Accord de non-concurrence M&A | Un guide complet

Lorsqu'une entreprise change de mains, il est d'usage que la plupart des acheteurs demandent au vendeur de signer un accord de non-concurrence (communément appelé non-concurrence) pendant le processus de clôture. En fait, de nombreux acheteurs hésitent à acquérir une entreprise sans un engagement ferme de la part du vendeur de s'abstenir de rivaliser sur le même marché après la vente.

L’importance des accords de non-concurrence peut varier selon les secteurs. Dans les secteurs où le vendeur pourrait facilement réintégrer le marché et concurrencer l’acheteur, comme les cabinets professionnels ou les entreprises de services, ces accords ont tendance à être négociés plus intensément.

À l’inverse, dans les secteurs où la concurrence après-vente de la part du vendeur serait difficile, comme ceux qui nécessitent des investissements substantiels dans les infrastructures (par exemple, installations de stockage, hôtels) ou les commerces de détail ayant une portée limitée sur le marché et des baux à long terme dans des emplacements privilégiés (par exemple, des emplacements de premier ordre) -restaurants de profil), les non-concurrents peuvent avoir moins de poids.

Il convient de noter que certains États, comme la Californie, considèrent comme illégaux les accords de non-concurrence entre employeurs et employés. Cependant, les non-concurrences liées à la vente d'une entreprise sont généralement légales dans les 50 États .

Mais que se passe-t-il si vous avez l’intention de rester actif dans le secteur après-vente ? Quelle est la durée habituelle d’une non-concurrence et y a-t-il des limites géographiques à prendre en compte ?

Nous abordons ces questions et bien d’autres encore dans l’article suivant, fournissant un aperçu de huit facteurs spécifiques à prendre en compte lors de l’élaboration d’un accord de non-concurrence.

Période typique et limites géographiques des non-concurrences

En règle générale, la durée de la plupart des accords de non-concurrence se situe entre trois et cinq ans.

La portée géographique de la clause de non-concurrence correspond généralement à la portée du marché de l'entreprise. Par exemple, si l'entreprise attire ses clients dans un rayon de 5 à 10 miles, il est courant que les deux parties négocient une non-concurrence couvrant cette distance.

Dans de nombreux cas , les vendeurs n’ont pas l’intention de réintégrer le même domaine commercial.

Dans de tels scénarios, les vendeurs proposent souvent des conditions de non-concurrence généreuses, s’étendant sur cinq ans ou plus et couvrant des comtés entiers, voire des États. Certains vendeurs ont même exprimé leur volonté de prolonger la durée de non-concurrence jusqu'à un chiffre étonnant de 100 ans.

Et si je veux rester dans l’entreprise ?

Si vous vendez votre entreprise mais souhaitez poursuivre votre implication dans le même secteur, il est essentiel de communiquer clairement vos intentions à l'acheteur. Engagez une discussion franche sur vos projets après-vente et ce que vous envisagez de faire. Par la suite, faites appel à l’expertise d’un avocat chevronné pour rédiger un accord de non-concurrence qui reflète votre compréhension mutuelle.

Une clause de non-concurrence bien conçue ne devrait laisser aucune place à l’ambiguïté. Il doit décrire précisément les activités autorisées.

Un accord soigneusement rédigé fournira une définition précise d'une « entreprise concurrentielle » et précisera les rôles ou les capacités (par exemple, employé, propriétaire) dans lesquels le vendeur peut s'engager. La concurrence peut se manifester sous diverses formes, qu'elle soit directe (par exemple, en tant que propriétaire) ou indirecte (par exemple, en tant qu'investisseur passif). Cette définition peut être soit inclusive (par exemple, « Le vendeur est autorisé à… ») ou exclusive (par exemple, « Il est interdit au vendeur de… »). Rassurez-vous, un avocat expérimenté veillera à ce que l'accord soit conforme aux exigences spécifiques des parties.

Force exécutoire des non-concurrences

Le caractère exécutoire d’un accord de non-concurrence peut être influencé par sa durée, certains affirmant que des clauses de non-concurrence plus courtes sont plus susceptibles de tenir devant les tribunaux. Toutefois, la mesure dans laquelle cela est vrai peut varier considérablement d’un État à l’autre. En général, la plupart des avocats chevronnés conviennent qu’une non-concurrence de cinq ans est généralement exécutoire.

Il convient de noter que les accords de non-concurrence sont illégaux dans certains contextes dans certains États, notamment en Californie, où ils sont interdits dans les relations employeur-employé.

Dans le cadre de la vente d’une entreprise, les accords de non-concurrence sont légalement autorisés dans les 50 États. De plus, la plupart des États établissent des critères sur ce qui est considéré comme raisonnable dans de tels accords, souvent définis à la fois dans les lois et dans la jurisprudence. Dans de nombreux cas, il n’est pas nécessaire d’approfondir les subtilités des réglementations de non-concurrence d’un État spécifique. Une compréhension fondamentale des principes de non-concurrence, en général, est souvent suffisante pour élaborer un accord solide et efficace.

Non-concurrence pour les franchises

Lorsqu'il s'agit de vendre une franchise, la nécessité d'un accord de non-concurrence distinct devient souvent superflue, grâce aux dispositions existantes dans le contrat de franchise lui-même. En règle générale, les franchisés sont déjà liés par un accord de non-concurrence avec le franchiseur, qui leur interdit de concurrencer sur le même marché s'ils décident de vendre la franchise.

Cet accord préexistant reste en vigueur même après la vente. Toutefois, il peut être judicieux de proposer à l’acheteur un accord de non-concurrence supplémentaire pour renforcer sa confiance dans la transaction. Il est important de noter qu'en général, seules les parties à un accord ont la capacité de le faire respecter. Par conséquent, à moins que l’acheteur ne devienne partie à l’accord de non-concurrence existant, il se peut qu’il n’ait pas la capacité juridique de l’appliquer de manière indépendante.

Autres considérations lors de la signature d’une clause de non-concurrence

Les deux parties impliquées devraient réfléchir aux questions clés suivantes :

• L'accord de non-concurrence lie-t-il uniquement le vendeur, ou s'étend-il également au conjoint du vendeur ?
• L’accord de non-concurrence est-il transférable si l’acheteur choisit de vendre l’entreprise à l’avenir ?
• L’accord de non-concurrence peut-il être révoqué si le vendeur finance la vente et que l’acheteur fait ensuite défaut ?
• L’accord de non-concurrence est-il révocable si le vendeur doit récupérer le fond de commerce et occuper les lieux ?
• Quelles sont les méthodes disponibles pour faire respecter l’accord et les recours en cas de violation ?
• Le vendeur est-il autorisé à travailler comme employé pour une autre entreprise après la vente ?
• Quels types d’activités le vendeur peut-il exercer après-vente ?
• L'accord de non-concurrence couvre-t-il la sollicitation d'employés, de clients et de fournisseurs ?

Les accords de non-concurrence sont-ils légaux lors d’une vente d’entreprise ?

Les accords de non-concurrence sont-ils même légaux ? Un acheteur peut-il m’exiger d’en signer un lors de la vente de mon entreprise, et est-ce légal ? Puis-je imposer des clauses de non-concurrence à mes employés, ou est-ce également illégal ? Existe-t-il d’autres moyens de protéger mon entreprise sans recourir à la non-concurrence ?

Oui, les non-concurrences sont en effet limitées dans certains États.

Toutefois, cette interdiction s’applique principalement dans un contexte d’emploi. Par exemple, des États comme la Californie, le Montana, le Dakota du Nord et l’Oklahoma interdisent les accords de non-concurrence pour les employés.

Néanmoins, lorsqu’ils sont correctement rédigés , les accords de non-concurrence restent juridiquement valables. Dans le cadre de la vente d’une entreprise, les clauses de non-concurrence sont légalement exécutoires dans les cinquante États.

Résumé

L'établissement des paramètres d'un accord de non-concurrence constitue un élément essentiel de l'achat ou de la vente d'une entreprise . Plongez dans les considérations décrites ici avec précision, garantissant qu’un accord de non-concurrence solide et sans équivoque devient une facette indispensable de votre transaction de vente.