis. Deze methodologie levert consequent constructieve feedback op, die van groot belang is voor het verfijnen van toekomstige koperspresentaties en die steevast de waarschijnlijkheid van een naadloze transactie vergroot.

Ter illustratie van deze strategie hebben wij onlangs de verkoop van een vooraanstaand commercieel schoonmaakbedrijf gefaciliteerd. Onze gekozen aanpak hield in dat we in eerste instantie contact zochten met verschillende concurrenten van buiten de staat, die klaar waren om te profiteren van de uitbreiding van hun geografische voetafdruk. De grondgedachte achter het beschouwen van deze entiteiten als een laag risico kwam voort uit hun niet-betrokkenheid in de directe geografische arena van ons bedrijf. Op dezelfde manier hebben we in een ander scenario met succes een vergelijkbare strategie uitgevoerd om een ​​groot landschapsbedrijf af te stoten. In dit geval hebben we samengewerkt met indirecte concurrenten binnen dezelfde geografische locatie. Deze weg vertegenwoordigde weliswaar een lager risico vanwege hun status als uitstekende acquisitiemogelijkheden zonder directe concurrentiepositie, maar was onderdeel van onze strategie. We hebben directe betrokkenheid van concurrenten gereserveerd als laatste redmiddel. In beide scenario's stelde onze initiatie met vooruitzichten met een laag risico ons in staat onze aanpak nauwgezet te verfijnen totdat we voor elk bedrijf de perfecte kandidaten hadden gevonden.

Screen kopers grondig

Onderzoek de potentiële koper grondig voordat u enige informatie openbaar maakt. Ervoor zorgen dat de kwalificaties van de koper op peil zijn, is van het grootste belang, en naarmate het due diligence-onderzoek vordert, kunt u dieper op uw vragen ingaan.

We initiëren het proces door geïnteresseerde partijen, zelfs concurrenten, te verzoeken een uitgebreid ‘koperspakket’ in te vullen. Deze uitgebreide vragenlijst gaat dieper in op tal van aspecten, waaronder hun financiële positie en eerdere overnames. Dit zorgvuldige proces is een voorwaarde voordat we bedrijfsgerelateerde details onthullen. Als een koper aarzelt of weigert deze essentiële informatie te verstrekken, onthouden wij verdere openbaarmaking.

Mocht een koper erop aandringen om met uw klanten te praten tijdens de latere stadia van het due diligence-onderzoek, dan kunt u tactvol reageren door uw interesse kenbaar te maken in een gesprek met hun sleutelpersoneel, eerdere bedrijfseigenaren die zij hebben overgenomen, of andere relevante contacten.

In gevallen waarin de vertrouwelijkheid van gedeelde informatie hoog op het spel staat, kunt u overwegen een bekwame privédetective in te schakelen . Deze bekwame professionals beschikken over een scala aan hulpmiddelen, waaronder databases, om snel eventuele alarmsignalen in de achtergrond van een individu of bedrijf te ontdekken.

Roep de steun in van uw juridisch adviseur om openbare registers te doorzoeken en eventuele geschiedenis van litigieuze betrokkenheid te peilen.

het is om de kredietwaardigheid van de koper te , zowel op zakelijk als op persoonlijk vlak.

Op die momenten waarop er twijfels rijzen over de financiële mogelijkheden van de koper, is het een verstandige zet om uitgebreide financiële documentatie te raadplegen om het transactiepotentieel ervan te valideren. Vertrouw je instinct. Als specifieke aspecten twijfel oproepen, aarzel dan niet om dieper onderzoek te doen.

Wanneer u bijvoorbeeld wordt geconfronteerd met twijfelachtige beweringen over hun eerdere overnames, is het aanvragen van een gesprek met de voormalige eigenaar van een overgenomen bedrijf zowel redelijk als ruim binnen uw rechten, vooral wanneer de koper toegang wenst tot zeer gevoelige gegevens.

Informatie vrijgeven in fasen

Onthul informatie aan de koper op een progressieve manier die aansluit bij hun aanhoudende interesse in uw bedrijf. Deze strategische aanpak omvat de geleidelijke openbaarmaking van steeds gevoeligere details naarmate wederzijds begrip en vertrouwen met de koper tot stand zijn gekomen.

Ter illustratie: bescherm zeer vertrouwelijke informatie, zoals klantcontracten, en onthul deze alleen tijdens de gevorderde stadia van due diligence.

Begin vroegtijdige gesprekken met potentiële kopers door algemene informatie te delen en verstandig gevoelige gegevens achter te houden, vooral informatie die door concurrenten kan worden uitgebuit. De onthulling van dergelijke gevoelige details moet worden gereserveerd voor de latere fasen van het onderhandelingsproces, of kan, als alternatief, alleen worden overwogen als dit noodzakelijk wordt geacht.

Het introduceren van tijdsgebonden mijlpalen voor de koper kan effectief blijken. Door het due diligence-proces in afzonderlijke fasen op te delen, kunt u na succesvolle afronding van elke fase de goedkeuring van de koper eisen.

Begin bijvoorbeeld met een financiële due diligence en als deze stap naar tevredenheid is uitgevoerd, vraag dan om bevestiging voordat u overgaat naar de volgende fase van due diligence.

Hoewel deze gefaseerde aanpak geschikt kan zijn voor specifieke bedrijven, kan deze voor veel overnames minder pragmatisch zijn vanwege het iteratieve karakter van due diligence. Als alternatief kan een meer gestroomlijnde strategie bestaan ​​uit het uitstellen van de verspreiding van gevoelige informatie tot de laatste fasen van due diligence.

Weet wat je moet vrijgeven en wanneer

Laten we de standaardinformatie schetsen die met potentiële kopers wordt gedeeld.

Informatie die regelmatig aan kopers wordt verstrekt, omvat:

Financieel & Fiscaal

• Winst- en verliesrekeningen
• Balansen
• Kasstroomoverzichten
• bankafschriften
• Federale aangiften inkomstenbelasting
• Rapportages voor loon- en omzetbelasting
• Afschriften van verkopersrekeningen
• Schema van debiteuren en crediteuren

Legaal

• Kopie van het huurcontract van het pand
• Kopieën van leveranciers- en leverancierscontracten
• Advertentiecontracten
• Kopieën van verzekeringspolissen
• Lease-exemplaren van apparatuur
• Kopieën van belangrijke contracten

Activiteiten

• Lijst met bezittingen
• Inventarislijst
• Marketingmateriaal
• Kopieën van licenties, vergunningen, certificaten, registraties, enz.

Informatie die af en toe wordt gedeeld met kopers:

• Prijsgegevens met betrekking tot specifieke klanten of opdrachtgevers
• Klantcontracten (waarbij namen doorgaans worden geredigeerd)
• Medewerkersinformatie, overeenkomsten en gerelateerde gegevens
• Lijst met leveranciers

Informatie die doorgaans niet aan kopers wordt bekendgemaakt:

• Softwarecode
• Klantnamen (zowel huidige als potentiële)
• Bedrijfsgeheimen

Markeer of stempel documenten als 'vertrouwelijk'

Bevestig uw toewijding aan vertrouwelijkheid door elk document af te drukken met het label 'Vertrouwelijk' voordat u het met de koper deelt. Hoewel deze stap binnen het bereik van de meeste geheimhoudingsverklaringen misschien niet verplicht is, geldt het als een formidabele praktijk die ondubbelzinnig de gevoelige aard overbrengt van de informatie die u aan hun handen toevertrouwt.

Benoem een ​​neutrale derde partij om due diligence te faciliteren

Schakel een onpartijdige derde partij in om namens de koper een due diligence-onderzoek uit te voeren De enige verantwoordelijkheid van deze neutrale entiteit zal het uitvoeren van due diligence zijn, zonder betrokkenheid bij het doorgeven van vertrouwelijke informatie aan de koper.

Overweeg dit scenario: als u de eigenaar bent van een softwarebedrijf, kunnen zowel u als de koper samenwerken om een ​​onpartijdige derde partij in te huren om een ​​grondige code-audit uit te voeren. Deze derde partij heeft uitsluitend toegang tot uw softwarecode. Zodra de code-audit is voltooid, stellen ze een uitgebreid rapport samen dat aan de koper wordt gepresenteerd voor diepgaande analyse. Deze aanpak garandeert een beperkte blootstelling van uw vertrouwelijke softwarecode.

Als alternatief, in situaties waarin uw bedrijf sterk afhankelijk is van een handvol belangrijke klanten die een aanzienlijke 70% van uw omzet bijdragen, kan een derde partij worden ingeschakeld om klantonderzoeken uit te voeren, waardoor de tevredenheid van deze cruciale klanten wordt gegarandeerd. In bepaalde gevallen kan de transactie zelf zo worden gestructureerd dat het feit wordt verdoezeld dat het bedrijf is overgenomen – een tactiek die we onlangs hebben toegepast bij de verkoop van een belangrijk dienstverlenend bedrijf in Chicago.

Wanneer gevoelige financiële gegevens aan de koper moeten worden bekendgemaakt, is het verstandig om gezamenlijk een onafhankelijk CPA-bedrijf in te schakelen om een ​​financieel due diligence-onderzoek uit te voeren.

Hoewel er inherente risico's bestaan ​​bij het delen van gevoelige bedrijfsinformatie tijdens het verkoopproces, kan het nemen van deze strategische maatregelen deze risico's effectief beperken en toch de overdracht van noodzakelijke bedrijfsinformatie aan potentiële kopers mogelijk maken.

Bereid een aangepaste of koperspecifieke NDA voor

Doelen van een NDA

Doelstelling #1: Gedrag beheren

Het belangrijkste doel van de geheimhoudingsverklaring is het voorkomen van inbreuken op de vertrouwelijkheid . Wanneer de voorwaarden transparant zijn, wordt het behalen van deze doelstelling haalbaarder. Dit in aanmerking genomen blijkt het bij kleinere transacties voordelig om tijdens de eerste gesprekken of ontmoetingen met de koper het vertrouwelijke karakter van de onderneming te benadrukken.

Het is de moeite waard om op te merken dat een te ingewikkelde geheimhoudingsverklaring onbedoeld contraproductieve resultaten kan opleveren. Helaas bladeren sommige kopers door de voorwaarden van de NDA, waarbij ze ten onrechte aannemen dat deze standaard zijn. In dergelijke gevallen kan het herhalen van het belang van de geheimhoudingsverklaring waardevol zijn, vooral als de koper geen aanzienlijke acquisitie-ervaring heeft.

Mocht de koper gaan onderhandelen over de taal van de geheimhoudingsverklaring, dan kan dit een positieve neiging signaleren. Dit wijst op een waakzaam engagement om afspraken na te komen. Bij het nastreven van gedragscontrole moet de taal van de NDA ondubbelzinnig duidelijkheid, beknoptheid en de afwezigheid van juridisch jargon belichamen.

Doelstelling #2: Een juridisch verhaal tot stand brengen

In scenario's van NDA-schendingen komt procederen vaak naar voren als het voornaamste verhaalsmiddel. De zorgvuldige bewoording heeft echter een beperkte relevantie als de koper de subtiliteiten van het taalgebruik van de NDA niet begrijpt. Niettemin is onze overtuiging erop gericht dat de geheimhoudingsverklaring in de eerste plaats het doel van gedragsbeheer en -preventie dient. Wanneer het oorspronkelijke doel van ‘gedragscontrole’ effectief wordt bereikt, neemt de noodzaak voor rechtszaken af. Bij het streven naar gedragscontrole moet de taal van de NDA gemakkelijk begrijpelijk en glashelder zijn.

Nu we het doel van de NDA hebben opgehelderd, gaan we verder met het aanbieden van waardevolle strategieën om de potentie van de NDA te versterken in de omgang met directe concurrenten.

Bereid een koperspecifieke NDA voor

Stel uw positie veilig door uw advocaat de opdracht te geven een op maat gemaakte geheimhoudingsverklaring op te stellen, exclusief ontworpen voor de koper met wie u in onderhandeling bent. Hoewel een generieke NDA goed werkt in de beginfase, vereist de confrontatie met een directe concurrent en het vrijgeven van uiterst gevoelige gegevens een uniek op maat gemaakte NDA, zorgvuldig opgesteld door uw juridisch adviseur. U kunt er zeker van zijn dat deze aanpak op maat uw strategische voorsprong zal versterken en uw vertrouwelijke informatie zal beschermen.

Stel een afzonderlijke geheimhoudingsverklaring op voor verschillende categorieën informatie

Gediversifieerde geheimhoudingsverklaringen kunnen nauwgezet worden afgestemd op verschillende categorieën vertrouwelijke informatie, waarbij elke geheimhoudingsverklaring de vereiste taal omvat die relevant is voor specifieke scenario's.

Denk ter illustratie eens aan deze uiteenlopende scenario's, die elk een unieke reeks juridische strategieën en taal vereisen om uw bescherming te versterken: wanneer de koper in contact komt met essentiële werknemers, wanneer er interacties plaatsvinden met cruciale klanten en wanneer bedrijfseigen prijsgegevens met de koper worden gedeeld. Door deze strategische aanpak winnen uw vertrouwelijkheidsmaatregelen aan precisie en effectiviteit in verschillende contexten.

Pas de geheimhoudingsverklaring aan

Voor specifieke kopersprofielen is het vaak noodzakelijk om een ​​geheimhoudingsverklaring

We hanteren bijvoorbeeld verschillende benaderingen voor welvarende particulieren, directe concurrenten en private equity-groepen. Onze procedures zijn bijzonder streng tegenover concurrenten, gezien het verhoogde risico dat deze transacties met zich meebrengen voor verkopers. De doeltreffendheid van een geheimhoudingsovereenkomst hangt af van de nuances van de taal ervan. In het middensegment van de markt zijn onderhandelingen over de NDA gebruikelijk, vooral als er potentiële concurrenten bij betrokken zijn.

Gebieden binnen een NDA die een aparte behandeling vereisen in de omgang met concurrenten zijn onder meer:

• Opname van mondeling gecommuniceerde informatie
• Opname van “afgeleide informatie”
• Classificatie van de verkoopstatus van het bedrijf als vertrouwelijke informatie
• Definitie van “vertegenwoordigers”
• Definitie van “vertrouwelijke informatie”

Overweeg om de volgende taal op te nemen in de geheimhoudingsverklaring voor de betrokkenheid van concurrenten:

• Niet-sollicitatie: Integreer een clausule waarin de koper zich ertoe verbindt om af te zien van het actief benaderen van uw klanten, leveranciers of werknemers. Zie de bijgevoegde tips voor een optimale introductie van deze clausule.
• No-Hire: De koper belooft uw personeel niet in dienst te nemen, in plaats van alleen maar uitnodigingen te vermijden.

Vraag de vertegenwoordigers van de koper om een ​​NDA te ondertekenen

Geef prioriteit aan het verkrijgen van een ondertekende NDA van de vertegenwoordigers van de koper voordat u uw informatie deelt. In gevallen waarin de vertegenwoordigers niet voldoen aan de ondertekening van de geheimhoudingsverklaring, is het essentieel om de koper verantwoordelijk te stellen voor eventuele inbreuken gepleegd door hun vertegenwoordigers.

Zorg er bovendien voor dat de koper de namen en contactgegevens van zijn vertegenwoordigers verstrekt wanneer hij informatie over uw bedrijf ontvangt. Deze eenvoudige aanpak versterkt de informatiebeveiliging en de verantwoordingsplicht.

Laat de koper meerdere geheimhoudingsverklaringen ondertekenen

Maak gebruik van een strategische aanpak door de koper te verzoeken verschillende NDA's uit te voeren in verschillende stadia van de voortgang van de transactie. Elke volgende geheimhoudingsverklaring kan steeds strengere bewoordingen en clausules omvatten naarmate u steeds meer gevoelige informatie vrijgeeft.

Het kan bijvoorbeeld zijn dat een koper in eerste instantie weinig interesse toont in het ondertekenen van een geheimhoudingsverklaring met daarin een niet-sollicitatie- of niet-huurclausule. Naarmate de onderhandelingen vorderen, zijn ze echter wellicht eerder geneigd dergelijke voorwaarden te accepteren, vooral als ze de kans krijgen om met uw werknemers in gesprek te gaan tijdens due diligence.

In bepaalde gevallen moet uw advocaat mogelijk een geheimhoudingsverklaring opstellen voordat hij de koper toegang verleent tot belangrijke klanten. Hoewel relatief ongebruikelijk, kan deze stap noodzakelijk zijn bij transacties waarbij sprake is van geconcentreerde klantrelaties. Mochten dergelijke situaties zich voordoen, dan zou het onderhandelen over de geheimhoudingsverklaring een voorwaarde kunnen zijn voordat gesprekken met deze kritische klanten mogelijk zijn.

Clausules om te overwegen te wijzigen

Laten we, nadat we een aantal praktische tips hebben gegeven, dieper ingaan op de specifieke kenmerken van het taalgebruik van de NDA.

Definitie van vertrouwelijke informatie : dit is een segment waarover vaak wordt onderhandeld. Veel overeenkomsten bieden een brede definitie van vertrouwelijke informatie en schetsen specifieke uitzonderingen. Besteed bijzondere aandacht aan het behandelen van informatie die aanleiding geeft tot bijzondere zorg.

Voorbeeld:

“Vertrouwelijke informatie” heeft betrekking op gegevens over het bedrijf, zijn klanten, potentiële klanten en/of leveranciers die buiten het bereik van het bedrijf niet openbaar worden gemaakt. Dit heeft betrekking op informatie die is verkregen in verband met uw rol bij het bedrijf. De reikwijdte van Vertrouwelijke Informatie kan het volgende omvatten, maar is niet beperkt tot: (1) Overeenkomstvoorwaarden, met uitzondering van bekendmakingen aan de kennis van uw volgende werkgever van beperkende convenanten, uw advocaat, echtgenoot of belastingadviseur – met dien verstande dat openbaarmaking door een dergelijke partij als een overtreding worden beschouwd; (2) Bedrijfsbeleid, financiën en bedrijfsstrategieën; (3) Financiële projecties, waaronder verkoopprognoses, berekeningen van marktaandeel en doelstellingen; (4) Verkoopinzichten met betrekking tot productlanceringen; (5) Aangepaste software, marketingtools en bronnen waartoe toegang wordt verkregen of die worden gegenereerd via een lidmaatschap van het Bedrijf; (6) Identificatie van klanten, potentiële klanten en/of leveranciers, inclusief contactgegevens; (7) Lijsten van klanten, potentiële klanten en/of leveranciers; (8) Accountvoorwaarden en prijsgegevens van leveranciers; (9) Accountvoorwaarden en prijzen binnen verkoopcontracten; (10) Verwachte voorwaarden en prijzen in verkoopcontracten met potentiële klanten; (11) Contactgegevens van werknemers en bedrijven; en (12) Strategieën, methoden en benaderingen voor productontwikkeling, productie, marketing, distributie en verkoop.

Verduidelijking van vertegenwoordigers: Veel geheimhoudingsverklaringen verlenen kopers de bevoegdheid om gevoelige informatie met hun “vertegenwoordigers” te delen zonder uitdrukkelijke toestemming van u. In sommige overeenkomsten wordt echter voorbijgegaan aan het definiëren van de reikwijdte van een vertegenwoordiger, een praktijk die wij niet onderschrijven.

Onze aanbevolen aanpak omvat een geheimhoudingsverklaring die de koper verplicht om uw toestemming te verkrijgen voordat vertrouwelijke informatie aan derden wordt bekendgemaakt. Tegelijkertijd moet de overeenkomst een alomvattende definitie bevatten van wat een vertegenwoordiger inhoudt.

Voorbeeld:

Zoals bepaald in deze overeenkomst heeft de term “Vertegenwoordigers” betrekking op uw gelieerde ondernemingen en de respectievelijke directeuren, functionarissen, werknemers, agenten en adviseurs van uw gelieerde ondernemingen. Dit omvat financiële adviseurs, advocaten, accountants en andere adviseurs die met u en uw dochterondernemingen verbonden zijn, onder de voorwaarde dat genoemde adviseurs niet tegelijkertijd medebieders of bronnen van aandelen- of schuldfinanciering zullen zijn, of uiteindelijk zullen evolueren.

Toegestaan ​​gebruik: De geheimhoudingsverklaring moet duidelijk vermelden dat het gebruik van vertrouwelijke informatie uitsluitend is toegestaan ​​voor de evaluatie van de transactie, waarbij alternatieve doeleinden worden vermeden.

Voorbeeld:

De Ontvangende Partij verbindt zich er uitdrukkelijk toe dat het Evaluatiemateriaal uitsluitend zal dienen voor het beoordelen van een potentiële Transactie, en zich zal onthouden van elk ander gebruik dat een negatieve impact zou kunnen hebben op de Bekendmakende Partij. Het is de Ontvangende Partij en haar Vertegenwoordigers verboden deze informatie aan enig ander individu of voor enig ander doel bekend te maken. Dergelijke informatie mag echter worden gedeeld met de vertegenwoordigers van de Ontvangende Partij die deze nodig hebben voor de beoordeling van de Transactie, op voorwaarde dat zij beloven de vertrouwelijkheid te bewaren en zich aan de voorwaarden van deze overeenkomst te houden alsof zij ondertekenaars waren. De Ontvangende Partij draagt ​​de verantwoordelijkheid voor elke schending door haar Vertegenwoordigers en verbindt zich ertoe om op haar kosten alle redelijke maatregelen te nemen om ongeoorloofde openbaarmaking of gebruik van het Evaluatiemateriaal te voorkomen.

Wettelijke verplichtingen: De meeste geheimhoudingsverklaringen bepalen dat kopers vertrouwelijke informatie kunnen vrijgeven wanneer zij daartoe wettelijk verplicht zijn. Strenge geheimhoudingsverklaringen, die pleiten voor de verkoper, bieden de verkoper de mogelijkheid om vóór dergelijke onthullingen in te grijpen en beschermende maatregelen te treffen.

Voorbeeld:

In het geval dat de Ontvangende Partij of een van haar Vertegenwoordigers wettelijk verplicht is om enig deel van de informatie in het Evaluatiemateriaal openbaar te maken als gevolg van een geldige en afdwingbare dagvaarding of bevel van een rechtbank, overheidsinstantie of beurs, verbindt de Ontvangende Partij zich ertoe om de Bekendmakende Partij onverwijld op de hoogte te stellen van het verzoek, inclusief de context en voorwaarden ervan. Hierdoor kan de Bekendmakende Partij passende beschermende bevelen vragen of afstand doen van de naleving door de Ontvangende Partij van deze overeenkomst (en als de Bekendmakende Partij dergelijke bevelen vraagt, zal de Ontvangende Partij op kosten van de Bekendmakende partij meewerken). Als beschermende maatregelen worden geweigerd en de Ontvangende Partij de informatie toch openbaar moet maken, zullen zij of haar Vertegenwoordigers alleen het gedeelte openbaar maken dat is voorgeschreven door de schriftelijke mening van de juridisch adviseur van de Ontvangende Partij, waarbij alles in het werk wordt gesteld om het resterende vertrouwelijke materiaal te beschermen. De Ontvangende Partij en haar Vertegenwoordigers zullen zich niet verzetten tegen enige actie van de Openbaarmakende Partij om beschermende bevelen te verkrijgen of openbaarmaking te voorkomen, waardoor voortdurende vertrouwelijkheid wordt gegarandeerd.

Teruggave of verwijdering van informatie: De NDA verplicht kopers om informatie terug te geven of te verwijderen als zij zich afmelden voor de transactie, hoewel de relevantie van deze clausule kan variëren als gevolg van technologische vooruitgang.

Toegang tot werknemers: dit blijft een controversiële kwestie. Alle geheimhoudingsverklaringen moeten in eerste instantie de toegang van werknemers beperken. Als u werknemers toegang verleent, raden wij u ten zeerste aan om uw advocaat een geheimhoudingsclausule te laten opstellen waarin het niet-wervingsverbod van werknemers wordt behandeld voordat u interacties tussen koper en werknemer toestaat.

Voorbeeld:

U en uw vertegenwoordigers mogen geen enkele communicatie over het Evaluatiemateriaal, ontmoetingen met het management met betrekking tot een potentiële Transactie, of discussies over de zaken van het Bedrijf of een potentiële Transactie initiëren of faciliteren zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van het Bedrijf [of de investeringsbank van het Bedrijf]. Deze acties mogen niet worden ondernomen, behalve via een door het Bedrijf aangewezen financieel adviseur, bij een functionaris, directeur of werknemer van het Bedrijf of aan haar gelieerde ondernemingen.

Niet-werving van klanten, werknemers en leveranciers: dit gedeelte leidt vaak tot intense discussies, en sommige kopers kunnen zich verzetten tegen het ondertekenen van een geheimhoudingsverklaring die dergelijke bewoordingen bevat tijdens de eerste transactiefasen.

Om dit te vergemakkelijken, kunt u specificeren dat de koper zich ertoe verbindt uw werknemers niet actief te benaderen, maar dat uw werknemers wel in aanmerking kunnen komen als zij solliciteren via algemene personeelsadvertenties.

Voorbeeld:

Binnen een periode van drie jaar vanaf de huidige datum komen de Ontvangende Partij en haar dochterondernemingen overeen dat zij zich zullen onthouden van het direct of indirect inhuren of werven van een huidige werknemer van het Bedrijf zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van het Bedrijf. Deze bepaling is echter niet van toepassing op algemene zoekopdrachten van medewerkers via media-advertenties die niet specifiek gericht zijn op werknemers van de Verkoper.

Geen verplichting om door te gaan: De NDA moet ondubbelzinnig stellen dat beide partijen geen bindende verplichting hebben om door te gaan en dat het niet de bedoeling is om een ​​juridisch bindende verbintenis te creëren.

Disclaimer met betrekking tot nauwkeurigheid: Om de verkoper te beschermen, moet de geheimhoudingsverklaring expliciet vermelden dat de verkoper geen enkele garantie biedt met betrekking tot de juistheid van de gedeelde informatie.

Voorbeeld:

De Ontvangende Partij erkent dat noch de Bekendmakende Partij, noch een van haar Vertegenwoordigers enige expliciete of impliciete verklaring of garantie biedt over de juistheid of volledigheid van het Evaluatiemateriaal. De Ontvangende Partij gaat ermee akkoord dat, afgezien van eventuele schendingen van deze Overeenkomst, noch de Bekendmakende Partij, noch haar Vertegenwoordigers enige aansprakelijkheid zullen dragen jegens de Ontvangende Partij, haar Vertegenwoordigers of aandeelhouders (of andere aandeelhouders) op welke grond dan ook (inclusief, maar niet beperkt tot contracten, onrechtmatige daad, federale of staatswetten inzake effecten, of andere) en de Ontvangende Partij en haar Vertegenwoordigers zullen geen claims indienen tegen deze entiteiten. Dit omvat mogelijke aspecten zoals een potentiële Transactie, deze Overeenkomst of enige andere schriftelijke of mondelinge communicatie met betrekking tot een potentiële Transactie; de betrokkenheid van de Ontvangende Partij en die van haar Vertegenwoordigers bij het beoordelen van een potentiële Transactie; het onderzoek of gebruik van de inhoud van het Evaluatiemateriaal, eventuele fouten of weglatingen; of eventuele acties die wel of niet zijn ondernomen op basis van het Evaluatiemateriaal. Uitzonderingen gelden uitsluitend voor de zaken die zijn opgenomen in een definitieve overeenkomst betreffende een Transactie.

Termijn: Alle NDA's moeten een looptijd specificeren, doorgaans variërend van twee tot drie jaar. Kies voor de langst haalbare termijn.

Rechtskeuze: Het is raadzaam om voor deze clausule uw thuisstaat te selecteren.

Voorlopige maatregel: De geheimhoudingsverklaring moet de verkoper expliciet de bevoegdheid geven om een ​​rechterlijk bevel te vragen als onmiddellijke schade dreigt.

Toewijzing: Maak in de geheimhoudingsverklaring duidelijk dat de meeste ervan niet overdraagbaar zijn.

Conclusie

In het kader van de interactie met een concurrent raden wij de volgende stappen aan:

• Bereik potentiële kopers op een progressieve, op risico gebaseerde manier.
• Zoek juridische hulp om een ​​op maat gemaakte NDA op te stellen die op maat is gemaakt voor elke koper.
• Voer een grondige beoordeling uit van de achtergrond van de koper.
• Deel informatie stapsgewijs met de concurrent.
• Breng een “vertrouwelijk” stempel aan op alle relevante documenten.
• Overweeg om een ​​onpartijdige derde partij in te schakelen om due diligence te faciliteren.
• Schakel uw advocaat in om een ​​gespecialiseerde geheimhoudingsovereenkomst voor de concurrent op te stellen.
• Zorg ervoor dat de vertegenwoordigers van de koper zich ook verbinden tot een geheimhoudingsovereenkomst.
• Vraag de handtekening van de koper op aanvullende geheimhoudingsovereenkomsten naarmate de transactie vordert.