Due Diligence en matière de fusions et acquisitions | Liste de contrôle et aperçu

Une fois que vous avez accepté une offre ou une lettre d'intention (LOI) pour votre entreprise, l'acheteur entreprendra une diligence raisonnable. Essentiellement, la diligence raisonnable est le processus méticuleux de collecte et d’examen des informations. Son but? Guider les deux parties dans la prise d’une décision éclairée quant à la poursuite de la transaction commerciale.

Généralement, cette phase se déroule sur une période de 30 jours , mais elle peut être prolongée si d'un commun accord. Dans la plupart des cas, l'acheteur conserve la prérogative de mettre fin à la transaction lors de la due diligence s'il rencontre des aspects insatisfaisants.

Alors, quelle est l’approche du vendeur avisé ? Cela revient à adopter la devise des Boy Scouts : soyez prêt.

Effectuer une vérification préalable approfondie de votre propre entreprise répond à deux objectifs essentiels. Premièrement, il révèle tous les problèmes latents, vous offrant ainsi la possibilité de les corriger de manière proactive avant que l'acheteur ne les découvre. Deuxièmement, il vous donne les connaissances nécessaires pour naviguer efficacement dans le processus.

Dans cet article, nous vous guiderons non seulement dans la conduite de votre diligence raisonnable, mais nous fournirons également des réponses à des questions critiques telles que :

• Quels documents doivent généralement être fournis à l’acheteur avant de proposer une offre ?
• Quels documents l'acheteur doit-il habituellement recevoir après l'offre (lors de la due diligence) ?
• Comment le vendeur doit-il gérer les demandes d’informations excessives des acheteurs potentiels en pré-offre ?
• Quelle est la durée habituelle de la période de due diligence ?
• Comment le vendeur peut-il accélérer le processus de due diligence ?
• Quel rôle jouent les déclarations et garanties et comment influencent-elles la diligence raisonnable ?
• Qu’implique le processus typique de due diligence ?
• Quelles mesures devez-vous prendre pour préparer votre entreprise à l’examen de diligence raisonnable ?

N'oubliez pas d'explorer notre liste de contrôle complète de diligence raisonnable dans l'article ci-dessous. Il comprend plus de 70 éléments répartis en sept grandes catégories. Attachez votre ceinture ; cette phase peut être plus complexe que prévu.

Quel est le but de la diligence raisonnable ?

Les entreprises sont des entités intrinsèquement complexes, et lorsqu’il s’agit de prendre la décision d’en acheter une, les acheteurs se retrouvent confrontés à une myriade de facteurs à prendre en compte.

En revanche, le processus d’évaluation d’une maison à vendre est relativement simple. Les propriétaires potentiels peuvent évaluer rapidement la valeur et la pertinence d'une propriété, faisant souvent appel à un inspecteur en bâtiment pour une évaluation concluante. Ces achats tangibles nécessitent généralement une diligence raisonnable minimale. Cependant, le domaine des acquisitions d’entreprises implique une multitude de facteurs intangibles qui échappent à une évaluation facile.

La complexité accrue inhérente aux transactions commerciales nécessite un processus de diligence raisonnable approfondi et méticuleux avant de conclure la transaction. Ce processus, crucial pour prendre des décisions éclairées, ne démarre qu’une fois que les deux parties ont accepté une offre .

Dans le domaine des affaires, les affirmations et représentations du vendeur font l'objet d'une vérification approfondie lors de la phase de due diligence, une étape qui survient après l'acceptation d'une lettre d'intention mutuellement convenue. Si les acheteurs devaient faire preuve de diligence raisonnable avant de proposer une offre, cela entraînerait un investissement de temps considérable et pourrait potentiellement compromettre la confidentialité .

Mener simultanément une due diligence avec plusieurs parties peut également détourner l'attention du vendeur de son activité principale, ce qui pourrait en diminuer la valeur. Par conséquent, l'acheteur accepte généralement les déclarations initiales du vendeur avant que son offre ne soit acceptée, avec la possibilité de valider ces affirmations après l'acceptation.

Avant d'accepter une offre, les vendeurs doivent faire preuve de prudence en divulguant des informations aux acheteurs potentiels. Même s’ils devraient sans aucun doute coopérer avec et aider les acheteurs, il n’est peut-être pas conseillé de révéler tous les détails sur demande. À un certain moment, il devient approprié pour le vendeur de demander gracieusement à l’acheteur de formaliser son offre, en naviguant dans la transaction avec professionnalisme et tact.

Liste des documents et quand ils sont partagés

Lorsqu'il s'agit de partager des informations vitales au cours du processus complexe de transactions commerciales, le timing et la discrétion jouent un rôle central. Voici un aperçu complet de ce qu'il faut divulguer avant et après l'acceptation de l'offre :

Avant l'acceptation de l'offre :

• Mémorandum d'informations confidentielles (CIM) : offrant un aperçu stratégique de votre entreprise sans entrer dans des détails trop sensibles.
• États de profits et pertes (P&L) : fournissent un aperçu de vos performances financières sans exposer toutes les nuances.
• Bilans : offrant un aperçu de votre santé financière, permettant aux acheteurs potentiels d'évaluer la stabilité.
• Résumé ou résumé du bail : partage des informations essentielles sur le bail sans divulguer l'intégralité du contenu du document.
• Liste d'équipement : énumérer vos actifs sans surcharger l'acheteur de détails exhaustifs.

Après l'acceptation de l'offre (pendant la due diligence) :

• Déclarations de revenus fédérales : fournir une vue complète de votre historique fiscal pour inspirer confiance à l’acheteur.
• Relevés bancaires : vérifier les transactions financières et faire preuve de transparence.
• Factures et reçus : fournir des preuves des transactions et obligations financières.
• Copie complète du bail : donner accès au contrat de location complet pour un examen approfondi.
• Baux divers : Y compris les locations de locaux et de matériels, indispensables à l'évaluation des engagements.
• Contrats tiers : partage de contrats avec des fournisseurs ou des vendeurs pour une évaluation complète.
• Rapports sur les taxes de vente et d'utilisation : démontrant la conformité aux réglementations fiscales.
• Documents relatifs au personnel et à la paie : offrant un aperçu de votre main-d'œuvre, de vos fonctions et de vos contrats de travail.
• Documents relatifs à l'assurance : couvrant des aspects tels que l'indemnisation des accidents du travail, la santé et l'assurance responsabilité civile pour l'évaluation des risques.
• Rapports d'inspection des équipements : fournissent des détails sur la maintenance et l'état des actifs cruciaux.
• Licences et permis : montrant la conformité aux exigences légales.
• Documents de marketing, de publicité et de promotion : révéler votre stratégie de marque et votre positionnement sur le marché.
• Documents et inspections environnementales : prise en compte des considérations et certifications environnementales.
• Documents relatifs à la franchise : le cas échéant, partage des contrats de franchise et de la documentation connexe.

Il est important de noter que l’étendue de la diligence raisonnable varie pour chaque entreprise. En règle générale, les demandes de diligence raisonnable englobent une gamme plus large de documents et d’informations adaptés à la nature unique de la transaction.

Quelle est la durée de la diligence raisonnable ?

Le calendrier de la diligence raisonnable peut être assez flexible, sous réserve d’un accord mutuel entre vous et l’acheteur. En règle générale, pour les petites et moyennes entreprises, la diligence raisonnable s’étend sur une période de 30 à 60 jours.

La durée spécifique doit être déterminée par plusieurs facteurs clés :

Accessibilité des informations : Un déterminant crucial de la durée de la diligence raisonnable est la réactivité du vendeur aux demandes de documentation de l'acheteur. Des réponses rapides peuvent raccourcir considérablement cette phase.

Délai d’exécution efficace : la rapidité de la diligence raisonnable est également influencée par la rapidité avec laquelle l’acheteur examine les informations fournies. Lorsque le vendeur présente des données concises, bien organisées et transparentes, cela accélère le processus.

Communication ouverte : de plus, l'accessibilité du vendeur et sa volonté de dialoguer avec l'acheteur peuvent contribuer à une période de diligence raisonnable plus courte.

Essentiellement, une approche efficace et coopérative de la part des deux parties peut rationaliser la diligence raisonnable, ce qui peut potentiellement faire gagner du temps et accélérer la transaction globale.

L'importance des « représentations » et des « garanties »

La diligence raisonnable est un élément essentiel de toute transaction commerciale, mais il est essentiel de comprendre qu’il ne s’agit pas d’un processus sans faille. Il ne peut pas déceler tous les problèmes potentiels au sein d’une entreprise, ni garantir la perfection absolue. La réalité est qu’il n’existe pas d’entreprise « parfaite ».

Alors, quelles mesures pouvez-vous prendre lorsque la diligence raisonnable ne suffit pas à garantir une entreprise sans problème ?

Saisissez « Représentations » et « Garanties » – des éléments cruciaux du contrat d'achat qui fournissent des assurances de la part du vendeur concernant l'entreprise vendue. Ces déclarations et garanties englobent un large éventail de facteurs, notamment l'état des actifs, des passifs et divers éléments de l'entreprise.

Essentiellement, le vendeur s’engage envers l’acheteur à ce que ses affirmations soient factuelles. Si ces déclarations s'avèrent fausses, l'acheteur dispose d'un recours légal pour obtenir réparation, impliquant éventuellement que le vendeur rembourse à l'acheteur tout dommage subi. Ces déclarations et garanties agissent comme une protection contre les défauts matériels non découverts qui peuvent apparaître après une diligence raisonnable.

Représentation ou garantie :

• Une représentation est un énoncé de fait. Si c’est faux, c’est considéré comme « inexact ». Par exemple, le vendeur peut déclarer que tous les stocks sont commercialisables ou que l'entreprise a fonctionné en totale conformité avec toutes les lois en vigueur.
• Une garantie , en revanche, est une assurance. Si c’est faux, cela est considéré comme « violé ». Par exemple, le vendeur peut garantir qu’il continuera à exploiter l’entreprise comme d’habitude jusqu’à la clôture ou qu’il réglera toutes les charges sociales impayées.

L'intégration de déclarations et de garanties dans le contrat d'achat procure à l'acheteur un sentiment de sécurité. Il garantit à l'acheteur que des recours juridiques sont disponibles au cas où le vendeur ne divulguerait pas des faits importants sur l'entreprise qui n'ont pas été découverts au cours du processus de diligence raisonnable. Cette couche de protection supplémentaire garantit que les deux parties opèrent avec transparence et responsabilité.

Le processus

Il est essentiel de comprendre comment la diligence raisonnable s’intègre parfaitement au processus de vente. Voici une répartition concise :

Lettre d'intention

Le voyage commence par la négociation et l’acceptation de la lettre d’intention.

Vérifications nécessaires

Juste après que les deux parties ont donné leur accord à la lettre d’intention, la phase de diligence raisonnable démarre.

Convention d'achat

Généralement, lors de la phase de due diligence, les parties lancent la préparation d’un projet de contrat d’achat. Cette phase comprend des semaines de négociation et de finalisation. La raison derrière le lancement de ce processus lors de la diligence raisonnable est d’assurer une clôture en douceur avec un minimum de retards.

Conclusion de la diligence raisonnable

À tout moment au cours de la vérification diligente, ou à la fin de celle-ci, l'acheteur peut décider qu'il a mené une enquête satisfaisante sur l'entreprise et qu'il est prêt à poursuivre. Cela peut être dû au fait que des imprévus ont été résolus ou simplement au fait que l'acheteur se sent en confiance pour conclure un accord définitif. À ce stade, les deux parties signent un accord indiquant l'achèvement de la diligence raisonnable, marquant la transition de l'enquête à l'engagement d'aller de l'avant.

Dépôt supplémentaire, le cas échéant

Pour les transactions plus petites, l’acheteur verse souvent un dépôt supplémentaire auprès de la société de dépôt fiduciaire après avoir effectué la vérification préalable. Si, pour quelque raison que ce soit, la transaction est annulée par l'acheteur avant qu'un accord définitif ne soit signé, les dépôts initiaux et supplémentaires pourront être perdus. Dans le cas contraire, ces dépôts seront crédités sur le prix d'achat final.

Éventualités qui survivent à la diligence raisonnable

Certaines éventualités peuvent persister après la diligence raisonnable, notamment des questions telles que le financement bancaire, l'approbation du franchiseur, les cessions de baux ou les transferts de licences. Celles-ci subsistent comme des éventualités à résoudre entre la conclusion de la due diligence et la clôture. Si ces éventualités ne sont pas remplies, l'acheteur conserve la possibilité d'annuler la transaction.

Fermeture

Une fois les imprévus résolus, la phase de clôture peut s’ensuivre. Dans la plupart des cas, le contrat d'achat est signé lors de la clôture ; cependant, il peut y avoir des cas où il est exécuté avant la date de clôture réelle.

Liste de contrôle de diligence raisonnable

Pour un processus de diligence raisonnable approfondi, voici une liste de contrôle complète couvrant les aspects clés :

Opérations

• Contrats publicitaires
• Liste de clients
• L'inventaire
• Liste des principaux concurrents
• Matériel de marketing
• Manuel d'exploitation
• Inspection préliminaire des équipements
• Location de locaux
• Résumé des principales conditions du bail
• Liste des fournisseurs et vendeurs
• Contrats fournisseur/fournisseur

Assurance

• Les polices d'assurance maladie
• Polices d'assurance responsabilité civile
• Politiques et historique en matière d'indemnisation des accidents du travail

Actifs

• Description de tout bien immobilier détenu
• Inspection de l'équipement
• Locations d'équipement
• Liste d'équipement
• Liste de tous les biens inclus dans le prix
• Liste d'inventaire

Financier/Fiscal

• Calendrier des comptes créditeurs
• Calendrier chronologique des comptes clients
• Attestation annuelle de taxe foncière
• Données de sauvegarde des ajustements des états financiers
• relevés bancaires
• Répartition des ventes par client
• Répartition des ventes par type de produit
• Copies des accords de prêt ou de financement existants
• Accords clients ou clients
• Documentation pour les réintégrations aux états financiers
• Déclarations de revenus fédérales
• Budgets et projections financières
• Dossier complet QuickBooks
• Grand livre général ou liste détaillée de toutes les transactions et dépenses
• Liste des ventes mensuelles depuis la création
• Relevés de compte marchand
• Déclarations de charges sociales
• Comptes de profits et pertes
• Rapports sur les taxes de vente et d'utilisation
• Factures de services publics

Personnel

• Régimes d'avantages sociaux
• Modalités de rémunération
• Calendrier détaillé des charges salariales
• Contrats d'emploi, d'agence et d'entrepreneur indépendant
• Les descriptions d'emploi
• Liste des prestataires extérieurs
• Autres accords liés au travail
• Aperçu du turnover du personnel
• Liste des propriétaires, dirigeants, employés, entrepreneurs indépendants, consultants, ainsi que leurs titres, durée de service et avantages sociaux
• Biographies sommaires des principaux dirigeants

Légal

• Statuts constitutifs/organisation
• Licence d'exploitation
• Certificat de statut/réputation du secrétaire d'État
• Copies des licences, permis, certificats, enregistrements et autres de toutes les autorités gouvernementales
• Copie de tous les contrats clés
• Statuts ou accords d'exploitation d'entreprise/LLC
• Procès-verbaux d'entreprise/SARL
• Description des passifs environnementaux
• Déclaration de nom commercial fictif (DBA)
• Accords de financement
• Informations sur les droits d'auteur
• Informations sur les brevets
• Informations sur les marques déposées et les marques de service
• Liste des privilèges contre l'entreprise
• Autres accords ou contrats avec des tiers
• Poursuites en cours
• Etudes environnementales phases 1 et 2
• Résultats préliminaires de la recherche UCC
• Contrat d'achat antérieur et documents connexes pour les entreprises
• Permis de revente
• Déclaration du vendeur

Conseils pour faire preuve de diligence raisonnable

Soyez prêt émotionnellement : la diligence raisonnable peut être une phase intense pour les vendeurs. Attendez-vous à investir beaucoup de temps et d’efforts dans ce processus. Certains acheteurs peuvent chercher à vous épuiser ou à découvrir des problèmes pour renégocier les conditions. Préparez-vous en résolvant de manière proactive les problèmes potentiels avant qu’ils ne deviennent des préoccupations pour les acheteurs. Maintenez un détachement émotionnel pour négocier objectivement.

Le type d’acheteur détermine la rigueur : les acheteurs varient dans leur niveau de diligence. Les individus ont tendance à être moins minutieux que les entreprises, même si les individus soucieux du détail et peu enclins au risque ou ceux qui ont des conseillers professionnels peuvent constituer des exceptions. Les entreprises, en particulier celles expérimentées dans les acquisitions, ont tendance à procéder à une due diligence approfondie.

Exclusivité : À moins que vous n'ayez négocié une période d'exclusivité, envisagez de maintenir votre entreprise sur le marché même après avoir reçu une offre.

Restez concentré : l'étape de diligence raisonnable est cruciale et une perte de concentration peut mettre en péril la transaction. C'est un moment charnière où la vente peut réussir ou échouer. Reconnaissez que vous n'êtes qu'à mi-chemin ; il y a encore un travail important avant une clôture en douceur. Restez engagé et engagé tout au long du processus.

Impliquez votre comptable : la diligence raisonnable tourne souvent autour de la documentation financière. Engagez tôt votre comptable ou votre directeur financier pour rationaliser les préparatifs. La coopération en équipe est la clé d’un processus fluide.

Nommer une personne-ressource : désignez une personne-ressource pour superviser la transaction, en garantissant une communication efficace entre toutes les parties impliquées et un examen approfondi des informations avant qu'elles ne soient partagées avec l'acheteur. Certains conseillers professionnels peuvent ne pas être incités à accélérer la transaction en raison des frais horaires. Le fait d'avoir une personne ressource en interne simplifie donc le processus de diligence raisonnable.

Communication précoce avec le propriétaire : initiez le contact avec le propriétaire dès le début du processus, car les questions de location sont critiques et nécessitent souvent un traitement minutieux. Les propriétaires peuvent ne pas être obligés d’approuver les transferts de baux, et tout retard dans leur implication peut entraîner des retards de clôture, voire des échecs de transaction. Impliquer le propriétaire dès le début est une approche prudente.

Préqualifier les acheteurs : avant d’accepter une offre, assurez-vous que l’acheteur est préqualifié financièrement. Vérifiez qu'ils ont la capacité de finaliser la transaction, en minimisant le risque de négociations avec un acheteur non préparé.

Mettez en évidence la préparation : si vous avez préparé avec diligence la vente de votre entreprise, informez-en les acheteurs potentiels dès le départ. Faites-leur savoir que vous êtes un vendeur motivé et bien préparé, ayant organisé tous les documents essentiels à la diligence raisonnable. Mentionnez votre état de préparation avec des déclarations telles que :

« Je suis un vendeur motivé qui a minutieusement préparé la vente de mon entreprise, avec l'assistance d'un expert-comptable (CPA). Je dispose de tous les documents nécessaires à la vérification préalable, notamment les dossiers fiscaux, les baux, les listes d'équipement, les états financiers, etc.

Pourquoi devrais-je me préparer à la diligence raisonnable ?

Vous vous demandez si vous pouvez simplement préparer les documents nécessaires lorsque l’acheteur vous le demande ? Même si cela peut sembler une approche raisonnable, la vérité est que préparer la vente de votre entreprise longtemps à l’avance augmente considérablement vos chances de succès.

En jetant les bases d’une diligence raisonnable à l’avance, vous obtenez plusieurs avantages essentiels. Premièrement, cela peut amener l’acheteur à accepter une période de diligence raisonnable plus courte, ce qui peut accélérer l’ensemble du processus. De plus, cela réduit le risque perçu associé à votre entreprise aux yeux de l’acheteur.

Organiser vos documents à l’avance garantit un processus rapide et simple. Dès que vous acceptez une offre, l’acheteur peut immédiatement se lancer dans le processus d’examen. Le temps est un facteur crucial ; tout retard peut compromettre l’accord. En vous préparant à la diligence raisonnable, vous avez le potentiel de rationaliser le processus, améliorant ainsi considérablement vos chances de clôture réussie.

De plus, cette approche proactive augmente vos chances de recevoir des offres. Les acheteurs potentiels hésitent souvent à faire une offre parce qu’ils craignent d’investir du temps et de l’argent dans une diligence raisonnable uniquement pour découvrir des problèmes non divulgués. Lorsque vous êtes correctement préparé à la diligence raisonnable, vous atténuez ces inquiétudes pour les acheteurs.

Une préparation précoce est fortement recommandée, et votre comptable ou directeur financier peut jouer un rôle central dans la collecte des documents nécessaires. Lors d’une transaction récente que nous avons gérée, un retard important s’est produit parce que le vendeur ne disposait pas de relevés bancaires facilement disponibles. Il a fallu des semaines pour les obtenir auprès de la banque, ce qui a conduit à une concession de prix en raison des fluctuations économiques pendant ce délai.

Comment dois-je me préparer à la diligence raisonnable ?

Préparer votre entreprise à la diligence raisonnable est un processus simple qui peut avoir un impact significatif sur le succès de votre transaction.

Tout d’abord, rassemblez et organisez méticuleusement les documents les plus couramment demandés par les acheteurs potentiels lors de la phase de due diligence. Ensuite, faites appel aux services d’un expert tiers pour procéder à un examen complet de ces documents. Cette étape proactive permet de découvrir tous les problèmes potentiels qui pourraient survenir au cours du processus de diligence raisonnable.

Le principal avantage de cette préparation réside dans votre capacité à résoudre tout problème découvert selon vos conditions et dans votre calendrier , sans que la pression supplémentaire liée au résultat de la transaction ne soit en jeu. Il est primordial de veiller à ce que vos dossiers financiers soient bien préparés et organisés, car cela peut faire ou défaire la vente de votre entreprise. Les dossiers financiers incomplets ou inexacts sont systématiquement classés comme le principal obstacle aux ventes des entreprises.

En reconnaissant cela, il devient évident qu’il est indispensable de donner la priorité à l’organisation méticuleuse de vos finances. Il est crucial d'éviter le risque de perdre un acheteur potentiel en raison d'écarts financiers évitables qui pourraient surgir lors de la due diligence.

Personne ne veut investir beaucoup de temps avec un acheteur potentiel pour ensuite voir l’accord s’effondrer à cause de problèmes qui auraient pu être gérés de manière proactive. La diligence raisonnable financière devrait idéalement être effectuée par un tiers, de préférence un expert-comptable agréé (CPA). Il est conseillé de lancer ce processus au moins trois à six mois avant de se lancer dans le parcours de vente. Ce délai laisse amplement l'occasion d'aborder et de résoudre tous les problèmes qui pourraient apparaître au cours du processus d'examen, garantissant ainsi une vente plus fluide et plus réussie.

Résumé

Investir du temps dans la préparation de votre entreprise au processus de diligence raisonnable est une étape souvent négligée par de nombreux propriétaires d’entreprise. Cependant, cet oubli peut s’avérer une erreur coûteuse. En vous préparant minutieusement à cette phase critique, vous augmentez considérablement les chances de réussite de la vente.

De plus, votre préparation envoie un signal fort aux acheteurs potentiels, renforçant leur confiance dans votre entreprise tout en atténuant leurs inquiétudes.

La phase de diligence raisonnable peut être soit un parcours fluide, soit un parcours tumultueux. Une organisation impeccable de vos dossiers financiers, associée à une conformité opérationnelle et juridique irréprochable, se traduit souvent par une expérience de diligence raisonnable transparente. Cela place non seulement votre accord commercial sur la voie du succès, mais vous rapproche également de la réalisation de votre rêve.