Déclarations et garanties dans les contrats de jeux en ligne
La réponse courte
Les déclarations et garanties sont des affirmations de fait faites par le vendeur concernant l'entreprise dans le contrat de vente : validité de la licence, exactitude des chiffres d'affaires, acquisition légale des joueurs, absence d'achat de trafic, etc. Si une déclaration s'avère fausse et que l'acheteur subit un préjudice, ce dernier peut réclamer une indemnisation au vendeur.
Les garanties ont une double fonction : elles obligent le vendeur à divulguer les problèmes avant la signature et répartissent les risques liés aux éventuels défauts non révélés. Une vérification préalable ne permet pas de tout déceler ; les garanties constituent donc une protection pour l’acheteur contre les imprévus et la principale source de responsabilité du vendeur après la vente. Leur rédaction, avec des limites raisonnables, est aussi importante que le prix lui-même.
Déclarations, garanties et indemnités
| Terme | Qu'est-ce que c'est | Que se passe-t-il si c'est faux ? |
|---|---|---|
| Représentation | Un énoncé de fait qui a incité l'acheteur à conclure la transaction | Selon la loi applicable, l'acheteur peut être en mesure de réclamer des dommages et intérêts ou, dans les cas les plus graves, de résilier le contrat |
| Garantie | Une promesse contractuelle selon laquelle une déclaration est vraie au moment de la signature (et souvent au moment de la clôture) | L'acheteur peut réclamer des dommages-intérêts pour son préjudice, dans les limites convenues |
| Indemnité | Une promesse de rembourser une perte spécifique et identifiée, euro pour euro | Le vendeur prend en charge la perte définie, souvent sans que l'acheteur ait à prouver les éléments habituels d'une réclamation au titre de la garantie |
La distinction entre déclarations et garanties est plus importante dans certains systèmes juridiques que dans d'autres, et de nombreux contrats les combinent. Les indemnités sont différentes : elles sont utilisées pour les risques connus, comme un redressement fiscal en cours ou une réclamation litigieuse d'un joueur, où les deux parties savent que le problème existe mais ignorent son coût.
Leur fonctionnement dépend de la loi applicable. Votre avocat devrait vous expliquer les effets de chacune de ces dispositions dans votre contrat.
garanties typiques des jeux en ligne
| Zone | Ce que le vendeur garantit généralement |
|---|---|
| Autorité et propriété | Le vendeur est propriétaire des actions ou des actifs et a le droit de les vendre |
| Licence et réglementation | Les licences sont valides et en règle ; aucun avertissement, amende ou enquête non divulgués ; les revenus proviennent uniquement de marchés autorisés |
| Lutte contre le blanchiment d'argent et jeu responsable | Des politiques sont en place et appliquées ; aucune infraction matérielle n'a été constatée |
| Informations financières | Les comptes de gestion et les données de la salle de données sont exacts et établis de manière cohérente |
| Données sur les revenus et la plateforme | Les GGR, les NGR et les dépôts déclarés correspondent aux données de la plateforme et des PSP |
| Joueurs et protection des données | Les données des joueurs ont été collectées et traitées conformément à la loi ; les consentements marketing sont valides ; aucune fuite de données non divulguée n’a été constatée |
| Paiements | Les comptes PSP sont en règle ; aucune fermeture non divulguée, aucun fonds gelé ni aucun litige relatif aux réserves |
| Trafic et recherche (affiliés) | Aucune action manuelle ; aucun lien payant non divulgué, réseau de blogs privés ou trafic acheté ; les chiffres de trafic sont authentiques |
| Contrats d'affiliation et d'exploitation | Les comptes du programme sont en règle ; aucune modification non divulguée des conditions de commission |
| propriété intellectuelle | Le vendeur est propriétaire ou titulaire de licence pour les noms de domaine, le contenu, le code et la marque ; les développeurs ont cédé leurs droits |
| Contrats matériels | Les contrats clés sont valides ; aucune violation n'a été constatée ; les effets du changement de contrôle sont divulgués |
| Impôt | Les taxes sur les jeux et les impôts sur les sociétés sont déclarés et payés ; aucun litige non divulgué |
| Litige | Aucune réclamation actuelle ou potentielle autre que celles divulguées |
| Employés et sous-traitants | Les contrats sont divulgués ; aucune responsabilité non divulguée |
| Aucun passif non divulgué | Il n'existe aucune autre obligation que celles figurant dans les comptes ou divulguées |
| Comportement depuis la date des comptes | L'entreprise a été gérée dans le cours normal des choses |
Dans le cadre d'une cession d'actifs, la liste est généralement plus courte et se concentre sur les actifs transférés. Dans le cadre d'une cession d'actions, où l'acquéreur hérite de l'historique de l'entreprise, elle est plus longue.
La lettre de divulgation
La lettre de divulgation constitue la protection la plus importante du vendeur. Elle énumère les exceptions aux garanties : les points que le vendeur signale à l’acheteur et qui diffèrent légèrement des termes des garanties. Un élément clairement divulgué dans cette lettre ne peut généralement pas donner lieu à une réclamation ultérieure au titre de la garantie.
Voici ce qui est généralement inclus dans un contrat de jeux en ligne :
- Un avertissement ou une condition de l'autorité de réglementation, et les mesures prises à ce sujet
- Une fermeture de compte PSP antérieure ou une réserve toujours détenue
- Une période de revenus provenant d'un marché situé en dehors du champ d'application de la licence
- Une pénalité Google ou une baisse de trafic, et comment y remédier
- Liens achetés par le passé, même s'ils ont été supprimés depuis
- Une réclamation contestée d'un joueur ou un cas de rétrofacturation
- Un contrat comportant une clause de changement de contrôle
- Toute question fiscale restée sans réponse
La déclaration doit être suffisamment précise pour que l'acheteur comprenne le problème. Une affirmation générale du type « la salle de données est divulguée » est souvent contestée par les acheteurs et peut ne pas protéger le vendeur. Préparez la lettre en même temps que la salle de données, et non à la dernière minute.
Limitation de la responsabilité du vendeur
Les garanties comportent des limites, négociées en même temps que les conditions. Voici les plus courantes :
| Limite | Ce que cela fait | Ce que les vendeurs mettent en avant |
|---|---|---|
| Casquette globale | Le montant maximal que le vendeur peut payer pour toutes les réclamations de garantie | Un plafond bien inférieur au prix des garanties générales |
| Garanties fondamentales | Titre, autorité et parfois taxe, avec un plafond plus élevé, souvent jusqu'au prix | Cette liste restera courte |
| De minimis | Les petites créances inférieures à un certain seuil sont totalement ignorées | Un seuil significatif, afin d'éviter les réclamations triviales |
| Panier | Les réclamations ne sont comptabilisées que lorsque leur total dépasse un montant déterminé | Un panier déductible (seul le surplus est payable) plutôt qu'un panier à pourboire (tout devient payable) |
| limites de temps | Combien de temps après la clôture l'acheteur peut-il déposer des réclamations ? | Durée de garantie courte pour les garanties générales ; durée plus longue uniquement pour les taxes et les titres de propriété |
| qualifications de connaissances | Certaines garanties sont données « dans la mesure où le vendeur en a connaissance » | Les utiliser pour des questions que le vendeur ne peut pas entièrement contrôler |
| Matérialité | Seules les infractions matérielles sont prises en compte | Des définitions claires |
| remède exclusif | Les recours au titre de la garantie constituent le seul recours de l'acheteur, sauf en cas de fraude | Éviter les revendications parallèles en vertu du droit commun |
Une retenue ou un compte séquestre accompagne souvent ces limites, constituant le fonds pratique à partir duquel les réclamations justifiées sont réglées. Pour les transactions plus importantes, une assurance de garantie et d'indemnisation peut transférer une grande partie du risque du vendeur à l'assureur, moyennant un coût dont le partage est convenu entre les parties.
Conseils pratiques pour les vendeurs
- Considérez chaque garantie comme une question. Pour chacune, demandez-vous si elle est entièrement vraie. Dans le cas contraire, indiquez l'exception.
- Signalez-les au plus tôt. Les problèmes soulevés dans le CIM ou la salle de données sont déjà pris en compte dans le prix. Les problèmes découverts plus tard engendrent des coûts supplémentaires, que ce soit en termes de prix ou de responsabilité.
- Ne garantissez pas l'avenir. Les garanties doivent porter sur les faits au moment de la signature et de la conclusion de la transaction, et non sur des prévisions, des classements ou le comportement futur des joueurs.
- Garanties générales limitées. Il est plus difficile de garantir que « tous les revenus étaient conformes sur tous les marchés » qu’une garantie limitée aux marchés sous licence, avec des exceptions clairement indiquées.
- Adaptez les garanties à la structure de l'opération. Dans le cadre d'une transaction portant sur des actifs, évitez les garanties liées à l'historique complet de l'entreprise incluses dans les transactions sur actions.
- Définissez des limites dans la lettre d'intention. Il est plus facile de fixer les plafonds, les limites de financement et les délais avant la vérification préalable qu'à la fin.
- Conservez les documents après la clôture de la transaction. Si une réclamation survient un an plus tard, vous aurez besoin de ces documents pour y répondre.
- Consultez un avocat. La rédaction et les limites des garanties sont des questions juridiques, et leurs effets dépendent du droit applicable.
FAQ
Que sont les déclarations et garanties dans le cadre des fusions-acquisitions ?
Les déclarations de fait faites par le vendeur concernant l'entreprise dans le contrat de vente. Si l'une d'elles est fausse et que l'acheteur subit un préjudice financier, ce dernier peut prétendre à une indemnisation, dans les limites convenues.
Quelle est la différence entre une garantie et une indemnité ?
Une garantie est une promesse générale attestant de la véracité d'une déclaration ; l'acheteur doit prouver la violation de cette garantie et le préjudice subi. Une indemnité est une promesse de remboursement d'un préjudice spécifique et identifié, généralement lié à un risque connu.
Qu'est-ce qu'une lettre de divulgation ?
Un document dans lequel le vendeur énumère les exceptions aux garanties. Les informations qui y sont clairement divulguées ne peuvent généralement pas servir de fondement à une réclamation ultérieure.
Quelle est la durée de validité des garanties après la clôture de la transaction ?
Cela se négocie. Les garanties générales s'étendent généralement sur une période de quelques mois à deux ans ; les garanties fiscales et de propriété sont généralement plus longues.
Qu'est-ce qu'un plafond de garantie ?
Le montant total maximal dont le vendeur peut être tenu responsable au titre des garanties. Les garanties fondamentales ont généralement un plafond plus élevé que les garanties générales.
Ai-je besoin de garanties si je vends un site affilié ?
Oui, mais généralement moins. Les points essentiels concernent la propriété des domaines et du contenu, l'exactitude des chiffres de trafic et de revenus, ainsi que l'absence de sanctions ou de liens achetés non déclarés.
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