Accord de non-concurrence M&A | Un guide complet

Lors d'une transaction d'entreprise, il est d'usage que la plupart des acquéreurs demandent au vendeur de signer un accord de non-concurrence (ou clause de non-concurrence) au moment de la vente. De fait, nombreux sont les acquéreurs qui hésitent à acquérir une entreprise sans un engagement ferme du vendeur de ne pas concurrencer le vendeur sur le même marché après la vente.

L'importance des clauses de non-concurrence varie selon les secteurs d'activité. Dans ceux où le vendeur pourrait facilement réintégrer le marché et concurrencer l'acheteur, comme les professions libérales ou les entreprises de services, ces clauses font généralement l'objet de négociations plus approfondies.

À l'inverse, dans les secteurs où la concurrence après la vente serait difficile pour le vendeur, comme ceux qui nécessitent des investissements (par exemple, les installations de stockage, les hôtels) ou les commerces de détail avec une portée de marché limitée et des baux à long terme dans des emplacements de premier choix (par exemple, les restaurants de renom), les clauses de non-concurrence peuvent avoir moins de poids.

Il convient de noter que certains États, comme la Californie, considèrent les clauses de non-concurrence entre employeur et employé comme illégales. Cependant, les clauses de non-concurrence liées à la vente d'une entreprise sont généralement légales dans les 50 États .

Mais que se passe-t-il si vous comptez rester actif dans le secteur après la vente ? Quelle est la durée habituelle d’une clause de non-concurrence et faut-il tenir compte de restrictions géographiques ?

Nous approfondissons ces questions et bien d'autres dans l'article suivant, en apportant un éclairage sur huit facteurs spécifiques à prendre en compte lors de la rédaction d'une clause de non-concurrence.

Durée et limites géographiques typiques des clauses de non-concurrence

La durée de la plupart des accords de non-concurrence se situe généralement entre trois et cinq ans.

La portée géographique de la clause de non-concurrence correspond généralement à la zone de chalandise de l'entreprise. Par exemple, si l' entreprise attire ses clients dans un rayon de 8 à 16 kilomètres, il est courant que les deux parties négocient une clause de non-concurrence couvrant cette distance.

Dans de nombreux cas , les vendeurs n'ont aucune intention de réintégrer le même secteur d'activité.

Dans ce genre de situation, les vendeurs proposent souvent des clauses de non-concurrence très avantageuses, s'étendant sur cinq ans ou plus, et couvrant des comtés entiers, voire des États. Certains vendeurs se sont même déclarés prêts à étendre cette durée jusqu'à 100 ans.

Et si je veux rester dans le secteur ?

Si vous vendez votre entreprise mais souhaitez rester actif dans le même secteur, il est essentiel de communiquer clairement vos intentions à l'acheteur. Engagez une discussion franche sur vos projets post-vente et vos objectifs. Ensuite, faites appel à un avocat expérimenté pour rédiger une clause de non-concurrence conforme à votre accord.

Une clause de non-concurrence bien rédigée ne doit laisser place à aucune ambiguïté. Elle doit définir précisément les activités autorisées.

Un accord rédigé avec soin définira précisément la notion d’« entreprise concurrente » et précisera les rôles ou les capacités (par exemple, employé, propriétaire) que le vendeur peut exercer. La concurrence peut se manifester de diverses manières, qu’elle soit directe (par exemple, en tant que propriétaire) ou indirecte (par exemple, en tant qu’investisseur passif). Cette définition peut être inclusive (par exemple : « Le vendeur est autorisé à… ») ou exclusive (par exemple : « Il est interdit au vendeur de… »). Soyez assuré qu’un avocat expérimenté veillera à ce que l’accord réponde aux exigences spécifiques des parties.

Applicabilité des clauses de non-concurrence

La validité d'une clause de non-concurrence dépend de sa durée ; certains affirment que les clauses plus courtes ont plus de chances d'être validées par les tribunaux. Toutefois, cette affirmation peut varier considérablement d'un État à l'autre. En général, la plupart des avocats expérimentés s'accordent à dire qu'une clause de non-concurrence de cinq ans est généralement applicable.

Il convient de noter que les clauses de non-concurrence sont illégales dans certains contextes et dans certains États, notamment en Californie, où elles sont interdites dans les relations employeur-employé.

Dans le cadre de la vente d'une entreprise , les clauses de non-concurrence sont légalement autorisées dans les 50 États américains. De plus, la plupart des États définissent des critères quant à ce qui est considéré comme raisonnable dans de telles clauses, souvent précisés par la loi et la jurisprudence. Dans de nombreux cas, il est inutile d'analyser en détail la réglementation spécifique d'un État en matière de non-concurrence. Une compréhension générale des principes de la non-concurrence suffit généralement à élaborer une clause solide et efficace.

Clauses de non-concurrence pour les franchises

Lors de la vente d'une franchise, la nécessité d'un accord de non-concurrence distinct devient souvent superflue, grâce aux dispositions déjà incluses dans le contrat de franchise. En effet, les franchisés sont généralement déjà liés par un accord de non-concurrence avec le franchiseur, qui leur interdit de fait de concurrencer le même acteur sur le même marché s'ils décident de vendre leur franchise.

Cet accord préexistant reste en vigueur même après la vente. Toutefois, il est judicieux de proposer à l'acheteur un accord de non-concurrence supplémentaire afin de renforcer sa confiance dans la transaction. Il est important de noter que, généralement, seules les parties à un accord ont la capacité de le faire respecter. Par conséquent, à moins que l'acheteur ne devienne partie à l'accord de non-concurrence existant, il pourrait ne pas avoir qualité pour agir en justice et le faire appliquer indépendamment.

Autres éléments à prendre en compte lors de la signature d'une clause de non-concurrence

Les deux parties concernées devraient prendre en compte les questions clés suivantes :

• La clause de non-concurrence est-elle contraignante uniquement pour le vendeur, ou s'étend-elle également à son conjoint ?
• La clause de non-concurrence est-elle transférable si l' acheteur décide de revendre l'entreprise ultérieurement ?
• La clause de non-concurrence peut-elle être révoquée si le vendeur finance la vente et que l'acheteur fait défaut par la suite ?
• La clause de non-concurrence est-elle révocable si le vendeur a besoin de récupérer son entreprise et d'occuper les locaux ?
• Quels sont les moyens disponibles pour faire respecter l'accord et les recours en cas de violation ?
• Le vendeur est-il autorisé à travailler comme employé pour une autre entreprise après la vente ?
• Quels types d'activités commerciales le vendeur peut-il entreprendre après la vente ?
• L’accord de non-concurrence couvre-t-il le démarchage d’employés, de clients et de fournisseurs ?

Les clauses de non-concurrence sont-elles légales lors d'une vente d'entreprise ?

Les clauses de non-concurrence sont-elles légales ? Un acheteur peut-il m'en imposer une lors de la vente de mon entreprise , et est-ce légal ? Puis-je imposer des clauses de non-concurrence à mes employés, ou serait-ce également illégal ? Existe-t-il d'autres moyens de protéger mon entreprise sans recourir à des clauses de non-concurrence ?

Oui, les clauses de non-concurrence sont effectivement restreintes dans certains États.

Cependant, cette interdiction s'applique principalement dans le cadre de l'emploi. Par exemple, des États comme la Californie, le Montana, le Dakota du Nord et l'Oklahoma interdisent les clauses de non-concurrence pour les employés.

Néanmoins, correctement rédigées , les clauses de non-concurrence restent juridiquement valides. Dans le cadre de la vente d'une entreprise , elles sont exécutoires dans les cinquante États américains.

Résumé

L'établissement des paramètres d'une clause de non-concurrence est un élément essentiel lors de l'achat ou de la vente d'une entreprise . Examinez attentivement les points abordés ici afin de garantir qu'une clause de non-concurrence solide et sans équivoque devienne un élément indispensable de votre transaction.