Processus de clôture des fusions et acquisitions | Un guide complet

L’acheteur a effectué sa diligence raisonnable et vous avez méticuleusement effectué la vôtre. Les termes de la transaction ont été largement convenus, y compris le prix.

Parlons maintenant de la clôture. Vous êtes arrivé jusqu'ici et nous sommes bien préparés.

Pas besoin de retenir ma bière…

Même si une clôture sans faille peut paraître insaisissable, nous pouvons certainement nous en approcher. Cet article examine les défis potentiels qui peuvent survenir lors des dernières étapes d'une transaction et propose des stratégies pour les atténuer, bénéficiant à la fois aux acheteurs et aux vendeurs.

Conseils pour une clôture réussie

Anticipez les défis de dernière minute : Lorsqu’il s’agit d’ acheter ou de vendre une entreprise , attendez-vous à l’inattendu. La fluidité des transactions est rare dans ces transactions, et les problèmes peuvent persister même une fois l’ accord conclu. C'est pourquoi il est crucial de maintenir une relation de travail solide entre le vendeur et l'acheteur, leur permettant de collaborer efficacement pour résoudre tout problème inattendu.

Simplifiez vos accords : La clé d’une commerciale réside dans la simplicité. Les documents juridiques clairs et simples sont non seulement plus faciles à comprendre, mais aussi moins sujets aux complications et aux litiges juridiques. Des transactions rapides se traduisent par une réduction des coûts pour toutes les parties impliquées. Des documents clairs et sans ambiguïté réduisent le risque de malentendus, d'interprétations erronées, de conflits ou de regrets. En cas de litige malheureux, un tribunal, un jury ou un arbitre peut rapidement comprendre le sens du document, ce qui accélère les procédures et réduit les frais juridiques.

Nous recommandons ce qui suit :

• Évitez les termes trop formels : évitez les conventions juridiques lourdes telles que « attendu », « ce qui précède » ou « ci-dessus ».
• Minimisez le jargon juridique et technique : utilisez les termes juridiques techniques avec parcimonie, uniquement lorsque cela est absolument nécessaire.
• Réduisez le verbiage excessif : gardez votre document concis et concentré sur l’essentiel. Il n'est ni possible ni pratique de couvrir tous les scénarios potentiels.

Obligations de l'acheteur pour la clôture

Initiez les actions clés de l'acheteur dès le début du processus :

Créer une nouvelle entité : il est essentiel que l'acheteur crée rapidement une nouvelle entité, qu'il s'agisse d'une société ou d'une SARL, dès le début du processus. La rapidité est ici essentielle, car tout retard dans la création d’une entité peut entraver considérablement la progression et même empêcher la clôture de la transaction. Le statut actif de l'entité de l'acheteur est un must absolu pour une clôture réussie.

• Obtenez un numéro d'identification d'employeur (EIN) : l'EIN devient une condition requise lorsque vous traitez avec des tiers comme des agents fiduciaires, pour des tâches telles que l'ouverture de compte bancaire et l'octroi de licences. Ainsi, l'obtention d'un EIN devrait être l'une des premières actions de l'acheteur pour rationaliser le processus.
• Acquérir la licence commerciale Le transfert de la licence commerciale est une partie cruciale du processus de vente. Selon la juridiction, l'acheteur peut demander la licence avant la clôture ou seulement après la finalisation de la transaction. Le timing est essentiel.
• Obtenir les licences et permis essentiels : il incombe au vendeur de dresser une liste complète des permis et licences que l'acheteur doit obtenir. Une fois de plus, le timing joue un rôle essentiel, car ceux-ci doivent être coordonnés avec d'autres tâches de clôture, comme la configuration du compte bancaire.
• Obtenez un nom « Doing Business As » (DBA) : si l'acheteur a l'intention d'opérer sous le même nom commercial, il doit acquérir un DBA en déposant une déclaration de raison sociale fictive (FBNS). Le processus de transfert d'un DBA peut varier selon la juridiction, il est donc crucial de comprendre les réglementations locales.
• Créer un compte bancaire professionnel : Avant la clôture, l'acheteur doit ouvrir un compte bancaire professionnel. La plupart des banques exigent que l'acheteur possède les licences nécessaires, y compris une licence DBA et commerciale, et qu'il ait constitué l'entité avant de pouvoir lancer la création d'un compte au nom de l'entreprise.
• Organiser des comptes marchands : pour demander un nouveau compte marchand, l'acheteur doit disposer des licences et des comptes bancaires appropriés. Ces conditions préalables soulignent l’importance d’une préparation proactive dès les premières étapes du processus.

Avant la clôture

Voici une liste de contrôle concise des étapes cruciales que l’acheteur et le vendeur doivent entreprendre en toute confiance avant d’atteindre la table de clôture :

• Répartition du prix d'achat : un accord précoce sur la manière de répartir le prix d'achat permet d'éviter les retards causés par des désaccords ultérieurs.
• Calcul des travaux en cours (WIP) : Préparez une feuille de calcul WIP pour faciliter le calcul au prorata à la clôture.
• Inspection de l'équipement : Avant la fermeture, inspectez minutieusement tout l'équipement pour éviter les surprises de dernière minute et prévoyez suffisamment de temps pour les réparations ou les remplacements nécessaires.
• Inventaire préliminaire : effectuez un inventaire préliminaire pour éliminer les problèmes inattendus.
• Statut de l'entité du vendeur : assurez-vous que l'entité du vendeur est en règle, car une clôture ne peut pas avoir lieu autrement, ce qui pourrait entraîner des retards importants.
• Dédouanements fiscaux : Obtenez les quittances fiscales essentielles, notamment :
  • Apurement des charges sociales : confirmez le paiement des charges sociales du vendeur avant la clôture.
  • Apurement des taxes de vente : le cas échéant, obtenez un certificat d'acquittement pour régler toute taxe de vente impayée.
  • Autres certificats de quittance fiscale : en fonction des réglementations locales, une autorisation des agences d'État peut être nécessaire pour d'autres taxes.
• Implication de tiers :
  • Documents de financement : lorsqu'un financement par un tiers est impliqué, soyez prêt à répondre à des exigences de documentation supplémentaires, telles que des plans d'affaires et des projections. Escrow gère souvent le processus de clôture.
  • Approbation du franchiseur : le cas échéant, obtenez l'approbation du franchiseur, ce qui peut impliquer une formation des acheteurs et la signature d'un contrat de franchise avant la clôture.
  • Cession de bail : si l'approbation du propriétaire est nécessaire pour un transfert de bail, contactez le propriétaire de manière proactive dès le début du processus pour éviter des obstacles inattendus.+

Convention d'achat

Naviguez en toute confiance dans les éléments d’un contrat d’achat :

• Cession des contrats : tous les contrats impliqués dans la vente doivent être clairement cédés.
• Acte de vente : lors de la vente d'actifs, l'acte de vente transfère formellement la propriété de l'actif lors de la clôture.
• Déclaration de divulgation de l'acheteur : les acheteurs peuvent effectuer les divulgations écrites nécessaires à l'aide de ce document.
• Accords de conseil : Lorsque le vendeur assiste l'acheteur pendant une période de transition , un accord de conseil est indispensable.
• Résolution d'entreprise : l'acheteur et le vendeur doivent signer une résolution d'entreprise, leur accordant le pouvoir d'agir au nom de leur entité.
• Liste des équipements : Un inventaire des actifs, faisant partie intégrante du prix d'achat, doit accompagner l'acte de vente.
• Accord de retenue : courant dans les transactions entièrement en espèces , cela implique qu'un tiers détienne une partie du prix d'achat jusqu'à ce que certaines conditions soient remplies.
• Transfert de propriété intellectuelle : Documentez et transférez toute propriété intellectuelle (brevets, droits d'auteur, marques déposées) incluse dans la vente à la clôture.
• Accord de non-concurrence : à la clôture, le vendeur signe généralement un accord de non-concurrence, s'abstenant de concurrencer l'acheteur pendant une période définie.
• Billet à ordre : Lorsque le financement du vendeur est en jeu, un billet à ordre est nécessaire. Les petites transactions impliquent souvent des garanties personnelles de la part de l’acheteur.
• Accord de sécurité : permet à l'acheteur d'utiliser les actifs de l'entreprise comme garantie pour le billet du vendeur jusqu'au paiement intégral. Cela empêche les ventes d'actifs non autorisées ou les charges sans le consentement du vendeur.
• Déclaration de divulgation du vendeur : les vendeurs peuvent fournir des informations écrites essentielles à l'aide de cette déclaration.

Naviguer dans ces composants en toute confiance garantit un contrat d’achat solide et bien documenté, bénéficiant à toutes les parties impliquées.

Escrow et le processus de clôture

Un agent de dépôt, un tiers de confiance, assume le rôle essentiel de protection des fonds et des documents jusqu'à ce que toutes les conditions de dépôt soient remplies. Pour clôturer en douceur les petites transactions, nous vous recommandons fortement de faire appel à un agent séquestre.

Lors de la clôture, de nombreux ajustements et calculs au prorata doivent souvent être orchestrés – couvrant des aspects tels que les paiements de location, les services publics, les taxes foncières et les comptes clients – pour concilier les disparités temporelles entre le paiement des factures et le transfert de propriété. Escrow excellent dans la gestion de ces ajustements de clôture et calculs au prorata complexes.

Dans les cas impliquant un financement par un tiers, comme les prêts bancaires, le séquestre devient une nécessité. Elle joue un rôle central dans les ventes des entreprises en entreprenant diverses tâches cruciales, notamment :

• Garde des dépôts d'arrhes : protection des dépôts d'arrhes , généralement fournis par des acheteurs individuels (et non par des entreprises).
• Assurer un transfert de titre clair : effectuer des recherches UCC et autres pour garantir le transfert transparent de la propriété des actifs à la clôture.
• Dépôt des avis aux créanciers (dans 13 États si nécessaire).
• Dépenses au prorata : Gérer habilement le prorata des dépenses comme les impôts fonciers et autres obligations financières.
• Servir de centre d'échange tiers : faciliter le paiement des privilèges, des dettes et des factures impayées.
• Gérer et décaisser les fonds en toute sécurité : Gérer de manière experte la garde et le déblocage des fonds selon les conditions convenues.

Jours avant la clôture

Dans les jours précédant la clôture, le vendeur et l'acheteur doivent prendre ces mesures décisives :

• Inventaire final : Pour les entreprises détenant un inventaire important, il est crucial de procéder à un inventaire final. Cette tâche doit idéalement être réalisée la veille de la clôture, en impliquant les deux parties ou en faisant appel aux services d'un prestataire professionnel en évaluation des stocks. À la clôture, l'acheteur indemnise généralement le vendeur pour l'inventaire, sur la base de son coût initial, en espèces. Tout inventaire périmé pourra être réparé, sous réserve de l'approbation de l'acheteur.
• Visite finale : une visite finale de l'entreprise par l'acheteur et le vendeur garantit une clôture en douceur, sans surprises imprévues.
• Transfert de fonds séquestre : dans les transactions impliquant un séquestre, l'acheteur doit initier le transfert de ses fonds de clôture par chèque de banque ou virement bancaire trois jours ouvrables complets avant la date de clôture. Les virements électroniques peuvent parfois connaître des retards, risquant de bloquer la vente s'ils sont exécutés le jour de la clôture. Pour atténuer ce risque, notre recommandation est de transférer les fonds sous séquestre au moins trois jours avant la clôture. Il est essentiel de confirmer au préalable auprès de votre banque, car certaines institutions peuvent imposer des limites quotidiennes sur les virements électroniques. Veuillez noter que les fonds bloqués doivent être dirigés vers l’ vendeuse et non vers le vendeur personnellement. Dans les cas où le séquestre n'est pas utilisé, l'acheteur peut virer les fonds la veille ou le jour de la clôture. Cependant, il convient de noter que de nombreuses sociétés de dépôt fiduciaire n'acceptent pas les chèques de banque en raison d'activités frauduleuses récentes.

Signature et « clôture » officielle

Formats de clôture : Les clôtures peuvent avoir lieu sous deux formats principaux : virtuelle ou en personne. Dans le paysage actuel, les fermetures virtuelles sont de plus en plus courantes en raison des progrès technologiques. Dans de tels cas, les documents de clôture sont souvent envoyés aux parties par courrier pour signature physique ou signés électroniquement, l'agent séquestre supervisant la libération à la date de clôture.

Signataires : bien que tous les propriétaires ne soient pas tenus de signer individuellement chaque document, ils doivent donner leur consentement autorisant un désigné à agir en leur nom. Si l'entreprise appartient uniquement à une personne mariée dans une juridiction , les deux époux doivent signer tous les documents de clôture. Il est conseillé à tous les dirigeants de signer, mais en cas d'indisponibilité, une résolution d'entreprise peut suffire.

Copies papier ou documents électroniques : Le Code de commerce uniforme (UCC) imposait autrefois des accords de sécurité écrits et signés, souvent interprétés comme des copies papier. Cependant, l'UCC accepte désormais les enregistrements électroniques comme accords de sécurité. Néanmoins, les exigences locales peuvent toujours exiger des copies papier, et de nombreuses sociétés de dépôt fiduciaire continuent d'exiger des signatures physiques.

Clôture réelle : Le contrat d'achat représente l'engagement contraignant envers la vente, tandis que la « clôture » signifie le transfert effectif de propriété du vendeur à l'acheteur. Cela se produit lorsque les deux parties signent l’acte de vente (pour les ventes d’actifs) et que l’acheteur finalise la transaction de paiement. Ce n’est que lorsque les deux actions sont terminées que la vente peut être considérée comme « conclue ». Si ces actions surviennent à des jours différents, la date de clôture est le jour de l'action ultérieure.

Transfert de possession effectif : Le transfert de propriété ne dépend pas de la remise physique de l'acte de vente mais de la signature mutuelle du document par les deux parties. Une fois l’acte de vente signé, la propriété est effectivement transférée, que le document ait ou non été échangé physiquement.

Transferts de véhicules : pour les véhicules et les biens titrés, ils doivent être inclus dans la liste des biens jointe au contrat d'achat définitif. Lorsque les deux parties signent l'acte de vente, la propriété légale de tous les actifs répertoriés, y compris les véhicules, passe du vendeur à l'acheteur. Il convient de noter que même si la propriété légale change lors de la signature, le transfert effectif de l'immatriculation du véhicule auprès du DMV peut prendre des jours, voire des semaines. Dans certains cas, si la vente n'est pas enregistrée dans les meilleurs délais, des tiers peuvent continuer à reconnaître le vendeur comme propriétaire. Pour remédier à ce scénario, le contrat d'achat comprend souvent une « clause de propriété effective », obligeant le vendeur à répercuter tous les avantages sur l'acheteur s'il est toujours traité comme le propriétaire par des tiers.

Documents à signer à ou avant la clôture : Plusieurs documents critiques doivent être signés avant ou pendant la clôture :

• Contrat d'achat : Celui-ci peut être signé avant ou pendant la clôture. Alors que le contrat d'achat et ses annexes deviennent juridiquement contraignants dès la signature, le transfert effectif de la propriété légale de l'entreprise a lieu lors de la signature de l'acte de vente (pour les ventes d'actifs) ou des certificats d'actions (pour les ventes d'actions) .
• Calendriers : Ceux-ci sont généralement signés simultanément avec le contrat d’achat définitif (DPA). Cependant, même s’ils deviennent juridiquement efficaces dès la signature, la propriété légale de l’entreprise ne change qu’au moment de l’exécution de l’acte de vente.
• Pièces jointes (Acte de vente) : L'acte de vente et, le cas échéant, la cession de bail, sont annexés au compromis d'achat et sont signés exclusivement lors de la clôture. La propriété légale effective et la possession de l'entreprise sont transmises à l'acheteur au moment de la signature de l'acte de vente. En règle générale, le vendeur signe l'acte de vente une fois que l'acheteur a effectué le paiement convenu et que toutes les éventualités ont été résolues à la satisfaction des deux parties. Jusqu'à la clôture, le vendeur conserve l'entière propriété et la responsabilité de l'entreprise.

Immédiatement après la signature

Une fois la clôture terminée, le vendeur et l’acheteur doivent rapidement entreprendre les opérations suivantes :

Transition de la liste de clients : le vendeur doit rapidement fournir à l'acheteur une liste complète de ses précieux clients. Cet effort de collaboration garantit une transition en douceur de ces relations vitales.

Engagement des employés : il est crucial que l' acheteur et le vendeur convoquent une réunion pour communiquer le changement de propriétaire aux employés. L'approche de cette communication varie en fonction de la relation existante du vendeur avec le personnel. Nous conseillons fortement à l'acheteur de présenter une vision convaincante et optimiste de l'avenir de l'entreprise, réaffirmant la sécurité d'emploi de tous les employés. Cette réunion doit dégager de la positivité, inspirer confiance et rassurer chaque membre de l'équipe sur son rôle continu au sein de l'organisation.

Après la clôture

Priorités post-clôture pour le vendeur et l'acheteur :

Après la clôture, le vendeur et l'acheteur doivent s'occuper des questions suivantes avec une approche claire et directe :

• Comptes clients : si le vendeur conserve la propriété des comptes clients, il est essentiel de conserver son entité et son compte bancaire pour recouvrer les créances impayées. Une réunion entre l'acheteur et le vendeur est conseillée pour discuter des stratégies de recouvrement après clôture et des notifications aux clients. En règle générale, le vendeur continue de facturer les clients en utilisant l'adresse professionnelle, tandis que l'acheteur gère les paiements et les transmet au vendeur. Ce processus peut être rationalisé si les deux parties sont présentes dans l'entreprise pendant la période de formation.
• Services téléphoniques : Organiser le transfert en douceur des services téléphoniques avant la date de clôture.
• Formation et transition : complétez de manière collaborative la phase de formation et de transition, en documentant ce processus dans un journal de formation afin d'atténuer les conflits potentiels à l'avenir.
• Transférer les actifs clés : à la clôture, le vendeur doit remettre les actifs essentiels, notamment les codes d'accès à l'ordinateur, les combinaisons de sécurité, les codes d'alarme, les clés des classeurs, des locaux et des véhicules, ainsi que les manuels du propriétaire, les manuels d'instructions et les informations sur la garantie.
• Transferts de location d'équipement : Si des locations d'équipement doivent être prises en charge, assurez-vous d'un transfert approprié du vendeur à l'acheteur.
• Contrats de transfert avec des tiers : cette catégorie englobe les accords tels que les contrats publicitaires et les locations de matériel.
• Transférer les relations clés : organisez des réunions conjointes avec les principaux clients, fournisseurs et autres contacts essentiels pour leur assurer une transition transparente sous le nouveau propriétaire.
• Service téléphonique de transfert : donner la priorité au transfert fluide des services téléphoniques, en coordonnant efficacement ce changement.
• Utilitaires de transfert : contactez les fournisseurs de services publics pour faciliter le transfert des services du vendeur à l'acheteur.
• Transférer les comptes des fournisseurs : collaborer avec les vendeurs et les fournisseurs après la clôture pour les informer du changement de propriétaire.
• Transférer des actifs numériques : travaillez ensemble pour transférer des actifs numériques, notamment des sites Web , des noms de domaine, des numéros de téléphone et d'autres ressources technologiques.
• Relevé de financement UCC  note du vendeur existe, assurez-vous de sa conformité en déposant l'avis ou le privilège nécessaire auprès du bureau de dépôt approprié.

Mois après la clôture

Dans les mois qui suivent la clôture, il est impératif d'aborder les tâches suivantes avec une approche simple :

• Répartition du prix d'achat : assurez-vous que la documentation est appropriée en déposant le formulaire IRS 8594 à la fin de l'année fiscale.
• Liste de contrôle IRS : collaborez avec votre comptable pour rationaliser la fermeture de l'entité une fois que tous les comptes clients ont été collectés avec succès.

En respectant ces étapes, vous maintiendrez clarté et efficacité dans la phase post-clôture.