Fuziuni și achiziții reprezentanți și garanții

Consilierul de fuziuni și achiziții sau bancherul de investiții

Atât avocatul dvs., cât și consilierul dvs. de fuziuni și achiziții vor juca roluri esențiale în negocierea reprezentanților și garanțiilor. Consultantul dvs. de fuziuni și achiziții se va angaja în discuții cu cumpărătorul pentru a modela aspectele de nivel înalt ale tranzacției și pentru a se asigura că toate componentele structurii tranzacției se aliniază armonios. Bancherii de investiții experimentați abordează negocierile ca eforturi de colaborare, urmărind rezultate reciproc avantajoase, mai degrabă decât să apere rigid o poziție. Un intermediar cu experiență excelează în a descoperi adevăratele preocupări ale cumpărătorului și în a adapta creativ tranzacția pentru a satisface obiectivele ambelor părți.

Majoritatea firmelor de fuziuni și achiziții solicită în mod obișnuit despăgubiri de la vânzător împotriva oricăror acțiuni legale care decurg din informații inexacte sau denaturare semnificativă. Mulți cumpărători pot implica consilierul de fuziuni și achiziții în proceduri judiciare și pot arunca o plasă largă asupra oricărei persoane implicate în tranzacție. Având în vedere că vânzătorul primește majoritatea veniturilor din tranzacție și este sursa principală de informații, consilierii de fuziuni și achiziții susțin că nu ar trebui să-și asume responsabilitatea pentru inexactități.

Fără o astfel de despăgubire, consilierii de fuziuni și achiziții ar fi obligați să verifice cu meticulozitate fiecare informație pe care o manipulează, ceea ce ar fi oneros și obstructiv pentru procesul. Deși cererea de despăgubire este rezonabilă, măsura în care vânzătorul ar trebui să-l despăgubească pe consilier împotriva neglijenței grave este supusă dezbaterii. În opinia noastră, consilierii nu ar trebui să fie protejați de acte de fraudă sau de neglijență gravă. Cu toate acestea, aceștia ar trebui să fie despăgubiți pentru problemele care decurg din inexactitatea informațiilor furnizate. Atragerea la răspundere a bancherilor de investiții pentru informații inexacte ar duce la o a doua ghicire inutilă a proprietarilor de afaceri, la creșterea costurilor, la întârzieri și ar necesita comisioane mai mari pentru a face față riscului crescut.

Alti Specialisti

În funcție de natura afacerii și a industriei dvs., implicarea experților specializați poate influența în mod semnificativ domeniul de aplicare al reprezentanților și garanțiilor. Amploarea participării lor poate, în unele cazuri, ajuta la atenuarea riscului pentru cumpărător, ceea ce duce la potențiale reduceri ale sferei de aplicare a reprezentanților și garanțiilor.

• Considerații de mediu: pentru companiile care se ocupă de materiale periculoase sau care fac obiectul reglementărilor de mediu, angajarea unui consultant de mediu este prudentă. Cumpărătorii angajează adesea experți de mediu atunci când achiziționează proprietăți suspectate de contaminare. Multe jurisdicții impun o răspundere strictă proprietarilor anteriori de imobile pentru probleme de mediu, ceea ce reprezintă o expunere substanțială. Angajarea în avans a unui consultant permite identificarea proactivă și rezolvarea problemelor înainte ca acestea să devină preocupări ale cumpărătorului.
• Beneficiile angajaților: Beneficiile angajaților reprezintă o zonă substanțială de expunere la risc pentru cumpărători. Vânzătorii ar trebui să colaboreze cu experți din acest domeniu cu mult înainte de vânzare. Este crucială asigurarea faptului că activele depășesc pasivele în planurile de pensionare și facilitarea unei tranziții fără probleme a beneficiilor, inclusiv compensarea amânată, împărțirea profitului, opțiunile de acțiuni și asigurările de sănătate și de viață. În cele mai multe cazuri, planurile vor fi reziliate, vânzătorul fiind obligat să îndeplinească cerințele de reziliere, în timp ce angajații trec la planurile cumpărătorului.
• Audituri de cod: atunci când achiziționează o de software , majoritatea cumpărătorilor optează pentru un audit de cod de la terți pentru a evalua curățenia și documentația codului software. Un vânzător priceput ar trebui să organizeze în mod proactiv un audit de cod și o curățare a codului înainte de a lista compania pentru vânzare . Rezultatele auditului și îmbunătățirile codului pot fi apoi valorificate în timpul negocierilor pentru a oferi cumpărătorilor încredere în documentația, acuratețea și organizarea codului.

Vânzarea de active vs

În fiecare tranzacție, apare o întrebare fundamentală: ar trebui să fie structurată ca o vânzare de active sau o vânzare de acțiuni? Această alegere influențează în mod semnificativ domeniul de aplicare al reprezentanților și garanțiilor, vânzările de stoc implicând în general o acoperire mai largă decât vânzările de active.

Vânzarea activelor

Majoritatea cumpărătorilor preferă tranzacțiile cu active datorită riscului mai scăzut. Într-o vânzare de acțiuni, cumpărătorul își asumă toate obligațiile vânzătorului, inclusiv cele contingente sau necunoscute. În schimb, o vânzare de active transferă doar obligațiile convenite în mod explicit în contractul de cumpărare, împreună cu pasivele succesorale inevitabile. În consecință, reprezentanții și garanțiile tind să aibă un domeniu de aplicare mai restrâns în vânzările de active.

Vanzare de stoc

În achizițiile de stoc, cumpărătorul moștenește toate datoriile vânzătorului, ceea ce duce la reprezentanțe și garanții mai cuprinzătoare în comparație cu tranzacțiile cu active. Tranzacțiile mai mari adoptă adesea structura de vânzare a stocurilor. Aici, vânzătorul oferă declarații suplimentare cu privire la capitalizare și pasivele asumate.

Răspunderea succesorală

Indiferent de tipul tranzacției, răspunderea succesorală rămâne o posibilitate. Acest risc poate fi parțial atenuat prin repetări amănunțite și garanții, escrows și măsuri de protecție, dar nu poate fi niciodată eliminat complet. Anumite aspecte, cum ar fi problemele fiscale sau de mediu, poartă în mod inerent răspunderea succesorală. În schimb, în ​​cazuri precum problemele angajaților, răspunderea succesorului poate fi redusă prin reducerea la minimum a percepției de a fi o simplă continuare. Dacă afacerea rămâne substanțial similară înainte și după vânzare, instanțele pot impune răspunderea succesorală. Acest scenariu este obișnuit în majoritatea tranzacțiilor de fuziuni și achiziții , ceea ce duce la reprezentanți și garanții adaptate pentru a aborda zonele potențiale de răspundere.

Iată strategii eficiente pentru atenuarea răspunderii succesorale:

• Due diligence amănunțite : cumpărătorul ar trebui să efectueze o diligență cuprinzătoare, concentrându-se în special pe potențialele obligații succesoare legate de legislația de mediu, fiscală și de muncă.
• Structura de achiziție triunghiulară : Luați în considerare utilizarea unei structuri de achiziție triunghiulară. În această abordare, entitatea cumpărător stabilește o filială, iar filiala fie achiziționează, fie fuzionează cu ținta. Această configurație izolează în mod eficient pasivele din cadrul entității subsidiare.
• Claritatea tranzacțiilor cu active : în tranzacțiile cu active, asigurați-vă că enumerați în mod explicit obligațiile pe care cumpărătorul și le asumă și pe cele pe care vânzătorul le păstrează.
• Reprezentanți și garanții robuste : Consolidați declarațiile și garanțiile din contractul de cumpărare pentru a aborda probleme potențiale susceptibile de răspunderea succesorului.
• Despăgubiri cu coșuri reduse : includeți prevederi de despăgubire cu coșuri reduse, în special pentru aspecte legate de răspunderea succesorului.
• Minimizați continuitatea afacerii : pentru a reduce riscul de a fi etichetat ca „simple continuare” de către o instanță, minimizați aspectul continuității activității.
• Întreținerea entității vânzătorului : solicitați vânzătorului să își mențină entitatea deschisă și să mențină asigurarea de răspundere civilă cât mai mult timp posibil. Acest lucru este crucial în special în cazuri precum problemele de mediu sau fiscale, în care răspunderea poate dura pe termen nelimitat. Echilibrează cu atenție durata în care entitatea rămâne deschisă față de riscurile potențiale implicate.

Încălcări de finanțare prin escrow

În domeniul tranzacțiilor de fuziuni și achiziții, se obișnuiește să se încorporeze o reținere , denumită adesea escrow. Acest mecanism implică rezervarea unui segment din prețul de achiziție, de obicei în jur de 10% până la 20%, în custodia unui terț neutru, agentul escrow. Această sumă rezervată servește drept garanție, acoperind o durată care durează de obicei între 12 și 24 de luni. Scopul său principal este de a acoperi orice cerere de despăgubire specificată în contractul de cumpărare. Cu toate acestea, în cazul în care nu apar pretenții în acest interval de timp, fondurile rezervate sunt apoi eliberate prompt vânzătorului.

De ce este necesar un escrow?

Escrow-urile joacă un rol vital în a oferi cumpărătorului liniște sufletească, asigurându-se că resursele financiare sunt disponibile pentru a acoperi orice cheltuieli neprevăzute, cum ar fi proceduri judiciare sau pierderi rezultate din discrepanțe în declarațiile vânzătorului sau garanțiile din contractul de cumpărare.

Pentru a exemplifica, luați în considerare vânzarea unei fabrici de producție echipată cu utilaje costisitoare. În cazul în care vânzătorul a declarat că toate utilajele sunt pe deplin operaționale și bine întreținute, dar o piesă a utilajului funcționează defectuos la scurt timp după tranzacție, dezvăluind întreținerea amânată nedezvăluită, cumpărătorul poate iniția o cerere de recuperare a costurilor asociate cu repararea sau înlocuirea utilajului.

Suma reținută este plasată în siguranță într-un cont de escrow, gestionat de un agent escrow imparțial terț și guvernat de un acord de escrow elaborat cu meticulozitate. De obicei, eliberarea acestor fonduri necesită consimțământul reciproc atât din partea cumpărătorului, cât și a vânzătorului. În cazurile în care nu apar pretenții, fondurile escrowed sunt în cele din urmă plătite vânzătorului după încheierea perioadei de escrow convenite.

Există alternative la escrow?

Într-adevăr, majoritatea tranzacțiilor de fuziuni și achiziții încorporează o formă de plată amânată și merită remarcat faptul că diverse mecanisme de plată amânată pot servi și ca alternative eficiente la escrows tradiționale. Iată câteva opțiuni de luat în considerare:

• Bilet la ordin: un bilet la ordin bine structurat poate acorda în mod explicit cumpărătorului dreptul de a reține plățile viitoare în cazul unei încălcări, adesea denumită „compensare”.
• Earnout: aranjamentele earnout, de asemenea, pot include prevederi pentru un drept de compensare. Cu toate acestea, este esențial să se evalueze probabilitatea ca vânzătorul să primească efectiv plăți de câștig, deoarece acestea pot depinde de valori specifice de performanță.
• Contract de consultanță sau de angajare: Similar biletelor la ordin, contractele de consultanță sau de angajare pot include un drept de compensare. Rețineți că anumite state pot avea reglementări care interzic compensarea contractelor de muncă.

Este de remarcat faptul că vânzătorii pot fi oarecum ezitați să accepte un drept de compensare împotriva plăților garantate, amânate (cum ar fi biletele la ordin sau acordurile de consultanță). Această reticență provine din îngrijorarea că acordarea cumpărătorului de capacitatea de a reține plăți ar putea înclina semnificativ balanța puterii în favoarea cumpărătorului. În consecință, vânzătorii pot considera că aranjamentele tradiționale de escrow sunt o soluție mai echilibrată și mai preferabilă.

Care sunt termenii majori ai acordului de escrow?

Luați în considerare următoarele aspecte cheie atunci când stabiliți termenii acordului dvs. de escrow:

• Suma fondurilor: de obicei, escrows în majoritatea tranzacțiilor variază de la 10% la 20% din prețul total de achiziție. Mărimea escrow-ului ar trebui să fie proporțională cu riscurile percepute, impactul potențial al acestora și dacă alte mecanisme de plată amânată încorporează, de asemenea, un drept clar de compensare.
• Durată: Perioada de timp pentru escrows variază, deseori cuprinsă între 18 și 24 de luni. Cu toate acestea, nu este neobișnuit să întâlniți perioade mai scurte de 12 luni sau altele mai lungi de până la 36 de luni. Mulți cumpărători preferă declarația de profit și pierdere (P&L) pentru un an întreg pentru a evalua întreaga perioadă contabilă, de unde prevalența duratelor de 18 luni. În cele mai multe cazuri, o perioadă de escrow de doi ani se dovedește suficientă pentru identificarea riscurilor potențiale.
• Condiții: acordul dvs. de escrow trebuie să sublinieze condițiile specifice care guvernează escrow, inclusiv controlul eliberării acestuia (de obicei, consimțământul reciproc) și mecanismele de soluționare a litigiilor.
• Dobândă: definiți în mod clar dacă orice dobândă acumulată pentru suma garantată trebuie plătită cumpărătorului, vânzătorului sau împărțită într-un mod prestabilit.

Cum sunt tratate în mod normal litigiile?

Litigiile care decurg din contractul de cumpărare vor fi guvernate de condițiile descrise în mod meticulos în contractul de cumpărare în sine, lucrând împreună cu prevederile stabilite în contractul de escrow. Este de remarcat faptul că, în unele cazuri, acordurile suplimentare, cum ar fi acordurile de non-concurență, pot implica mecanisme separate de soluționare a litigiilor.

Punctul focal pentru abordarea majorității litigiilor rezidă de obicei în secțiunea „Despăgubiri” a acordului. Este esențial să înțelegem că nu există o prevedere de despăgubire standardizată universal. Mai degrabă, limbajul referitor la despăgubiri poate deveni un subiect de dezbatere puternică între cumpărător și vânzător.

În majoritatea cazurilor, dacă un cumpărător identifică o problemă sau o încălcare, protocolul prevede că cumpărătorul trebuie să notifice în mod corespunzător vânzătorului. Ulterior, vânzătorului i se poate acorda un anumit interval de timp pentru a remedia problema (denumită adesea „dreptul la vindecare”), a contesta daunele pretinse sau a opta pentru rambursarea cumpărătorului în consecință. În cazul în care eforturile de rezoluție scad, fondurile vor rămâne păstrate în siguranță în escrow, în timp ce ambele părți se străduiesc cu sârguință să ajungă la o rezoluție de comun acord.

Un aspect esențial care merită luat în considerare este dacă acordul de escrow ar trebui să servească exclusiv drept recurs al cumpărătorului sau dacă cumpărătorul ar trebui să aibă opțiunea de a urmări remedii suplimentare.

Limitări ale reprezentanților și garanțiilor

Restricțiile privind reprezentările și garanțiile pot fi clasificate în următoarele patru grupuri distincte:

• Calificări de cunoștințe: Aceste limitări depind de definirea gradului de cunoștințe ale vânzătorului referitoare la reprezentarea specifică sau garanția oferită.
• Perioade de supraviețuire: Reprezentanții și garanțiile vin cu o dată de expirare, adesea denumită „perioadă de supraviețuire”.
• Coșuri (minime): vânzătorii sunt protejați de pretenții de răspundere până când suma cumulativă depășește un prag de coș predeterminat, asemănător cu o deductibilă de asigurare.
• Plafoane (Maxime): răspunderea vânzătorului este plafonată, ceea ce înseamnă că aceștia sunt răspunzători doar pentru daune până la o limită maximă prestabilită, cunoscută și sub denumirea de plafon.

Calificative de cunoștințe

Una dintre cele mai simple metode de a restrânge domeniul de aplicare a unei reprezentări sau garanții este folosirea unui calificator de cunoștințe. Acest calificativ constrânge răspunderea potențială a vânzătorului pe baza a ceea ce vânzătorul „știe” despre o anumită reprezentare.

De exemplu, dacă un vânzător afirmă că situațiile financiare ale companiei aderă la principiile contabile general acceptate (GAAP), iar cumpărătorul descoperă ulterior o abatere de la GAAP, responsabilitatea vânzătorului poate fi limitată. Cu toate acestea, amploarea răspunderii vânzătorului depinde de definiția precisă a „cunoștințelor”, așa cum este prezentată în contractul de cumpărare.

Este esențial să recunoaștem că vânzătorii ar putea să nu posede cunoștințe despre fiecare aspect al afacerii, mai ales atunci când vânzătorul este un proprietar absent. Prin urmare, este de înțeles ca vânzătorii să fie precauți în a face declarații cu privire la domenii ale afacerii despre care ar putea avea cunoștință limitată. Pentru a rezolva acest lucru, reprezentanții și garanțiile sunt adesea limitate pe baza cunoștințelor vânzătorului, conform definiției contractului de cumpărare.

Exemple de calificative de cunoștințe în linie cuprind:

• „După cunoștințele vânzătorului”
• „La cunoștințele reale ale vânzătorului”
• „Pe cunoștințele vânzătorului”

Aceste declarații preced adesea secțiunea de reprezentări și garanții dintr-un contract de cumpărare. De exemplu, ați putea întâlni o expresie de genul „Din câte cunoștințele Vânzătorului, Vânzătorul reprezintă și garantează că…”. În astfel de cazuri, definiția cunoștințelor este încorporată în declarația în sine, mai degrabă decât să fie subliniată separat în secțiunea „Definiții”.

Iată câteva exemple de definiții ale cunoașterii :

• Cunoștințe reale
• Cele mai bune cunoștințe ale unei părți după o anchetă adecvată și rezonabilă
• Cunoștințe reale, fără nicio cerință de anchetă sau investigație
• Cunoștințe reale care ar fi fost obținute după o anchetă rezonabilă
• Cunoștințe constructive în măsura în care aceste cunoștințe ar fi fost obținute printr-o anchetă corespunzătoare
• Cunoștințe reale ale oricărui ofițer al companiei
• Cunoașterea efectivă a ofițerilor și angajaților enumerați în Anexa XX

În anumite contracte de cumpărare, „Cunoașterea” este definită și prezentată în mod distinct în secțiunea „Definiții” a contractului de cumpărare. În consecință, termenul „Cunoaștere” este apoi scris cu majuscule pe tot parcursul acordului pentru a se referi la sensul său definit în secțiunea „Definiții”.

Definiția specifică a cunoștințelor, așa cum este definită în acord, are implicații semnificative pentru ambele părți implicate. Fără niciun calificativ de cunoștințe, vânzătorul ar putea suporta 100% responsabilitate pentru orice declarații și garanții din contractul de cumpărare, indiferent dacă vânzătorul cunoștea exactitatea lor sau nu.

Prin restrângerea definiției cunoștințelor, dinamica poate suferi o schimbare semnificativă, punând potențial sarcina cumpărătorului de a dovedi că vânzătorul știa că o declarație este falsă în momentul în care a fost făcută. De asemenea, poate reduce substanțial drepturile de despăgubire ale cumpărătorului prin transferarea riscurilor necunoscute către cumpărător.

Cumpărătorul va căuta să extindă domeniul de aplicare al cunoștințelor pentru a include cunoștințele „constructive”, care includ informații care ar fi trebuit să fie cunoscute printr-o anchetă rezonabilă sau adecvată sau care se aliniază cu rolul vânzătorului în afacere (de exemplu, se presupune că un CEO are un nivel diferit de cunoștințe comparativ cu un CTO sau CMO).

Cu toate acestea, este esențial ca ambele părți să recunoască faptul că incertitudinea este un element inerent, indiferent de preferințele lor. Reprezentanțele și garanțiile nu măsoară doar integritatea; ele servesc în primul rând ca mecanism legal de distribuire a riscului.

O atenție specială este justificată atunci când vânzătorul este un proprietar absent cu cunoștințe limitate despre afacere. În astfel de cazuri, definiția cunoștințelor ar trebui să se alinieze circumstanțelor. Cu toate acestea, vânzătorii ar trebui să țină cont de faptul că calificatorii de cunoștințe funcționează și ca instrumente de alocare a riscului. Astfel, vânzătorii ar putea fi obligați să facă declarații cu privire la aspecte ale afacerii despre care au cunoștințe limitate.

În schimb, scenarii precum o achiziție de către management (MBO) pot oferi cumpărătorului (cumpărătorilor) mai multe perspective asupra operațiunilor decât vânzătorului. Aici, managementul poate fi înclinat să-și asume mai multe riscuri, deși surse externe de finanțare, cum ar fi băncile sau de capital privat, ar putea impune constrângeri asupra acestei dorințe.

Determinarea cui contează cunoștințele

În cele din urmă, este esențial să subliniem a cui cunoștințe sunt supuse reprezentanților și garanțiilor în acord. Se bazează doar pe cunoștințele vânzătorului sau definiția cuprinde cunoștințele ofițerilor sau ale altor angajați?

În cazul în care părțile terțe urmează să fie încorporate în definiție, vânzătorul trebuie să fie pregătit să își asume riscul asociat, în funcție de cunoștințele acestor părți externe. În anumite scenarii, ofițerilor sau angajaților cheie li se poate solicita să execute un certificat în care își afirmă individual cunoașterea reprezentanților și garanțiilor relevante pentru rolurile lor respective. De exemplu, un CFO ar putea fi mandatat să semneze un certificat referitor la orice reprezentare financiară.

Supravieţuire

Reprezentanții și garanțiile vin de obicei cu o dată de expirare încorporată. Fără o prevedere specifică de supraviețuire, devine incert dacă acestea persistă și după încheierea tranzacției, eventual supuse termenului de prescripție legat de încălcarea specifică, cum ar fi problemele de mediu sau fiscale. Odată ce acest interval de timp definit se încheie, răspunderea vânzătorului pentru orice încălcare de obicei expiră, cu câteva excepții, cum ar fi încălcări intenționate sau intenționate sau fraudă.

Cumpărătorii preferă adesea să conducă afacerea achiziționată cel puțin un an întreg sau un ciclu de afaceri, pentru a descoperi eventualele încălcări. În consecință, durata de viață tipică a reprezentărilor variază de la 18 la 24 de luni.

De exemplu: „Reprezentațiile și garanțiile vânzătorului vor rămâne în vigoare timp de 18 luni după Închidere.”

Cu toate acestea, durata perioadelor de supraviețuire poate varia în funcție de tipul și natura reprezentării. Iată câteva exemple:

• Proprietatea intelectuală: se poate prelungi până la 36 de luni.
• Mediu: Poate să nu aibă limită de timp.
• Taxe: nelimitat sau perioada de prescripție completă conform legii locale, statale sau federale.
• Angajare : ERISA și chestiunile legate de angajare pot varia de la doi ani până la nelimitat.
• Organizație și titlu: poate fi nelimitat.
• Respectarea legilor: poate fi nelimitată.

De ce reprezentanții și garanțiile pentru firmele publice nu supraviețuiesc închiderii?

Există două motive principale:

• Acuratețea informațiilor: firmele publice sunt obligate să depună rapoarte periodice la Securities and Exchange Commission (SEC). Această cerință de reglementare dă încredere că firmele publice aderă la standarde mai înalte, făcând informațiile lor mai fiabile în comparație cu entitățile private.
• Proprietate dispersată: firmele publice au o structură de proprietate dispersată, ceea ce face mai dificilă tragerea la răspundere a acționarilor individuali în cazul unei încălcări. În companiile publice, există mai puțini acționari disponibili pentru a despăgubi cumpărătorul.

Coșuri (minimum)

Reprezentanțele și garanțiile vin aproape întotdeauna cu un însoțitor – coșul, care acționează ca un prag minim care trebuie depășit înainte ca vânzătorul să devină răspunzător. Gândiți-vă la aceasta ca fiind similară cu o deductibilă de asigurare.

Secțiunea de despăgubire a contractului de cumpărare stabilește regulile în cazul unei dispute și, în cadrul acesteia, veți găsi o clauză care definește coșul (uneori denumită „Limitări ale sumei”). Până când revendicările nu depășesc acest prag, vânzătorul rămâne ferit de răspundere. Coșul stabilește în esență pierderea minimă pe care cumpărătorul trebuie să o absoarbă înainte ca responsabilitatea vânzătorului să fie declanșată.

De exemplu: în majoritatea tranzacțiilor de fuziuni și achiziții, veți întâlni un coș stabilit la 0,75% din prețul de achiziție. tranzacție de 10 milioane USD , un coș de 0,75% ar echivala cu 75.000 USD. Așadar, vânzătorul nu va fi tras la răspundere până când creanțele cumulate nu depășesc 75.000 USD.

Iată de ce coșul este o parte integrantă a procesului:

• Încurajarea răspunderii cumpărătorului: La fel ca o deductibilă de asigurare, coșul motivează cumpărătorul să împărtășească riscul. Dacă coșul ar fi setat la zero, cumpărătorul ar putea fi tentat să depună numeroase reclamații banale fără nimic de pierdut.
• Recunoașterea imperfecțiunii: recunoaște că nicio afacere nu este fără cusur. Părțile acceptă că provocările vor apărea, convin să nu escaladeze problemele până când nu trec un prag semnificativ. Acest lucru simplifică tranzacția, asigurându-se că sunt luate în considerare doar cererile substanțiale.
• Creșterea eficienței: prin filtrarea reclamațiilor minore, eficientizează procesul, făcându-l mai eficient. Acest lucru permite ambelor părți să se concentreze asupra problemelor substanțiale aflate la îndemână.
• Promovarea diligenței: coșul îl împinge pe cumpărător să efectueze o diligență amănunțită, deoarece are un interes personal în identificarea oricăror probleme potențiale înainte ca acestea să devină semnificative.

Exemple de clauze:

• Obligația de despăgubire a Vânzătorului față de Cumpărător se va declanșa numai atunci când totală a tuturor cererilor de despăgubire împotriva Cumpărătorului depășește Coșul, care este de 50.000 USD.
• „Vânzătorul își asumă răspunderea numai după ce daunele totale depășesc 100.000 USD și numai pentru suma care depășește 100.000 USD. Cu toate acestea, această prevedere exclude revendicările în temeiul Secțiunilor x și xx (de exemplu, impozite, de mediu etc.), încălcări cunoscute de Vânzător înainte de data reprezentării sau încălcări intenționate ale acordurilor sau obligațiilor. Atât Vânzătorul, cât și acționarii împărtășesc răspunderea solidară pentru toate daunele rezultate din astfel de încălcări.”
• „Nici Vânzătorul și nici Cumpărătorul nu își asumă răspunderea pentru despăgubiri până când Daunele cumulate suferite de o Parte Despăgubită depășesc o sută de mii de dolari (100.000 USD) („Coșul”). După depășirea Coșului, Partea Despăgubită are dreptul la despăgubiri pentru toate Daunele, cuprinzând sumele până la Coș și orice excedent. Această clauză nu se aplică Daunelor legate de taxe sau evaluări ale autorităților guvernamentale sau pretenții de fraudă intenționată sau denaturare intenționată cu privire la o declarație sau o încălcare a garanției din prezentul Acord.”

Coș cu bacșiș vs. coș fără răsturnări:

Coș cu bacșiș:

• Sub un coș de bacșiș, odată ce coșul este depășit, vânzătorul trebuie să ramburseze integral cumpărătorului toate pierderile.
  • De exemplu, cu un coș de 100.000 USD și o cerere de 101.000 USD, vânzătorul i-ar rambursa cumpărătorului 101.000 USD, nu doar 100.000 USD.

Fără bacșiș:

• Cu un coș deductibil sau fără bacșiș, vânzătorul rambursează cumpărătorului doar sumele care depășesc coșul.
  • În exemplul anterior, cu un coș de 100.000 USD și o cerere de 101.000 USD, vânzătorul i-ar rambursa cumpărătorului doar 1.000 USD.

Împărțirea Fransei

În unele acorduri, ambele părți sunt obligate să împartă pierderile până la suma deductibilă.

De exemplu, dacă există o deductibilă de 100.000 USD și are loc o pierdere de 101.000 USD, cumpărătorul va contribui cu 50.000 USD, iar vânzătorul ar contribui cu 51.000 USD.

Această prevedere impune cumpărătorului să suporte o parte semnificativă a oricăror pierderi, încurajând o diligență minuțioasă pentru a minimiza pierderile potențiale. În același timp, stimulează vânzătorul să ajute la atenuarea pierderilor mai mici în numele cumpărătorului. Această abordare, într-o oarecare măsură, descurajează cumpărătorii să exploateze un coș de bacșiș pentru a recupera „deductibilă”.

Dimensiunea coșului

Dimensiunea tipică a coșului este de 0,75% din prețul total de achiziție. Desigur, cumpărătorii pledează pentru cel mai mic coș posibil, în timp ce vânzătorii vizează o sumă mai mare.

Anumite declarații și garanții sunt adesea scutite de la coș. Acestea includ, de obicei, chestiuni legate de angajați, preocupări de mediu, probleme organizaționale, titluri de proprietate sau chestiuni fiscale, așa cum se subliniază în următoarea clauză:

„Această secțiune nu se va aplica cererilor din secțiunile x și xx (de exemplu, taxe, mediu etc.)...”

În plus, coșul poate fi anulat dacă vânzătorul se angajează într-o încălcare intenționată sau poate fi restricționat pe baza cunoștințelor vânzătorului (așa cum este definit în contract). Cu toate acestea, mulți vânzători contestă acest limbaj, deoarece determinarea încălcărilor „intenționate” poate fi subiectivă și poate duce la dispute costisitoare.

Exemplu: „Această secțiune nu se va aplica niciunei încălcări despre care Vânzătorul a avut cunoștință înainte de data la care au fost făcute declarațiile sau pentru orice încălcare intenționată a oricărui contract sau obligație.”

Limite (maximum)

Un plafon reprezintă nivelul maxim de răspundere pe care un vânzător și-l poate asuma față de cumpărător. În majoritatea tranzacțiilor, plafoanele variază de obicei între 10% și 20% din prețul total de achiziție al companiei. Odată ce acest plafon este depășit, responsabilitatea vânzătorului pentru daune față de cumpărător este în general stinsă, cu câteva excepții minore (cum ar fi cazurile de fraudă).

Pentru reprezentări și garanții specifice, limitele pot fi setate mai mari sau lăsate nelimitate. Acestea includ de obicei:

• Proprietatea intelectuală (IP)
• Titlul asupra activelor
• Angajatii conteaza
• Beneficii pentru angajați, ERISA
• Probleme de mediu
• Chestiuni fiscale
• Probleme organizatorice

De exemplu: „Daunele totale recuperabile de către Cumpărător care rezultă din orice încălcare a acestor declarații și garanții nu vor depăși 35.000 USD.”

Orientări generale

Iată o diagramă de referință concisă care prezintă recomandări generale pentru coșuri, capace și perioade de supraviețuire.

Despăgubiri și remedii

Când apare o problemă după încheierea unei tranzacții, părțile apelează la secțiunile „Despăgubiri” și „General” ale contractului de cumpărare pentru a stabili cum va fi rezolvată disputa.

Secțiunea „Despăgubiri” acoperă de obicei următoarele puncte:

• Părți : clarifică cine este responsabil pentru despăgubiri. Este un singur acționar sau toți acționarii implicați în despăgubirea cumpărătorului? Dacă sunt implicați mai mulți acționari, sunt aceștia responsabili în solidar? Cumpărătorul despăgubește și vânzătorul?
• Domeniul de aplicare : Acesta subliniază ceea ce intră sub indemnizație. Acesta include adesea încălcări ale declarațiilor și garanțiilor, încălcări ale contractului, nerespectarea legilor și datorii legate de active. Negocierile gravitează adesea în jurul specificului domeniului de aplicare. Unele acorduri pot include remedii separate care nu sunt acoperite de secțiunea de despăgubire, cum ar fi acordurile de neconcurență.
• Remedii : definește dacă despăgubirea este remediul exclusiv sau dacă sunt disponibile alte remedii.
• Supraviețuire : Aceasta specifică cât timp rămân în vigoare obligațiile din acord, cum ar fi declarațiile, garanțiile și acordurile.
• Limitări : stabilește limite financiare, cum ar fi coșuri și plafoane, pentru obligațiile de despăgubire.
• Escrow : abordează dacă o parte din prețul de achiziție va fi păstrată în escrow, inclusiv suma, durata și termenii escrow.
• Dreptul de compensare : analizează dacă cumpărătorul are un drept de compensare cu obligații precum biletul la ordin sau acordurile de consultanță.
• Procesul de despăgubire : detaliază modul în care sunt gestionate cererile de despăgubire, inclusiv rolul părții care despăgubire în apărarea revendicării.

Secțiunea „Dispoziții generale” a contractului de cumpărare acoperă în general:

Probleme legate de dispute:

• Jurisdicție : abordează opțiunile de soluționare a litigiilor, inclusiv litigii, arbitraj, mediere, procese cu juriu și multe altele. Acesta acoperă alegerea forului, selecția mediatorilor sau arbitrilor, regulile de mediere sau arbitraj, responsabilitățile legate de cheltuieli, căile de atac disponibile, caracterul final al deciziilor și aspectele conexe.
• Executarea silită : poate oferi remedii suplimentare, cum ar fi executarea specifică sau măsurile de ordonare.
• Renunțare : Adesea afirmă că drepturile sunt cumulative și că neexercitarea unui drept nu constituie o renunțare.
• Legea aplicabilă : specifică legea statului guvernează acordul.

Identificarea sursei de despăgubire:

Este esențial să determinați sursa despăgubirii în contractul dvs. Întrebările de luat în considerare includ:

• Cine este responsabil pentru acordarea de despăgubiri?
• Dacă există mai mulți acționari în societatea vânzătoare , toți acționarii sunt responsabili pentru despăgubirea cumpărătorului sau doar acționarii majoritari?
• Este însăși entitatea vânzătoare responsabilă pentru despăgubirea cumpărătorului?

De obicei, în majoritatea cazurilor, majoritatea acționarilor vânzători poartă responsabilitatea de a despăgubi personal cumpărătorul. Pentru a angaja un acționar vânzător în temeiul clauzei de despăgubire, acesta trebuie fie să semneze direct contractul de cumpărare, fie să furnizeze o „continuare”. Acest lucru se datorează faptului că, după data de închidere, entitatea vânzătoare încetează adesea să mai existe. Dacă persistă, activele sale sunt de obicei distribuite între acționari, lăsând resurse minime pentru potențiale cereri de despăgubire.

Pentru a simplifica lucrurile pentru cumpărător și pentru a evita urmărirea mai multor acționari, escrows-urile sunt utilizate în mod obișnuit. Dacă există numeroși acționari care vând, este recomandabil ca vânzătorii să caute o limitare a răspunderii lor la „mai multe” răspundere (individuală), mai degrabă decât la răspunderea „în solidar”.

Proceduri și specificații de despăgubire:

Clauza de despăgubire ar trebui să cuprindă, de asemenea, următoarele aspecte:

• Determinarea recursului disponibil în cazul unei încălcări.
• Prezentarea procesului de soluționare a litigiilor, deseori începând cu o plângere scrisă. Dacă părțile nu pot rezolva problema, acordul ar trebui să dicteze procedura de soluționare a litigiilor.
• Abordarea aspectelor procedurale ale cererilor de despăgubire.
• Definirea implicării părților în procedurile judiciare.
• Specificarea cerințelor de notificare.
• Stabilirea controlului asupra apărării revendicărilor terților.
• Clarificarea metodelor de colectare a cererilor de despăgubire, inclusiv a oricăror limitări legate de sumele escrow.
• Prezentarea drepturilor ambelor părți de a accesa informații.
• Definirea drepturilor de subrogare.
• Clarificarea dacă despăgubirea este remediul exclusiv.
• Abordarea impactului veniturilor din asigurare asupra obligațiilor de despăgubire.
• Luând în considerare dacă omisiunea de a acționa în cazul unei încălcări constituie o renunțare.
• Determinarea selecției avocaților pentru apărarea cererilor și alocarea controlului asupra apărării și taxelor asociate.

Despăgubirea cumpărătorului

În plus față de despăgubirea vânzătorului, este o practică standard ca cumpărătorul să-și răspundă propriile angajamente de despăgubire. Acestea cuprind de obicei angajamentele cumpărătorului, cum ar fi asigurarea angajării continue și beneficii pentru personalul cheie de la vânzător. Mai mult decât atât, cumpărătorul își poate asuma responsabilitatea pentru despăgubirea vânzătorului împotriva potențialelor datorii de mediu sau a unor conturi restante.

Iată un eșantion al limbajului de despăgubire:

Cumpărătorul se angajează ferm să despăgubească, să apere, să protejeze și să absolve Acționarii, Vânzătorul, precum și orice ofițeri, directori, acționari, reprezentanți, afiliați, cesionari, succesori în interes și actuali și foștii angajați ai Vânzătorului, fiecare în termen rolurile lor respective, din, împotriva și cu privire la:

• (a) Toate Daunele suferite, susținute sau plătite de către Vânzător sau orice alte părți îndreptățite la despăgubiri de către Vânzător, care decurg direct sau indirect din:
  • (i) Orice încălcare a garanțiilor oferite de Cumpărător în prezentul Acord sau în orice Program sau certificat eliberat de către sau în numele Cumpărătorului în legătură cu acesta.
  • (ii) Neîndeplinirea de către Cumpărător a oricărui contract sau acord menționat în prezentul Acord.
  • (iii) Dreptul de proprietate asupra Activelor achiziționate sau exploatarea Afacerii de către Cumpărător după Data Închiderii.
• (b) Orice și toate daunele legate de oricare dintre circumstanțele de mai sus sau de aplicarea prezentei secțiuni.

Exemplu de clauză de despăgubire

Fiecare dintre Vânzători și Acționari se angajează, în mod colectiv și individual, să despăgubească, să apere, să protejeze și să absolve Cumpărătorul, precum și orice ofițeri, directori, acționari, reprezentanți, afiliați, cesionari, succesori în interes și actuali și foștii angajați ai companiei. Cumpărător, numai în limitele capacităţilor lor respective (denumite „Părţile Despăgubite Cumpărătorul”), de la, împotriva şi în legătură cu:

• (a) Toate răspunderile, pretențiile, pierderile, daunele, daunele punitive, cauzele de acțiune, procese, proceduri administrative, cereri, hotărâri, plăți de decontare, penalități și costuri și cheltuieli (inclusiv, dar fără a se limita la, onorariile rezonabile ale avocaților, cheltuielile de călătorie, onorariile martorilor experți și plățile de orice fel și natură) denumite în mod colectiv „Daune”, suferite, suportate, suportate sau plătite de Cumpărător sau de orice altă Parte Despăgubită a Cumpărătorului, care rezultă direct sau indirect din:
  • (i) Orice denaturare sau încălcare a garanției făcută de către Vânzător sau orice Acționar în prezentul Contract, sau în orice Program sau certificat furnizat de Vânzător sau orice Acționar în legătură cu acest Contract.
  • (ii) Neîndeplinirea oricărui contract sau acord subliniat în prezentul Contract de către Vânzător sau orice Acționar.
  • (iii) Afacerile, operațiunile sau Activele Vânzătorului înainte de Data Închiderii sau acțiunile sau omisiunile directorilor, ofițerilor, acționarilor, angajaților sau agenților Vânzătorului înainte de Data Închiderii (cu excepția Datoriilor Asumate).
  • (iv) Datoriile excluse.
• (b) Orice daune legate de circumstanțele de mai sus sau de aplicarea prezentei secțiuni.

Procedura de notificare ; Pretenții: În cazul în care partea care despăgubește, într-un termen rezonabil de la primirea notificării de revendicare, nu își asumă apărarea oricărei revendicări a unei terțe părți, partea despăgubită are dreptul (cu o notificare ulterioară către partea care despăgubește) să preia apărarea. , soluționarea sau compromisul Revendicării terței părți, pe cheltuiala și riscul părții care despăgubește.

Iată un limbaj simplificat de despăgubire: „Vânzătorul va despăgubi, apăra și proteja Cumpărătorul de orice pierdere financiară, răspundere legală, daune sau cheltuieli rezultate din încălcarea declarațiilor și garanțiilor menționate mai sus”.

Prezentare generală a procesului

Această secțiune subliniază rolul reprezentărilor și garanțiilor în procesul mai larg de cumpărare sau vânzare a unei afaceri .

Schimbarea pozițiilor de putere

În procesul de cumpărare sau vânzare a unei afaceri , este esențial să recunoaștem modul în care echilibrul de putere se schimbă între cumpărător și vânzător pe măsură ce tranzacția se desfășoară. Bineînțeles, ambele părți vor căuta condiții favorabile atunci când vor deține avantajul și vor urmări să-și salveze pozițiile atunci când au mai puțină putere de negociere.

Inițial, vânzătorul se bucură de obicei de avantajul. Cu toate acestea, acest avantaj se transferă rapid cumpărătorului la semnarea unei scrisori de intenție (LOI). Înainte de LOI, vânzătorul se poate angaja în negocieri cu mai mulți cumpărători potențiali. Cu toate acestea, odată ce LOI este executată, vânzătorul este, de obicei, obligat să negocieze exclusiv cu un singur cumpărător, în special dacă LOI include o clauză „ne-shop”, care este obișnuită. Această exclusivitate scade în mod semnificativ pârghia de negociere a vânzătorului de la momentul LOI până la încheierea tranzacției.

NDA

Înainte ca un cumpărător să obțină acces la informații detaliate despre o companie, acesta trebuie de obicei să semneze un acord de confidențialitate sau de nedivulgare (NDA) . Memorandumul de informații confidențiale (CIM) al vânzătorului .

Majoritatea NDA-urilor includ o clauză care limitează declarațiile vânzătorului la ceea ce este subliniat în mod explicit în contractul de cumpărare. Altele pot include o prevedere care abordează în linii mari fiabilitatea informațiilor furnizate de vânzător cumpărătorului, limitând declarațiile specifice la cele menționate în mod explicit în contractul de cumpărare, după cum este exemplificat mai jos:

„Recunoașteți că Vânzătorul a inclus informații în materialele de Informații Confidențiale, pe care Compania le consideră de încredere pentru evaluarea dumneavoastră. Cu toate acestea, nici Compania, nici vreunul dintre agenții, reprezentanții sau angajații săi nu fac nicio declarație sau garanție expresă sau implicită cu privire la acuratețea sau caracterul complet al acestor informații. Responsabilitatea exclusivă a Companiei pentru declarații și garanții constă în orice acord de achiziție definitiv pe care îl poate încheia.”

Fișa de termeni

Ocazional, cumpărătorul poate prezenta o fișă de termeni vânzătorului înainte de a trimite o scrisoare de intenție (LOI) oficială. Scopul principal al fișei de termeni este de a eficientiza discuțiile, concentrându-se pe termenii fundamentali ale tranzacției, mai degrabă decât să se aprofundeze în limbajul juridic complex care se găsește de obicei într-o LOI. Această abordare economisește timp prețios ambelor părți, asigurând alinierea la termenii cheie înainte de a depune eforturi ample pentru a negocia formularea precisă a LOI.

Fișa de termeni poate cuprinde o referire generală la declarațiile și garanțiile care vor fi în cele din urmă încorporate în contractul de cumpărare, așa cum se demonstrează în următorul exemplu:

„Termenii propuși care guvernează tranzacția de cumpărare depind de: Negocierea și executarea unui acord definitiv care prezintă declarațiile și garanțiile ambelor părți, acordurile și orice prevederi uzuale pentru tranzacții de această natură.”

Scrisoare de intentie

Odată ce un cumpărător este gata să extindă o ofertă, va trimite o scrisoare de intenție (LOI). Vânzătorii, adesea dornici să demareze tranzacția și să ajungă la linia de sosire, s-ar putea grăbi să semneze LOI. Este tentant să ne gândim: „Aproape am ajuns, mai sunt doar câțiva metrii”. Dar, stai, când accepți un LOI, ești de fapt doar pe linia de 30 de metri, cu 70 de metri înainte.

Semnarea LOI marchează începutul procesului intensiv de due diligence. Din păcate, mulți vânzători subestimează provocările care urmează în cei 70 de metri rămași. Călătoria de la LOI până la închidere se poate întinde pe câteva luni sau chiar mai mult, iar mai puțin de jumătate dintre companii ajung cu succes în zona finală.

Această fază este esențială pentru vânzători, iar pârghia lor de negociere scade de îndată ce LOI este scrisă. Cu toate acestea, vânzătorii sunt adesea entuziasmați și nerăbdători în această etapă, semnând în grabă LOI odată ce un preț este convenit, uneori trecând cu vederea alți termeni critici. Este esențial să fiți precauți aici, deoarece LOI conține prevederi cruciale care vor guverna relația dintre părți până la finalizarea înțelegerii.

În cele mai multe cazuri, majoritatea termenilor din LOI nu sunt obligatorii, cu excepția unora selectați, cum ar fi clauzele de confidențialitate și exclusivitate. În plus, LOI subliniază de obicei un interval de timp pentru pregătirea contractului de cumpărare și specifică faptul că contractul de cumpărare va include declarații, garanții, acorduri și limbaj obișnuit de despăgubire adaptat mărimii și naturii tranzacției.

Deși LOI nu cuprinde întregul domeniu de aplicare al reprezentărilor și garanțiilor, părțile pot alege să abordeze cele potențial litigioase în LOI pentru a preveni eventualele dispute de încălcare a tranzacțiilor mai târziu. Este recomandabil ca avocatul dvs. să aibă acces la studiile privind punctele de tranzacție de fuziuni și achiziții publicate de Asociația Baroului American, care oferă informații despre termenii obișnuiți pentru tranzacțiile de dimensiunea și tipul dvs.

Este înțelept să negociați problemele litigioase în timpul etapei LOI, mai degrabă decât să le amânați mai târziu în tranzacție. Dacă un consilier de fuziuni și achiziții anticipează potențiale puncte de confuzie, va lucra pentru a negocia un limbaj cuprinzător înainte de semnarea LOI. Această abordare proactivă este de preferat să investească timp și resurse semnificative în negocieri cu un cumpărător doar pentru a se confrunta cu probleme de ultimă oră. Întârzierea acestor discuții oferă cumpărătorului o pârghie substanțială de negociere, chiar dacă cererile lor sunt nerezonabile.

Iată un exemplu de limbaj care poate fi încorporat în LOI pentru a aborda declarațiile și garanțiile, atât în ​​acordul definitiv, cât și în cele făcute în cadrul LOI în sine:

„Achizitorul va pregăti și va livra cu promptitudine Vânzătorului, în cel mult 10 zile de la încheierea Evaluării Due Diligence a Cumpărătorului, un Acord de cumpărare cuprinzător (denumit „Acord de cumpărare”). Acest Acord de cumpărare va cuprinde termenii și condițiile standard obișnuite pentru tranzacțiile de această natură, inclusiv declarațiile tipice, garanțiile, acordurile și despăgubirile. De asemenea, vor fi incluși orice termeni suplimentari necesari de revizuirea de diligență. Declarațiile referitoare la Companie vor rămâne, în general, în vigoare pentru o perioadă de trei ani de la închidere. Cu toate acestea, pentru anumite articole, cum ar fi problemele de mediu, taxe, ERISA și titluri, perioada lor de supraviețuire se poate extinde pe durate mai lungi și, în unele cazuri, pe termen nelimitat.”

În plus, iată limbajul pentru LOI care abordează reprezentările și garanțiile făcute în cadrul LOI în sine:

„Acceptarea de către Vânzător a termenilor și condițiilor descrise în această Scrisoare servește ca o reprezentare și garanție că Vânzătorul nu s-a angajat în niciun acord obligatoriu sau nu a acceptat angajamente legate de tranzacțiile menționate aici. Vânzătorul se angajează prin prezenta să despăgubească și să protejeze Cumpărătorul de orice pierderi, pretenții, daune, răspunderi (inclusiv acțiuni sau proceduri inițiate sau amenințate în legătură cu aceste aspecte) și cheltuielile asociate care decurg din sau sunt legate de orice încălcare a declarației și garanției menționate mai sus. . Aceste angajamente ale Companiei și ale Vânzătorului vor persista chiar dacă această Scrisoare este reziliată și vor rămâne în vigoare, indiferent dacă este executat un acord definitiv.”

Elemente cheie ale unei fișe de termene: tranzacția de cumpărare propusă conform acestor termeni subliniați este condiționată de condiții specifice, inclusiv de negocierea și executarea unui acord cuprinzător care descrie declarațiile și garanțiile ambelor părți, împreună cu acordurile obișnuite și alte prevederi tipice tranzacțiilor. de acest fel.

Verificarea antecedentelor

Amploarea reprezentărilor și garanțiilor (reprezentații și garanții) pe care cumpărătorul le propune depinde de constatările due diligence ale acestora.

În mod similar, rigurozitatea due diligence a cumpărătorului este influențată de măsura în care vânzătorul este dispus să ofere declarații.

Este esențial să înțelegeți că reprezentanții și garanțiile ar trebui să completeze diligența necesară, mai degrabă decât să servească drept înlocuitori. În schimb, due diligence nu ar trebui să fie considerată un substitut pentru reprezentanți și garanții solide. Aceste două aspecte ar trebui să funcționeze în tandem.

Este esențial să recunoaștem că diligența necesară poate să nu descopere fiecare problemă din cadrul unei afaceri. Există întotdeauna posibilitatea ca ceva să alunece prin fisuri în timpul acestui proces. Reprezentanții și garanțiile servesc ca o garanție, oferind protecție pentru problemele care pot evita detectarea în timpul diligenței.

În plus, due diligence ar trebui să fie o stradă cu două sensuri. În timp ce diligența necesară este de obicei efectuată asupra vânzătorului, vânzătorul ar trebui, de asemenea, să efectueze diligența necesară asupra cumpărătorului, în special dacă vânzătorul acordă credit sau acceptă stocul cumpărătorului ca parte a tranzacției.

Sfera atât de due diligence, cât și de reprezentanți și garanții este legată în mod inerent de tipul și dimensiunea afacerii. O întreprindere industrială, de exemplu, va necesita un cadru distinct de due diligence și reprezentanți și garanții în comparație cu o afacere bazată pe tehnologie. Indiferent de tipul de afacere, due diligence și reprezentanții și garanțiile ar trebui să se completeze reciproc.

Redactarea Contractului de Cumparare

Avocatul cumpărătorului preia de obicei conducerea în redactarea contractului de cumpărare odată ce procesul de due diligence este în curs. Declarațiile și garanțiile (reprezentanții și garanțiile) din contractul de cumpărare sunt de obicei declarate afirmativ, cu orice excepții sau calificări detaliate în graficele de dezvăluire.

Deoarece este obișnuit ca cumpărătorul să inițieze pregătirea contractului de cumpărare, proiectul inițial de la cumpărător dă tonul negocierilor. Un proiect puternic părtinitor în favoarea cumpărătorului duce adesea la negocieri controversate și prelungite. În schimb, un proiect inițial mai echilibrat tinde să accelereze procesul și să promoveze negocieri mai fluide.

Este esențial să recunoaștem că prima versiune a contractului de cumpărare a cumpărătorului, inclusiv reprezentanții și garanțiile, servește atât ca instrument de dezvăluire, cât și ca mijloc de alocare a riscurilor între cumpărător și vânzător. Dacă cumpărătorul are incertitudini cu privire la orice aspect al afacerii, o reprezentare care acoperă acea zonă va obliga vânzătorul să dezvăluie orice excepție. În acest sens, contractul de cumpărare acționează ca un mecanism de definire a partajării riscurilor între părți.

Ocazional, unii vânzători pot folosi o tactică de reținere a programelor de dezvăluire până la etapele finale ale negocierilor. Această strategie poate avea rezultate diferite, fie favorizează vânzătorul, fie lucrează împotriva lor, și ar trebui să fie evaluată cu atenție înainte de implementare.

Contractul de cumpărare și componentele acestuia

Documentul finalizat și semnat în etapa de închidere este cunoscut în mod obișnuit sub denumirea de Acord de cumpărare, deși poate avea și următoarele denumiri:

• Contractul de cumpărare definitiv (DPA) – un termen general care cuprinde contractul de cumpărare.
• Acord de cumpărare a activelor (APA) – utilizat în vânzările de active.
• Contract de cumpărare de acțiuni (SPA) – angajat în vânzările de stoc.

Structura și conținutul contractului de cumpărare depind în primul rând de dacă tranzacția ia forma unui activ sau a vânzării de acțiuni. În cele mai multe cazuri, contractele de cumpărare pentru tranzacțiile de pe piața medie inferioară se întind de obicei între 20 și 50 de pagini, excluzând programele și exponatele.

Contractul de cumpărare cuprinde mai multe clauze sau secțiuni cheie:

• Preț și condiții
• Reprezentări și garanții
• Contracte – Acestea pot fi fie angajamente afirmative, fie negative impuse cumpărătorului și vânzătorului, atât înainte, cât și după închidere.
• Condiții – Acestea sunt situații neprevăzute care trebuie îndeplinite înainte ca părțile să fie obligate legal să încheie tranzacția.
• Clauze de despăgubire
• Dispoziții diverse

În plus, contractul de cumpărare poate include diverse exponate, cum ar fi:

• Programe de dezvăluire – Acestea prezintă excepții de la declarații și garanții.
• Factura de vânzare (în cazul vânzării unui bun)
• Acorduri de cesiune – Folosit pentru transferul de contracte, drepturi de autor, mărci comerciale, brevete etc.
• Billet la ordin
• Acord de securitate
• Acorduri de intercreditare/subordonare
• Contracte de muncă
• Acorduri de consultanta
• Acorduri de non-concurență
• Acorduri de nedivulgare
• Acord de escrow
• Acord de câștig

Părțile implicate în acordul de cumpărare

Cei care semnează acordul sunt considerați părți la acesta. Atunci când vânzătorul semnează acordul în calitate de ofițer al corporației, în majoritatea cazurilor, aceștia sunt protejați de răspunderea personală pentru încălcarea acordului.

În multe cazuri, entitatea vânzătoare încetează să existe după închidere. În consecință, majoritatea cumpărătorilor insistă ca acționarii majoritari ai entității vânzătoare să semneze contractul de cumpărare ca persoane fizice (mai degrabă decât funcționari corporativi). În mod alternativ, o parte din prețul de achiziție poate fi rezervată într-un cont escrow pentru a acoperi obligațiile de despăgubire. Acţionarii pot opta, de asemenea, să semneze un acord de alăturare, care îi leagă de contractul de cumpărare.

Legăminte

Convențiile sunt angajamente de a efectua sau de a se abține de la acțiuni specifice și rareori provoacă dispute în cadrul contractelor de cumpărare. Acestea delimitează responsabilitățile părților de la semnarea acordului până la încheiere și, uneori, chiar și ulterior. În timp ce unele contracte de cumpărare îmbină acorduri cu declarații și garanții, vă recomandăm să le păstrați separate pentru a menține claritatea.

Iată un exemplu de limbaj de acord: „Până la închidere, Vânzătorul va continua să opereze afacerea în cursul normal și să depună toate eforturile pentru a menține relații pozitive cu furnizorii, clienții, proprietarul și alte părți implicate.”

După cum am menționat anterior, legămintele pot fi fie afirmative (promițând să faceți ceva), fie negative (promițând să nu faceți ceva). Cel mai important acord obligă vânzătorul să mențină operațiunile comerciale ca de obicei până la închidere, necesitând aprobarea lor pentru orice modificări semnificative, cum ar fi achiziționarea de echipamente noi, angajarea de personal sau modificarea aranjamentelor de compensare a angajaților.

Contractele pre-închidere intră în vigoare atunci când contractul de cumpărare este semnat înainte de data închiderii. Ele dictează cum va fi gestionată afacerea în perioada dintre semnare și închidere. În cazurile în care semnarea și închiderea au loc simultan, acordurile de preînchidere Cu toate acestea, părțile pot include post-închidere , mai ales dacă vânzătorul finanțează o parte a tranzacției. Aceste acorduri pot implica eforturi pentru a asigura consimțământul necesar, pentru a facilita închiderea tranzacției, a ordona partajarea informațiilor în timpul diligenței necesare sau a restricționa vânzătorul să negocieze cu alte părți (un exemplu de acord negativ).

Contractele post-închidere impun adesea cumpărătorului să extindă ofertele de muncă unui anumit număr de angajați ai vânzătorului și să ofere beneficii specifice acelor angajați. De asemenea, ele pot obliga vânzătorul să asiste la colectarea creanțelor restante. Este demn de remarcat faptul că numai legămintele post-închidere supraviețuiesc închiderii în sine.

Condiții

Condițiile, denumite adesea contingențe, sunt condiții prealabile care trebuie îndeplinite înainte ca părțile să devină obligate să finalizeze tranzacția. Atunci când un contract de cumpărare este semnat înainte de închidere, sunt incluse condiții pentru a specifica aceste cerințe. Odată îndeplinite toate condițiile, închiderea poate avea loc. Această secțiune este uneori denumită și „încetare”. De obicei, evidențiază o serie de condiții care trebuie îndeplinite pentru a continua cu închiderea.

Este esențial să rețineți că condițiile nu persistă după închidere. În schimb, reprezentările și garanțiile (R&W) supraviețuiesc închiderii. Această distincție are importanță pentru părțile implicate, deoarece secțiunea R&W rămâne vitală pentru câțiva ani după închidere (de obicei, 18 până la 24 de luni). În schimb, majoritatea celorlalte secțiuni ale contractului de cumpărare nu au alte implicații odată ce încheierea este finalizată.

Încălcarea unei condiții oferă părților scutire de obligația de a închide, dar este puțin probabil să dea naștere la opțiunea de a iniția un proces. În cele mai multe cazuri, singurul remediu pentru încălcarea condiției este dreptul de a renunța la tranzacție, adesea denumit „drept de reziliere”. Deși comisioanele de reziliere sunt frecvente în tranzacțiile de fuziuni și achiziții care implică companii cotate la bursă, acestea sunt frecvente în tranzacțiile de pe piața de mijloc. Regulile și procesele diferă semnificativ pentru companiile publice și private .

O condiție crucială pentru închidere este acuratețea materială a reprezentărilor și garanțiilor (R&Ws). În esență, fiecare reprezentare servește drept condiție pentru închidere. Aceasta introduce o complicație de sincronizare. Acordul de cumpărare prevede adesea că R&W trebuie să fie exacte înainte de închidere. Cu toate acestea, o întrebare semnificativă apare atunci când vânzătorul dezvăluie o excepție în programele de dezvăluire: R&W sunt încă considerate exacte? Această complexitate nu este neobișnuită în tranzacțiile de fuziuni și achiziții, iar părțile trebuie să continue să avanseze către închidere, în ciuda acestor zone gri.

Navigarea cu succes a unei tranzacții de fuziuni și achiziții de pe piața de mijloc necesită un nivel de încredere din partea ambelor părți, recunoscând că nu orice situație poate fi documentată exhaustiv în acorduri. De fapt, încercarea de a acoperi fiecare scenariu imaginabil nu face decât să prelungească tranzacția și să reducă probabilitatea de închidere. Timpul poate fi dăunător pentru tranzacții, fie că este cheltuit pe detalii sau este utilizat pentru a progresa eficient către încheiere. Un consilier cu experiență poate oferi îndrumări valoroase cu privire la momentul în care să se bazeze pe încredere și când să formalizeze acordurile în scris.

A doua întrebare de luat în considerare este ce se întâmplă dacă cumpărătorul ia la cunoștință de o încălcare înainte de data de închidere, dar alege să continue cu închiderea în ciuda acestei încălcări.

De exemplu, dacă vânzătorul a declarat că tot stocul poate fi vândut, dar cumpărătorul descoperă că o parte din acesta nu este și totuși decide să încheie tranzacția, își păstrează cumpărătorul dreptul de a da în judecată vânzătorul pentru încălcarea declarației mai târziu?

În timp ce detaliile ar fi subliniate în contractul de cumpărare, în cele mai multe cazuri, cumpărătorul ar fi obligat contractual să finalizeze încheierea și probabil i-ar fi interzis să dea în judecată vânzătorul pentru încălcarea declarațiilor și garanțiilor despre care se știa că erau inexacte înainte de închidere.

În general, vânzătorii preferă să acorde cumpărătorilor dreptul de a rezilia tranzacția doar în cazurile de inexactități semnificative ale reprezentărilor și garanțiilor. Pe de altă parte, cumpărătorii caută adesea drepturi mai largi, chiar și pentru inexactități imateriale în aceste reprezentări. În plus, închiderea este de obicei condiționată de acorduri. Dacă vânzătorul nu reușește să opereze afacerea conform acordului, cumpărătorul poate avea opțiunea de a pleca.

Pe scurt, încredințați-i avocatului dumneavoastră să se ocupe de complexitățile legale în timp ce vă concentrați pe gestionarea afacerii dvs. Lăsați-i să navigheze pe aspectele tehnice în timp ce conduceți cursul.

Iată câteva condiții care trebuie îndeplinite pentru ca părțile să poată proceda la închidere:

• Vânzătorul trebuie să fi îndeplinit toate obligațiile prevăzute în contractul de cumpărare.
• Toate declarațiile și garanțiile făcute de vânzător trebuie să rămână exacte la data de închidere.
• Orice aprobări și acorduri necesare din partea vânzătorului trebuie furnizate cumpărătorului.
• Toate acțiunile necesare pentru a transfera proprietatea intelectuală către cumpărător trebuie să fi fost finalizate.
• Activele întreprinderii trebuie să fie libere și libere de orice sarcini.
• Trebuie obținute toate consimțământurile esențiale ale terților.
• Afacerea nu ar fi trebuit să experimenteze o „Material Adverse Change” (MAC), un termen introdus după criza financiară din 2008-2009, care depășește domeniul de aplicare al acestui articol.
• Toate documentele specificate menționate în contractul de cumpărare, cum ar fi biletele la ordin sau acordurile de neconcurență, trebuie să fie livrate părților respective.

Iată o declarație care asigură acuratețea repetăților și a garanțiilor la închidere:

„Declarațiile și garanțiile făcute de Vânzător și Acționari în acest acord sau în orice Anexă atașată vor rămâne adevărate și exacte în toate aspectele semnificative de la Data Închiderii, ca și cum ar fi fost făcute la acel moment.”

Când se încheie procesul de due diligence? Ce se întâmplă dacă între semnarea acordului și încheierea efectivă a tranzacției intervin evenimente neașteptate?

Răspunsul simplu, rentabil este consultarea contractului de cumpărare. Cu toate acestea, răspunsul mai complex și, adesea, mai costisitor preferat de profesioniștii în drept este „depinde”.

Odată semnat contractul de cumpărare (deși majoritatea sunt semnate la sau după închidere), acesta se ocupă de reglementarea obligației cumpărătorului de a continua, în special prin „condițiile precedente închiderii”. Multe contracte de cumpărare includ o clauză „Material Adverse Change/Effect” (MAC/MAE) care descrie condițiile care permit cumpărătorului să rezilieze contractul. Scopul unei clauze MAC este de a aloca riscul vânzătorului în cazul unor scăderi semnificative sau a unor incidente catastrofale care afectează afacerea între semnare și închidere. În esență, dacă sunt încălcate anumite acorduri, condițiile de închidere nu sunt îndeplinite sau declarațiile și garanțiile sunt neadevărate la încheiere, cumpărătorul nu este obligat să finalizeze tranzacția.

Dacă are loc un eveniment care face o declarație neadevărată, vânzătorul trebuie să informeze cu promptitudine cumpărătorul. De exemplu, aceasta ar putea implica pierderea unui client important sau confruntarea cu un proces. Anumite contracte de cumpărare pot obliga cumpărătorul să notifice imediat vânzătorul atunci când descoperă o încălcare și să solicite cumpărătorului fie să rezilieze contractul, fie să renunțe la încălcare și să continue cu închiderea. Fără o astfel de obligație, cumpărătorul ar putea să rețină aceste informații și să le dezvăluie în ultimul moment ca o tactică de negociere . Iată un exemplu de astfel de prevedere:

„Vânzătorul va notifica prompt Cumpărătorul, în scris, cu privire la orice modificare a faptelor și circumstanțelor care ar putea face ca oricare dintre declarațiile și garanțiile făcute aici de către Vânzător să fie material inexacte sau înșelătoare.”

Exemplu de limbă de reziliere pentru vânzător:

Acest Acord poate fi reziliat în orice moment înainte de Închidere de către Vânzător, dacă Cumpărătorul (i) nu își îndeplinește, în orice privință, oricare dintre obligațiile sale cuprinse în prezentul document, care trebuie îndeplinite la sau înainte de Data Închiderii, (ii) în mod semnificativ încalcă oricare dintre declarațiile, garanțiile sau acordurile sale conținute aici, cu condiția ca o astfel de eșec sau încălcare să nu fie remediată în termen de 30 de zile după ce Vânzătorul a notificat Cumpărătorul cu privire la intenția sa de a rezilia acest acord.

A aduce jos

O condiție de „reducere” necesită atât cumpărătorul, cât și vânzătorul să reafirme declarațiile și garanțiile în timpul procesului de închidere . Această cerință intră în vigoare dacă există un interval de timp între semnarea contractului de cumpărare și închiderea efectivă. În esență, declarațiile și garanțiile nu trebuie doar să fie exacte de la data semnării contractului de cumpărare, ci și să rămână exacte (în toate aspectele materiale) de la acea dată până la închidere.

Dacă există o modificare semnificativă a declarațiilor și garanțiilor, iar contractul de cumpărare include o condiție care precizează că acestea trebuie să fie adevărate la închidere, cumpărătorul ar putea avea opțiunea de a rezilia tranzacția. Scopul din spatele condiției de reducere este de a schimba responsabilitatea pentru performanța afacerii înainte de a închide vânzătorul. Cumpărătorul caută asigurarea că compania pe care o achiziționează va fi în esență aceeași companie la închidere. Pentru a aborda semnificația, o condiție de reducere ar putea specifica propriile praguri de semnificație, distincte de limitările de despăgubire. Materialitatea poate fi exprimată ca un anumit număr sau, mai des, calitativ, cum ar fi:

„...cu excepția inexactităților care nu ar fi de așteptat în mod rezonabil să aibă, fie individual, fie în combinație, un efect negativ semnificativ.”

Semnificația poate fi evaluată individual sau agregat. În general, toate declarațiile și garanțiile trebuie să fie concrete în totalitate pentru ca închiderea să poată continua. În unele cazuri, multiple inexactități imateriale, atunci când sunt luate în considerare împreună, pot deveni materiale.

„Fiecare dintre declarațiile și garanțiile vânzătorului din prezentul acord trebuie să fie complet adevărate și corecte (fără a lua în considerare vreo „materialitate” sau calificări similare prevăzute în acesta) de la data prezentului acord și de la data încheierii, ca și cum ar fi fost făcute. la Data Închiderii, cu excepția oricăror inexactități care, fie individual, fie în ansamblu, nu au cauzat sau nu ar provoca un efect negativ semnificativ.”

Te simți puțin copleșit? Este în regulă. Acest lucru subliniază importanța de a vă baza pe îndrumarea, experiența, expertiza, judecata și obiectivitatea avocatului dumneavoastră în timpul unor astfel de negocieri. Deși ar trebui să înțelegeți mecanismele fundamentale ale tranzacției, problemele de genul acesta sunt exact ceea ce angajați avocați pentru a se ocupa. Dacă vi se pare complexă acum, gândiți-vă să încercați să-i dați sens în vârtejul uneia dintre cele mai semnificative și încărcate tranzacții emoționale din viața voastră. Tocmai de aceea este esențial să investești în cei mai buni consilieri pe care ți-o poți permite.

Nivelul la care trebuie să crească inexactitățile în reprezentări și garanții este o chestiune de judecată, indiferent de cât de mult efort depune avocatul dumneavoastră pentru a ajusta limbajul precis. În afaceri, există întotdeauna un grad de incertitudine atunci când cumpărați sau vindeți o companie, iar remediul este încrederea. Chiar dacă nu aveți încredere totală în cealaltă parte, trebuie să continuați cu un anumit grad de încredere și pregătire pentru a merge mai departe, recunoscând în același timp un anumit nivel de risc. Iată un exemplu de clauză care abordează semnificația:

„Toate declarațiile și garanțiile fundamentale ale țintă din prezentul acord trebuie să fie în întregime adevărate și corecte, cu excepția declarațiilor și garanțiilor din Secțiunea X, unde neadecvarea și corectitudinea nu ar avea ca rezultat o creștere a contravalorii totale necesare pentru să fie plătită de Cumpărător în conformitate cu Articolul X din prezentul Acord cu mai mult de 100.000 USD.”

Închidere

Odată ce condițiile de închidere au fost îndeplinite, închiderea poate continua.

În cele mai multe cazuri, închiderea este un proces fără probleme și fără întreruperi — o simplă formalitate care semnifică încheierea cu succes a tuturor eforturilor anterioare. Este o ocazie marcată de natura sa obișnuită, dar deține un loc semnificativ în călătorie – o amintire a planificării meticuloase și a negocierilor care au condus la acest punct. În mod ideal, închiderea este o afacere neremarcabilă, lipsită de surprize sau eșecuri.

Post-închidere

După închidere, ambele părți au un interes comun în asigurarea unei perioade de tranziție . Aceștia sunt, de asemenea, obligați prin angajamentele lor contractuale post-închidere, dacă există. Motivați de aceste obligații, aceștia lucrează împreună pentru a menține acuratețea repetăților și a garanțiilor dincolo de închidere.

De exemplu, dacă vânzătorul a declarat că creanțele sunt recuperabile, este în interesul vânzătorului să-l asiste pe cumpărător în colectarea acestor creanțe după închidere, favorizând o tranziție fără probleme.

Cu toate acestea, pentru vânzător, adevărata închidere vine atunci când:

• Ei și-au îndeplinit responsabilitățile de tranziție.
• Ajustările post-închidere, cum ar fi evaluările capitalului de lucru, sunt decontate.
• Toate plățile datorate au fost primite.
• Perioadele de câștig, dacă este cazul, s-au încheiat.
• Termenii contractului de angajare și consultanță sunt respectați.
• Perioada de despăgubire a trecut.

În timp ce închiderea poate aduce un sentiment de realizare, este esențial ca vânzătorul să rămână sârguincios până când sunt atinse aceste repere cheie. Poate că nu există un moment definitiv de închidere, dar într-o zi, te vei trezi și vei realiza că ți-ai îndeplinit cu succes toate obligațiile. Felicitări! În acel moment, cea mai importantă tranzacție din viața ta va fi confortabil în urma ta.

Exemple de declarații, garanții și convenții

Reprezentanții vânzătorului și garanții

Iată o prezentare generală concisă (deși nu exhaustivă) a reprezentărilor și garanțiilor tipice oferite de un vânzător:

Aprobari Nu sunt necesare aprobări sau notificări pentru tranzacție, cu excepția celor menționate. Active (Titul asupra activelor, proprietatea, starea, sarcinile etc.)

• Nu există garanții asupra bunurilor vânzătorului, cu excepția celor dezvăluite părților relevante sau permise conform acordului.
• Entitatea vândută deține în mod indiscutabil activele specificate în lista datată xx/xx/xxxx, iar aceste active vor fi libere de orice pretenții ale terților la închidere.
• Vânzătorul deține fără echivoc activele vândute, iar la închidere, aceste active vor fi libere de orice pretenții ale terților.
• Din câte cunoștințele vânzătorului, imobilizările corporale sunt și vor rămâne la închidere în stare bună de funcționare.
• Entitatea deține toate activele necesare operațiunilor sale de afaceri, după cunoștințele vânzătorului.
• Activele transferate cuprind toate activele necesare operațiunilor comerciale ale vânzătorului, după cunoștințele vânzătorului.
• Nu există hotărâri judecătorești, pretenții, garanții sau proceduri judiciare în curs împotriva vânzătorului, afacerii sau activelor vândute și nu sunt anticipate la momentul închiderii.
• Vânzătorul deține un titlu clar și valabil asupra tuturor activelor.
• Informațiile comerciale și financiare furnizate cumpărătorului, conform situației financiare din data de xx/xx/xxxx, sunt exacte, după cunoștințele vânzătorului.
• Imobilizările corporale sunt în stare de funcționare satisfăcătoare, ținând cont de uzura normală, cu excepția cazurilor documentate. Autoritate Vânzătorul este organizat și calificat în mod corespunzător în jurisdicția sa legală pentru a desfășura afaceri și este în stare bună. Brokerii și agenții Nu sunt datorate comisioane de căutare sau de broker de către vânzător, cu excepția cazurilor specificate.

Pretenții (hotărâri, pretenții, drepturi de drept, proceduri)

• Nu există hotărâri, pretenții, garanții sau proceduri judiciare în curs sau anticipate împotriva entității sau a activelor acesteia.

Contracte

• Vânzătorul nu încalcă niciun contract atribuit cumpărătorului.
• În prezent, nu se preconizează că entitatea va încălca niciun contract.
• Din câte cunoștințele vânzătorului, nu există încălcări curente sau anticipate ale niciunui contract.

Statutul corporativ

• Entitatea este și va fi la închidere o [corporație/societate cu răspundere limitată] în stare bună în conformitate cu legile statului _______.
• Vânzătorul este și va fi la închidere o [corporație/societate cu răspundere limitată] în stare bună în conformitate cu legile statului _______. Vânzătorul deține, de asemenea, autoritatea necesară pentru a-și îndeplini obligațiile prevăzute în prezentul contract de vânzare.
• [Acțiunile/interesele LLC] care sunt transferate reprezintă totalitatea [acțiunilor/interesele LLC] emise ale entității. Nu vor fi emise [acțiuni/interese LLC] suplimentare înainte de închidere, iar la închidere, aceste [acțiuni/interese LLC] vor fi libere de orice pretenții din partea oricărei alte părți, cu excepția vânzătorului (vânzătorilor).
• Vânzătorul este o corporație, organizată corespunzător și în stare bună în conformitate cu legile statului _______. Vânzătorul are autoritatea necesară pentru a-și desfășura afacerea, să-și dețină sau să-și închirieze activele, să execute prezentul Acord și să-și îndeplinească termenii. Copiile furnizate ale Certificatului de constituire și ale Statutului Societății sunt exacte și nemodificate. Vânzătorul nu are filiale sau interese directe sau indirecte (inclusiv proprietatea de acțiuni) în nicio corporație, societate cu răspundere limitată sau parteneriat.

Clienți

• Vânzătorul nu a primit nicio notificare scrisă de la cei mai mari clienți care să indice intenția de a-și întrerupe sau de a reduce semnificativ afacerea, cu excepția cazurilor documentate.

Angajatii

• Împrumutatul nu este supus niciunei obligații în temeiul Legii privind securitatea veniturilor din pensionare a angajaților (ERISA).

Muncă și ocupare egală

• Nu există greve sindicale în desfășurare sau acuzații în așteptare în fața Comisiei pentru șanse egale în muncă (EEOC).

De mediu

• Din câte cunoștințele vânzătorului, vânzătorul este, și va fi la închidere, pe deplin conform cu toate legile de mediu. În plus, nu există, și vor exista la închidere, materiale periculoase în incinta afacerii care ar putea duce la datorii viitoare conform legilor de mediu.
• Entitatea este și va rămâne în deplină conformitate cu toate legile de mediu. În plus, nu există materiale periculoase în incinta afacerii și nici la închidere, care ar putea duce la datorii viitoare conform legilor de mediu.
• Vânzătorul respectă toate legile și reglementările de mediu, iar site-urile sale operaționale sunt complet libere de orice contaminare a mediului, ordine de remediere sau sancțiuni impuse de orice autoritate guvernamentală. Vânzătorul deține toate autorizațiile de mediu necesare pentru funcționarea șantierului, cu excepția celor dezvăluite anterior.

Financiare

• Situațiile financiare ale vânzătorului respectă principiile contabile general acceptate (GAAP), oferind reprezentări complete și exacte din punct de vedere material ale situației financiare a întreprinderii.

Inventar

• După cunoștințele vânzătorului, toate articolele din inventarul de mărfuri sunt și vor fi la închidere nefolosite și de calitate vândubilă.
• Inventarele constau din articole potrivite pentru vânzarea cursurilor obișnuite, care îndeplinesc standardele de calitate și adecvate scopului. Evaluarea se bazează pe cel mai mic dintre cost sau piață , utilizând o abordare primul intrat, primul ieșit (FIFO), cu rezerve adecvate contabilizate pentru învechire, așa cum sa dezvăluit anterior.

Proprietatea intelectuală (IP): mărci comerciale, brevete etc.

• Vânzătorul nu cunoaște vreo reclamație în curs și nu a primit informații cu privire la astfel de revendicări împotriva dreptului de proprietate sau a utilizării proprietății intelectuale (IP).
• IP-ul vânzătorului nu încalcă drepturile de proprietate intelectuală ale altora. În plus, nu există reclamații restante împotriva companiei pentru încălcarea IP înainte de închidere și nici vreo încălcare care implică IP-ul vânzătorului înainte de închidere, cu excepția cazurilor documentate anterior.

Legi (conformitate, permise și licențe)

• Din câte cunoștințele vânzătorului, vânzătorul respectă în prezent și va continua să respecte toate legile, ordonanțele și reglementările relevante pentru operațiunile companiei.
• Vânzătorul a respectat cu meticulozitate toate legile în toate aspectele materiale, cu excepția celor dezvăluite anterior. În plus, Vânzătorul deține toate aprobările și permisele esențiale necesare pentru afacere, fiecare dintre acestea rămânând valabile și eficace.

Datorii (absența datoriilor nedezvăluite, fără datorii nedezvăluite)

• Nu sunt atribuite vânzătorului datorii nedezvăluite.

Litigii

• Nu există procese în desfășurare care să aibă un impact negativ semnificativ asupra împrumutatului în cazul în care acestea ar fi decise în mod nefavorabil, cu excepția cazurilor dezvăluite anterior.
• Din câte cunoștințele vânzătorului, nu există nicio acțiune legală în așteptare sau amenințată sau investigație guvernamentală, care ar putea afecta tranzacția, cu excepția cazurilor documentate anterior.

Modificare/efect advers material (MAC/MAE)

• Nu au existat modificări semnificative adverse în activitatea generală sau în situația financiară a afacerii de la o anumită dată, cu excepția celor menționate anterior.

Operațiuni

• Din câte știe vânzătorul, utilizarea curentă a spațiilor comerciale respectă legile de zonare. În plus, sediul comercial îndeplinește în prezent toate cerințele relevante de sănătate, siguranță și acces pentru persoanele cu dizabilități și sunt și vor rămâne la închidere în stare excelentă.

Impozite

• La momentul închiderii, vânzătorul va fi achitat cu promptitudine toate taxele datorate care afectează afacerea și activele acesteia.
• Vânzătorul și-a îndeplinit cu sârguință toate obligațiile fiscale în timp util.

Prindele pe toate

• Orice fapt care se referă la Vânzător care poate avea un impact semnificativ și negativ asupra stării, activelor, pasivelor, operațiunilor, rezultatelor financiare sau perspectivelor Vânzătorului a fost dezvăluit în mod corespunzător Cumpărătorului, în scris.
• Toate informațiile împărtășite de Vânzător și Acționari cu privire la Vânzător, Activele și Afacerea, inclusiv declarațiile și garanțiile din prezentul Acord și Anexele atașate, împreună cu toate celelalte informații furnizate Cumpărătorului în timpul investigației lor asupra Vânzătorului, nu , și nu va conține, de la data de închidere, nicio declarație materială falsă și nu va omite orice fapte semnificative necesare pentru a preveni denaturarea.

Reprezentanții cumpărătorilor

Declarațiile și garanțiile cumpărătorului:

• Situațiile financiare transmise băncii de către împrumutat sunt corecte.
• Firma Cumpărătorului este o entitate organizată corespunzător, valabil existentă și în stare bună, ceea ce semnifică statutul său de afacere stabilă.
• Cumpărătorul deține autoritatea și dreptul legal de a executa contractul de cumpărare.
• Cumpărătorul este organizat corespunzător, este calificat pentru a desfășura afaceri în jurisdicția sa legală și este în stare bună.
• Cumpărătorul nu încalcă documentele sale de guvernare corporative și nu va cauza nicio garanție sau nerespectare, cu excepția cazurilor dezvăluite.
• Cumpărătorul nu suportă nicio taxă de căutare sau de broker, cu excepția celor dezvăluite anterior.
• Verificarea antecedentelor:
  • Cumpărătorul a avut ocazia să se angajeze cu Vânzătorul pentru a discuta despre afacerea țintă.
  • Toate materialele și informațiile solicitate au fost furnizate spre satisfacția rezonabilă a Cumpărătorului.
  • Cumpărătorul a efectuat o examinare, investigare, analiză și evaluare independentă a activelor achiziționate și a afacerii țintă, inclusiv evaluarea valorii acestora.
  • Cumpărătorul a efectuat diligența necesară, inclusiv o revizuire cuprinzătoare a activelor, pasivelor, registrelor, înregistrărilor și contractelor.
• Cumpărătorul a inspectat fizic activele corporale [adăugați „ale entității” pentru vânzarea unei entități] și spațiile închiriate, verificând acuratețea declarațiilor Vânzătorului. Cumpărătorul este mulțumit de starea imobilizărilor corporale și a spațiilor.
• După cunoștințele Cumpărătorului, informațiile comerciale și financiare din situația financiară datată xx/xx/xxxx, furnizate de Cumpărător vânzătorului, sunt corecte.
• Cumpărătorul este (și la închidere va fi) un [parteneriat/corporație/societate cu răspundere limitată] în stare bună în conformitate cu legile statului _______, care deține autoritatea de a îndeplini obligațiile menționate în acest contract de vânzare.

Concluzie

Legenda americană de baseball Yogi Berra a spus celebrul: „Nu se termină până nu se termină”. Am dori să adăugăm: „Dar chiar și atunci, s-ar putea să nu se termine.” Acest lucru este valabil cu siguranță pentru repetări și garanții, așa cum demonstrează exemplul de întrerupere a vacanței din introducere.

Dacă ați ajuns la acest punct în articol, înțelegeți că reprezentanții și garanțiile sunt printre puținele componente ale unui acord de cumpărare care persistă și după încheiere, potențial cauzând probleme dacă nu sunt tratate cu atenție.

Soluția? Fi vigilent. Fii atent.

În calitate de vânzător, este esențial să revizuiți în detaliu declarațiile și să nu le semnați pur și simplu fără control. Nu sunt boilerplate; sunt semnificative. O încălcare a unei reprezentanți sau a unei garanții, intenționată sau neintenționată, poate duce la deraiarea unei tranzacții sau poate duce la consecințe financiare. Inutil să spun că niciunul dintre aceste rezultate nu este favorabil.

Sper că informațiile din acest articol vă ajută să evitați capcanele care decurg dintr-o pregătire inadecvată atunci când aveți de-a face cu repetari și garanții, un aspect critic, dar adesea subestimat al unei tranzacții. Pentru a rezuma discuția noastră, iată o fișă concisă. Pentru explicații mai aprofundate ale acestor puncte cheie, vă rugăm să consultați articolul de mai sus.

Recapitulare R&Ws: Doar faptele

*Inspirat de Sgt. Joe Friday de la emisiunea TV „Dragnet”

Iată o versiune condensată a secțiunii anterioare despre repetări și garanții, prezentată într-un format simplu marcator. Pentru explicații detaliate ale fiecărei categorii, vă rugăm să consultați secțiunile corespunzătoare de mai sus.

Scopurile reprezentanților și garanțiilor

De ce repetari și garanții? Gândiți-vă la ele ca la lipiciul care ține o afacere împreună - sau nu. Iată cele trei scopuri principale ale repetărilor și garanțiilor:

• Dezvăluire: reprezentanții și garanțiile solicită vânzătorului să furnizeze dezvăluirea completă cumpărătorului. Acestea acoperă ceea ce poate fi omis în timpul due diligence.
• Alocarea riscului: Reprezentanții și garanțiile servesc ca un mecanism de alocare a riscului (atât cunoscut, cât și necunoscut) între părți pentru evenimentele care sunt descoperite după închidere. Ele servesc, de asemenea, drept bază a cumpărătorului pentru viitoare procese în temeiul clauzei „Despăgubiri”. Pe o piață a cumpărătorilor, rolul reprezentanților și al garanțiilor în alocarea riscului îi favorizează puternic pe cumpărători și invers.
• Condiție până la închidere: Reprezentanțele și garanțiile servesc ca o condiție pentru închidere. Dacă R&W nu sunt adevărate la data închiderii, cumpărătorul poate refuza închiderea.

Structura tipică a contractului de cumpărare

Iată componentele cheie ale unui contract de cumpărare:

Termeni cheie:

• Pretul de cumparare
• Considerație (acțiuni, numerar, datorii, câștiguri etc.)
• Alocarea prețului în scopuri fiscale
• Structura tranzacției (activ vs. vânzare de acțiuni)
• Diverse: Cheltuieli, notificări, jurisdicție, legea aplicabilă, separabilitate, cesiune, renunțări etc.

Condiții și legăminte (Nu supraviețuiți închiderii):

• Condiții: Evenimente care trebuie să aibă loc înainte ca o închidere să poată avea loc (de exemplu, finanțare, aprobarea proprietarului etc.). O condiție obișnuită pentru închidere este ca repetările și garanțiile să fie adevărate de la data închiderii - numită „reducere”.
• Contracte: Responsabilitățile părților în perioada dintre semnarea contractului de cumpărare și închidere (de exemplu, vânzătorul este de acord să opereze afacerea în mod normal, vânzătorul este de acord să rețină un anumit procent de angajați, să îndeplinească comenzile de cumpărare restante etc.). Acestea sunt rar negociate.

Protecții oferite cumpărătorului (supraviețuiesc închiderii):

• Reprezentanți și garanții: promisiuni și dezvăluiri făcute de fiecare parte (de exemplu, vânzătorul a plătit toate taxele datorate; nu există litigii restante etc.), care servesc drept „garanții” sau „asigurări” pentru fiecare parte în cazul în care o declarație mai târziu se dovedește a fi neadevărat. R&W cuprind majoritatea conținutului dintr-un contract de cumpărare și variază semnificativ în funcție de tipul de afacere (de exemplu, producția va avea preocupări legate de mediu și angajați, în timp ce companiile de tehnologie au preocupări de proprietate intelectuală). Reprezentanțele și garanțiile sunt formulate afirmativ, iar excepțiile sunt enumerate în „Programele de divulgare”.
• Calificatori de cunoștințe și semnificație: dacă vânzătorul nu este 100% sigur cu privire la o reprezentare, acea reprezentare ar trebui să conțină un calificativ de cunoștințe, cum ar fi „din câte cunoștințe ale vânzătorului” sau „după cunoștințele vânzătorului”.
• Excluderi: Excluderile sunt documentate în programele de dezvăluire.
• Perioade de supraviețuire: R&W expiră în mod normal după 18-24 de luni.

Despăgubiri: aceasta reglementează soluționarea litigiilor și obligația de a acoperi costurile pentru încălcarea contractului. De obicei, 10% până la 15% din prețul de achiziție este escrows pentru despăgubiri, cu limite stabilite de coșuri (minime) și plafoane (maxime).

• Coș (minimum): Acestea sunt praguri minime, similare unei deductibile de asigurare, care trebuie declanșate. Dimensiunea medie este de 0,75% din prețul de achiziție. Coșurile pot fi basculare sau fără bacșiș, sau deductibilă poate fi împărțită între cumpărător și vânzător.
• Plafon (Maximum): Aceasta este limita maximă pentru despăgubire, de obicei, în medie de 10% până la 20% din prețul de achiziție.
• Părți: cumpărătorul caută protecție de la diverse părți, inclusiv de la acționari și manageri cheie. În cazurile cu mai mulți acționari, aceștia ar trebui să evite să fie de acord cu „răspunderea solidară”.
• Domeniul de aplicare: Ce intră în domeniul de aplicare a despăgubirii?
• Remedii: este despăgubirea remediul exclusiv pentru litigii?
• Procesul de despăgubire: Cum sunt gestionate cererile de despăgubire?

Contul de escrow (de obicei nu este o secțiune separată în contractul de cumpărare):

• Suma de bani: de obicei variază între 10% și 20% din prețul de achiziție, în funcție de riscurile potențiale.
• Perioada de timp: se întinde de obicei între 18 și 24 de luni.
• Condiții: Control asupra eliberării sale (de obicei reciproc) și soluționarea litigiilor.
• Dobândă: determinarea cine primește dobândă pentru suma deținută de escrow.

Procesul de negociere

Rolul reprezentanților și garanțiilor în procesul de negociere

• Due Diligence: amploarea și specificul reprezentanților și garanțiilor depind de constatările privind due diligence. Este esențial să pregătiți contractul de cumpărare alături de due diligence pentru a accelera negocierea lingvistică.
• Avocatul cumpărătorului: avocatul cumpărătorului elaborează contractul de cumpărare, inclusiv un set standard de reprezentanți și garanții bazate pe riscurile potențiale.
• Avocatul vânzătorului: avocatul vânzătorului identifică excepții de la reprezentanți și garanții în programele de dezvăluire.
• Negocieri: Reprezentanții și garanțiile sunt un punct focal în timpul negocierilor contractului de cumpărare, mai ales dacă vânzătorul își propune să se pensioneze fără obligații persistente. Sfera negocierilor depinde de proiectul inițial al avocatului cumpărător și de poziția de negociere a fiecărei părți, influențată de condițiile pieței. Cumpărătorii caută adesea exclusivitate extinsă pentru a-și consolida poziția.
• LOI vs. Acord de cumpărare: Reprezentanții și garanțiile sunt complet detaliate în contractul de cumpărare, nu în scrisoarea de intenție (LOI). Negocierea LOI precede due diligence, astfel încât detaliile sunt neclare până mai târziu. Prin urmare, au loc două negocieri - una pentru LOI și alta pentru contractul de cumpărare.
• Conținut: acordurile de cumpărare conțin mai multe reprezentări ale vânzătorilor, deoarece cumpărătorii au mai multe în joc .
• Supraviețuire: Reprezentanțele și garanțiile durează de obicei după închidere, impactând ambele părți ani de zile. Alte elemente ale contractului de cumpărare se încheie la încheiere. Tranzacțiile companiilor tranzacționate public implică reprezentanți și garanții care nu persistă dincolo de închidere.
• Închidere: pentru vânzători, „închiderea adevărată” urmează criterii specifice:
• • Îndeplinirea obligațiilor de tranziție
  • Abordarea ajustărilor ulterioare închiderii (de exemplu, capitalul de lucru)
  • Primirea plății integrale
  • Finalizarea perioadelor de câștig
  • Satisfactia conditiilor contractului de angajare si consultanta
  • Încheierea perioadei de despăgubire

Obiectivele părților

Să subliniem succint obiectivele distincte atât ale cumpărătorului, cât și ale vânzătorului în ceea ce privește reprezentanții și garanțiile. Nu este deloc surprinzător faptul că aceste obiective sunt adesea diferite.

Domeniul de aplicare al negocierilor

Mai jos, veți găsi o listă de factori care pot influența sfera negocierilor privind reprezentanții și garanțiile.

Abilități și postură de negociere

• Abilitățile de negociere ale fiecărei părți
• Posturile de negociere și puterea de negociere a fiecărei părți

Structura legala

• Structura tranzacției (activ vs. vânzare de acțiuni) — repetările și garanțiile în tranzacțiile cu acțiuni sunt mai cuprinzătoare decât în ​​tranzacțiile cu active.

Puterea financiară și credibilitatea vânzătorului

• Puterea financiară a vânzătorului de a despăgubi cumpărătorul — Dacă grupul de acționari este dispersat, iar entitatea vânzătoare va înceta să mai existe după închidere, cumpărătorul va solicita alte măsuri de protecție, cum ar fi escrow.
• Evaluarea și percepția cumpărătorului asupra caracterului vânzătorului

Industrie

• Cunoștințele cumpărătorului despre afacerea și industria dvs
• Natura afacerii și a industriei sale — Afacerile cu mai multe riscuri vor fi supuse unor R&W mai stricte.
• Percepția cumpărătorului asupra riscurilor afacerii

Verificarea antecedentelor

• Amploarea problemelor descoperite în timpul due diligence
• Capacitatea cumpărătorului de a efectua o diligență amănunțită — Cu cât diligența necesară este mai amănunțită, cu atât R&W pot fi mai slabe, în teorie.

Sfaturi pentru negocierea reprezentanțelor și garanțiilor

Navigarea eficientă în domeniul Reprezentanților și garanțiilor implică mai multe strategii cheie :

• Înțelegeți scopul: Amintiți-vă că R&W nu înseamnă atingerea perfecțiunii. Acestea există pentru a-l proteja pe cumpărător de riscuri semnificative nedezvăluite în afara operațiunilor normale de afaceri.
• Concentrați-vă pe trecut: R&W se referă în primul rând la evenimentele trecute și nu ar trebui să ofere garanții cu privire la viitor.
• Promovați o relație pozitivă: menținerea unui raport bun cu cumpărătorul după închidere poate ajuta la rezolvarea problemelor mai ușor.
• Fii flexibil: fii gata să negociezi și ocazional să cedezi în anumite puncte. Litigiile sunt costisitoare, chiar dacă câștigi.
• Transparența este cheia: Nu acordați niciodată în tăcere un punct în timpul negocierilor.
• Utilizați o matrice de despăgubire: utilizați o matrice pentru a evalua prevederile de despăgubire.
• Descoperiți motivațiile: înțelegeți de ce cumpărătorii propun anumite R&W și răspundeți direct preocupărilor lor.
• Atenție cu declarațiile financiare: înainte de a semna declarații legate de chestiuni contabile sau financiare, asigurați-vă corectitudinea, solicitându-le CPA să le revizuiască.

Sfaturi pentru limitarea expunerii vânzătorului

Iată metode practice pentru a minimiza răspunderea vânzătorului în ceea ce privește reprezentanții și garanțiile:

• Limbajul precis: ajustați textul pentru fiecare reprezentare separat.
• Răspundere individuală: restrângeți răspunderea „în solidar”.
• Calificative de cunoștințe: includeți calificative precum „din câte cunoștințe ale vânzătorului”.
• Garanții financiare: Reduceți expunerea financiară prin:
  • Creșterea deductibilei (coșului) necesară pentru plata daunei.
  • Limitarea plății maxime.
  • Scăderea sumei escrow.
• Constrângeri de timp: Scurtați perioada de supraviețuire și durata escrow.
• Limite de despăgubire: Constrângeți despăgubirea pe baza cunoașterii unei reprezentări sau garanții.
• Tipuri de daune: Limitați despăgubirile la pierderi reale, mai degrabă decât la daune punitive sau speculative.
• Auto-asigurare: Solicitați cumpărătorului să se autoasigure împotriva riscurilor specifice.

Strategii suplimentare:

• Due diligence înainte de vânzare: inițiați o diligență amănunțită înainte de vânzare pentru a identifica și rezolva în mod proactiv problemele înainte de a intra în procesul de vânzare.
• Echipa cu experiență: Angajați un negociator calificat, cum ar fi un bancher de investiții sau un consilier de fuziuni și achiziții, pentru a conduce negocierile în mod eficient.
• Abordarea prin licitație: optați pentru o strategie de licitație pentru a vă consolida poziția de negociere. Negocierea cu mai mulți cumpărători potențiali vă sporește efectul de pârghie.
• Credibilitatea contează: mențineți un comportament consecvent și de încredere pe tot parcursul procesului.
• Incluziuni de reper: specificați reperele esențiale în scrisoarea de intenție (LOI), inclusiv termenele limită pentru finalizarea diligenței și pregătirea/semnarea contractului de cumpărare.
• Explorați alternative: luați în considerare alternative la depozitarea unei părți din prețul de achiziție, cum ar fi compensarea cu o notă a vânzătorului, un earnout sau un acord de consultanță cu drepturi de compensare.
• Asigurări de reprezentanți și garanții: vânzătorii pot atenua răspunderea potențială din încălcările R&W prin asigurarea. Costurile variază de obicei între 4% și 8% din valoarea acoperirii și depind de diverși factori, cum ar fi domeniul de aplicare al R&W, industrie, deductibilă și termenul de acoperire.
• Asigurarea cumpărătorului: vânzătorii pot solicita cumpărătorilor să obțină asigurare pentru riscurile asigurabile. Vânzătorii își pot menține, de asemenea, politicile existente, mai ales dacă se bazează mai degrabă pe revendicări decât pe evenimente.

Sfaturi pentru angajarea de consilieri pentru a ajuta la negocierea acordului de cumpărare

• Expertiză: atunci când selectați un consilier profesionist, acordați prioritate experienței din lumea reală în cumpărarea și vânzarea de companii. Întrebați-vă despre implicarea lor recentă în tranzacțiile de fuziuni și achiziții în ultimii trei ani și despre rolurile lor specifice în aceste tranzacții.
• Rolul consilierului: clarificați rolul pe care intenționează să îl joace consilierul dvs. în situația dvs. Unii consilieri preferă un rol de fundal, în timp ce alții se bucură de implicarea directă. Aliniați rolul avocatului sau contabilului cu nivelul dvs. de experiență. Dacă sunteți nou în vânzarea unei afaceri , fiți pregătit ca consilierul dvs. să preia un rol practic.
• Alinierea la risc: Asigurați-vă că toleranța la risc a consilierului ales se potrivește cu a dvs. În timp ce avocații și contabilii tind să fie conservatori, este crucial să găsești un consilier cu apetit pentru risc în conformitate cu preferințele tale.
• Avocat: Avocatul dumneavoastră va juca un rol esențial în negocierea contractului de cumpărare, protejându-vă interesele legale pe toată durata tranzacției.
• Contabil: Contabilul dvs. va conduce diligența financiară, examinând implicațiile financiare și fiscale din contractul de cumpărare și negociând orice reprezentanți și garanții legate de financiar.
• Consilier de fuziuni și achiziții: consilierul dvs. de fuziuni și achiziții va negocia aspecte de nivel înalt ale tranzacției, creând structura globală a tranzacției. Majoritatea firmelor de fuziuni și achiziții pot solicita despăgubiri de la vânzător pentru a se proteja împotriva acțiunilor legale care rezultă din informații inexacte sau din denaturarea materială.
• Mediul: dacă afacerea dvs. manipulează materiale periculoase sau se confruntă cu reglementări de mediu, luați în considerare angajarea unui consultant de mediu.
• Beneficiile angajaților: pentru o tranziție ușoară a beneficiilor, consultați experții cu mult înainte de vânzare pentru a vă asigura că activele depășesc obligațiile. În cele mai multe cazuri, planurile de beneficii vor fi reziliate, vânzătorul îndeplinind cerințele de reziliere și angajații trecând la planul cumpărătorului.
• Audit de cod: în achizițiile companiilor de software, cumpărătorii angajează adesea o terță parte pentru un audit de cod pentru a asigura un cod software curat și bine documentat.
• Due diligence înainte de vânzare: Solicitați de la consilierii dvs. diligence înainte de vânzare. Această abordare proactivă poate reduce sfera repetărilor și garanțiilor, beneficiind de afacerea dvs. generală.

Exemple de declarații unui vânzător care ar putea fi rugat să facă:

• Vânzătorul menține cu încredere plățile de taxe la zi.
• Nicio hotărâre, pretenție, garanție sau procedură nu contestă statutul vânzătorului.
• Vânzătorul asigură cea mai mare acuratețe a informațiilor furnizate cumpărătorului, inclusiv a datelor financiare precise.
• În calitate de corporație în stare bună, vânzătorul deține autoritatea neclintită de a se angaja în această tranzacție.
• Activele transferate cuprind întreaga afacere, sunt întreținute impecabil și sunt în întregime negrevate de garanții, sarcini, gajuri sau creanțe.
• Vânzătorul respectă cu fermitate toate legile aplicabile, cuprinzând licențe, permise, reglementări de zonare, standarde de mediu și multe altele.
• Inventarul nu este doar amplu, ci și în stare impecabilă, de vânzare.
• Vânzătorul îndeplinește cu meticulozitate toate obligațiile contractuale și rămâne liber de nerespectarea oricăror angajamente.
• Substanțele periculoase nu își au locul în operațiunile comerciale.
• Toate conturile de încasat sunt autentice, apar în cursul normal al activității și fără nicio pretenție de compensare.
• Nu există datorii nedezvăluite, proceduri legale în curs, hotărâri judecătorești sau hotărâri judecătorești.
• Nu există contracte ascunse de angajare, consultanță, bonus sau alte acorduri cu angajații sau terții.
• Vânzătorul dezvăluie în mod transparent toate faptele materiale care ar putea afecta decizia cumpărătorului de a achiziționa afacerea cu o încredere neclintită.