Bases des fusions et acquisitions | Vente d'actifs ou d'actions

Lorsqu'il s'agit d'acheter ou de vendre une entreprise , vous rencontrerez généralement deux structures de transaction principales : les ventes d'actifs et les ventes d'actions. Ces deux options peuvent sembler distinctes, mais en substance, elles partagent plus de similitudes que de différences.

Lors d'une vente d'actifs, l'entité (par exemple, une société ou une SARL) vend ses actifs individuels, tels que des meubles, des agencements, des équipements et des listes de clients, à l'acheteur, qui opère généralement par l'intermédiaire de sa propre entité.

D'un autre côté, une vente d'actions implique que le vendeur (par exemple, un individu comme John Smith) transfère la propriété de son entité (société, LLC, etc.) à l'acheteur. Cela revient à posséder une action d’une entreprise comme Ford Motor Company et à vendre ces actions à un autre individu.

Pour les entreprises évaluées à moins de 50 millions de dollars , la vente d'actifs a tendance à être le choix privilégié. Du point de vue de l'acheteur, les ventes d'actifs présentent souvent des avantages fiscaux et atténuent les risques juridiques potentiels associés à l'entité du vendeur. Parallèlement, du point de vue du vendeur, les ventes d'actifs pourraient être moins favorables, principalement en raison de la possibilité de taux d'imposition ordinaires plus élevés sur les actifs durables.

Passons maintenant à une exploration plus complète de chaque scénario.

Pourquoi la plupart des transactions sont des ventes d'actifs

Les principales raisons qui motivent la structuration de la majorité des petites transactions sous forme de ventes d’actifs sont doubles :

• Efficacité fiscale : lorsque les acheteurs acquièrent votre entité (qu'il s'agisse d'une société, d'une SARL, etc.), ils héritent de votre assiette fiscale. À l’inverse, l’achat de vos actifs leur permet de recommencer à les déprécier, ce qui entraîne des avantages fiscaux plus avantageux. Les ventes d'actifs sont répandues dans les transactions commerciales de petite taille, car elles permettent aux acheteurs d'ajuster la valeur des actifs à la hausse et de bénéficier d'avantages en termes de coûts liés à l'amortissement. En revanche, lors d'une vente d'actions, l'acheteur hérite généralement de la base d'imposition du vendeur (à quelques exceptions mineures près), ce qui entraîne moins d'avantages fiscaux.
• Atténuation des risques : l'acquisition de votre entité implique d'hériter de tous les risques juridiques non divulgués qui y sont liés, communément appelés « passifs éventuels ». Pour cette raison, les acheteurs choisissent souvent de créer une nouvelle entité dénuée de tout risque imprévu.

Il existe cependant une exception notable qui pourrait inciter un acheteur à envisager d'acheter votre entité, et elle concerne la continuité des contrats ou des licences .

Si votre entreprise détient des contrats ou des licences de valeur qui pourraient être perturbés par un changement de propriétaire, cela peut nécessiter de structurer la vente comme une vente d'actifs. Il est essentiel de faire preuve de prudence, car de nombreux contrats intègrent une clause de « changement de propriété » stipulant qu'un changement significatif dans la propriété des actions de la société constitue un changement de propriété effectif, nécessitant un consentement explicite.

En résumé, pour les entreprises évaluées à moins de 50 millions de dollars, il est raisonnable de supposer que la transaction sera probablement structurée comme une vente d'actifs .

Définition de l'acheteur et du vendeur : dans des contextes juridiques, tels que les références dans les accords, « Acheteur » ou « Vendeur » fait référence à la personne ou à l'entité participant à la transaction.

– Si le vendeur est une entité , telle qu'une société ou une LLC (par exemple, Acme Seller Incorporated), la référence concerne l'entité elle-même et non l'individu (par exemple, John Smith).

– De même, lorsque l'acheteur est une entité (par exemple, Acme Buyer Corporation), la référence concerne l'entité et non un individu.

– Si l'Acheteur est une personne physique (par exemple, John D. Acheteur), la référence concerne cette personne.

Comprendre cette distinction est crucial pour discerner les principales disparités entre un actif et une vente d’actions.

Vente d'actifs - Contrat d'achat d'actifs (APA)

Lors d'une vente d'actifs, l'acheteur, représenté par une personne physique comme John Smith ou son entité (société, LLC, etc.), acquiert les actifs individuels de l'entreprise auprès du vendeur . Il est important de noter que le vendeur conserve la propriété de l'entité même après la finalisation de la transaction.

Le document juridique régissant une vente d'actifs est généralement connu sous le nom de contrat d'achat d'actifs (APA), qui est essentiellement synonyme de « contrat d'achat définitif ». La distinction clé réside dans le fait que le premier indique explicitement que l’achat est structuré comme une vente d’actifs.

Dans ce type de transaction, des actifs et des passifs spécifiques sont transférés du vendeur à l'acheteur . L'acheteur crée généralement une nouvelle entité, et cette entité se procure ensuite les actifs individuels du vendeur (techniquement parlant, les actifs de l'entité du vendeur, qu'il s'agisse d'une société, d'une SARL, etc.). L'identification des actifs et des passifs qui font partie de ce transfert est une décision collaborative prise par les deux parties.

En règle générale, les actifs inclus dans la vente englobent tous les actifs corporels nécessaires au fonctionnement de l'entreprise , y compris les fournitures et les stocks. D'autre part, le vendeur conserve généralement la propriété des comptes clients, de la trésorerie et du fonds de roulement. Il convient de noter que le fonds de roulement peut être inclus si l'acheteur est un groupe de capital-investissement ou une entreprise très sophistiquée.

Vente d'actions — Contrat d'achat d'actions (SPA)

Lors d'une vente d'actions, l'acheteur acquiert l'intégralité de l'entité du vendeur, qu'il s'agisse d'une société, d'une LLC ou d'une structure similaire. Cette acquisition confère effectivement à l'Acheteur la propriété de tous les actifs détenus au sein de l'entité.

Le document juridique régissant une vente d'actions est communément appelé contrat d'achat d'actions (SPA), qui est essentiellement synonyme de « contrat d'achat définitif ». L'utilisation du terme « Contrat d'achat d'actions » indique clairement que la transaction entre dans la catégorie d'une vente d'actions. Lors d'une vente d'actions, l'acheteur assume généralement la propriété de tout ce qui est détenu par l'entité du vendeur, y compris toutes les responsabilités non divulguées.

Il convient de noter que les ventes d'actions sont relativement rares dans les transactions des petites entreprises . Ils entrent en jeu lorsqu'il est nécessaire de transférer des actifs détenus par l'entité du vendeur qui ne peuvent pas être transférés de manière indépendante.

Par exemple, certains contrats sont liés à l'entité et ne peuvent être transférés sans l'autorisation explicite de l'autre partie. Dans de tels cas, structurer la transaction comme une vente d'actions garantit que ces contrats sont effectivement transférés à l'acheteur, à moins, bien entendu, que le contrat ne comprenne une « disposition de changement de contrôle » nécessitant le consentement à la cession en cas de changement de contrôle.

Dans la pratique, la plupart des ventes des petites entreprises ne sont pas structurées comme des ventes d’actions en raison de plusieurs facteurs. Une considération majeure est la possibilité pour l’acheteur d’hériter de « passifs éventuels » – des passifs inconnus et donc imprévisibles. Lorsque vous acquérez les actions d’une entreprise, vous assumez potentiellement diverses responsabilités non divulguées, ce qui pourrait poser des défis importants.

Remarque : Bien que les actions d'une LLC soient techniquement appelées « intérêts des membres », le terme « vente d'actions » est souvent utilisé pour des raisons de simplicité et de clarté dans la plupart des cas.