Zastopniki in garancije za M&A

Svetovalec za združitve in prevzeme ali investicijski bankir

Tako vaš odvetnik kot vaš svetovalec za združitve in prevzeme bosta imela ključno vlogo pri pogajanjih o zastopnikih in jamstvih. Vaš svetovalec za združitve in prevzeme se bo s kupcem pogovarjal o glavnih vidikih transakcije in zagotovil, da se vse komponente strukture posla harmonično ujemajo. Izkušeni investicijski bankirji k pogajanjem pristopajo kot k sodelovanju, pri čemer si prizadevajo za obojestransko koristne rezultate in ne za togo zagovarjanje stališča. Izkušen posrednik blesti v odkrivanju resničnih pomislekov kupca in ustvarjalnem prilagajanju transakcije tako, da zadovolji cilje obeh strani.

Večina podjetij za združitve in prevzeme običajno od prodajalca zahteva odškodnino za kakršne koli pravne postopke, ki izhajajo iz netočnih informacij ali materialno napačnega predstavljanja. Mnogi kupci lahko v pravne postopke vključijo svetovalca za združitve in prevzeme in tako na vse, ki so vpleteni v transakcijo, vržejo široko mrežo. Glede na to, da prodajalec prejme večino izkupička od transakcije in je glavni vir informacij, svetovalci za združitve in prevzeme trdijo, da ne bi smeli nositi odgovornosti za netočnosti.

Brez takšnega odškodninskega zavarovanja bi bili svetovalci za združitve in prevzeme prisiljeni natančno preveriti vsako informacijo, s katero imajo opravka, kar bi bilo obremenjujoče in oviralo postopek. Čeprav je zahteva po odškodnini razumna, je obseg, v katerem bi moral prodajalec svetovalca odškodovati za hudo malomarnost, predmet razprave. Po našem mnenju svetovalci ne bi smeli biti zaščiteni pred goljufijami ali hudo malomarnostjo. Vendar pa bi morali biti odškodnjeni za težave, ki izhajajo iz netočnosti posredovanih informacij. Če bi investicijske bankirje klicali na odgovornost za netočne informacije, bi to vodilo do nepotrebnega dvomov o lastnikih podjetij, povečanih stroškov, zamud in zahtevalo višje provizije za obvladovanje povečanega tveganja.

Drugi specialisti

Glede na naravo vašega poslovanja in panoge lahko sodelovanje specializiranih strokovnjakov bistveno vpliva na obseg zastopništev in garancij. Obseg njihove udeležbe lahko v nekaterih primerih pomaga zmanjšati tveganje za kupca, kar lahko vodi do morebitnega zmanjšanja obsega zastopništev in garancij.

• Okoljski vidiki: Za podjetja, ki se ukvarjajo z nevarnimi snovmi ali so predmet okoljskih predpisov, je preudarno najeti okoljskega svetovalca. Kupci pogosto najamejo okoljske strokovnjake pri nakupu nepremičnin, za katere obstaja sum onesnaženja. Številne jurisdikcije nalagajo prejšnjim lastnikom nepremičnin objektivno odgovornost za okoljska vprašanja, kar predstavlja znatno izpostavljenost. Najem svetovalca vnaprej omogoča proaktivno prepoznavanje in reševanje težav, preden postanejo skrbi kupca.
• Ugodnosti za zaposlene: Ugodnosti za zaposlene predstavljajo znatno področje izpostavljenosti tveganju za kupce. Prodajalci bi morali sodelovati s strokovnjaki na tem področju že veliko pred prodajo. Ključnega pomena je zagotoviti, da sredstva v pokojninskih načrtih prevladajo nad obveznostmi, in omogočiti nemoten prenos ugodnosti, vključno z odloženim nadomestilom, delitvijo dobička, delniškimi opcijami ter zdravstvenim in življenjskim zavarovanjem. V večini primerov bodo načrti prekinjeni, prodajalec pa bo dolžan izpolniti zahteve glede prekinitve, medtem ko bodo zaposleni prešli na načrte kupca.
• Revizije kode: Pri nakupu za programsko opremo se večina kupcev odloči za revizijo kode s strani tretje osebe, da se oceni čistoča in dokumentacija programske kode. Pametni prodajalec bi moral proaktivno urediti revizijo in čiščenje kode, preden podjetje uvrsti na prodaj . Rezultate revizije in izboljšave kode je nato mogoče izkoristiti med pogajanji, da kupcem zagotovi zaupanje v dokumentacijo, točnost in organizacijo kode.

Prodaja sredstev v primerjavi z delnicami

Pri vsaki transakciji se postavlja temeljno vprašanje: ali naj bo strukturirana kot prodaja sredstev ali prodaja delnic? Ta izbira pomembno vpliva na obseg zastopništev in jamstev, saj prodaja delnic običajno vključuje širše kritje kot prodaja sredstev.

Prodaja sredstev

Večina kupcev daje prednost poslom s sredstvi zaradi manjšega tveganja. Pri prodaji delnic kupec prevzame vse obveznosti prodajalca, vključno s pogojnimi ali neznanimi. Nasprotno pa prodaja sredstev prenese le obveznosti, ki so bile izrecno dogovorjene v kupoprodajni pogodbi, skupaj z neizogibnimi nasledstvenimi obveznostmi. Posledično imajo zastopstva in garancije pri prodaji sredstev običajno ožji obseg.

Razprodaja delnic

Pri nakupih delnic kupec podeduje vse obveznosti prodajalca, kar vodi do obsežnejših zastopanj in garancij v primerjavi s posli s sredstvi. Večje transakcije pogosto uporabljajo strukturo prodaje delnic. Tukaj prodajalec zagotovi dodatna zagotovila glede kapitalizacije in prevzetih obveznosti.

Odgovornost naslednika

Ne glede na vrsto transakcije ostaja odgovornost naslednikov možnost. To tveganje je mogoče delno ublažiti s temeljitimi zastopništvi in ​​jamstvi, varščinskimi računi in zaščitnimi ukrepi, vendar ga ni mogoče nikoli v celoti odpraviti. Nekatere zadeve, kot so davčna ali okoljska vprašanja, same po sebi nosijo odgovornost naslednikov. Nasprotno pa je v primerih, kot so zadeve zaposlenih, mogoče odgovornost naslednikov zmanjšati z zmanjšanjem vtisa, da gre zgolj za nadaljevanje. Če podjetje pred in po prodaji ostane bistveno podobno, lahko sodišča naložijo odgovornost naslednikov. Ta scenarij je pogost pri večini združitev in prevzemov , kar vodi do zastopništev in jamstev, prilagojenih za obravnavo potencialnih področij odgovornosti.

Tukaj so učinkovite strategije za zmanjšanje odgovornosti naslednikov:

• Temeljit skrbni pregled : Kupec mora opraviti celovit skrbni pregled, s posebnim poudarkom na morebitnih nasledniških obveznostih, povezanih z okoljsko, davčno in delovno zakonodajo.
• Trikotna prevzemna struktura : Razmislite o uporabi trikotne prevzemne strukture. Pri tem pristopu kupec ustanovi hčerinsko podjetje, ki pa bodisi prevzame ciljno podjetje bodisi se z njim združi. Ta postavitev učinkovito izolira obveznosti znotraj hčerinskega podjetja.
• Jasnost poslov s premoženjem : Pri poslih s premoženjem se prepričajte, da so izrecno naštete obveznosti, ki jih kupec prevzema, in tiste, ki jih prodajalec obdrži.
• Robustna zagotovila in jamstva : Okrepite zagotovila in jamstva v kupoprodajni pogodbi, da bi obravnavali morebitne težave, ki so dovzetne za odgovornost naslednikov.
• Odškodnina z znižanimi košaricami : Vključite določbe o odškodnini z znižanimi košaricami, posebej za zadeve, povezane z odgovornostjo naslednika.
• Zmanjšajte neprekinjeno poslovanje : Da bi zmanjšali tveganje, da vas sodišče označi za »zgolj nadaljevanje«, zmanjšajte videz neprekinjenega poslovanja.
• Vzdrževanje prodajalčeve entitete : Od prodajalca zahtevajte, da ohrani svojo entiteto odprto in vzdržuje zavarovanje odgovornosti čim dlje. To je še posebej pomembno v primerih, kot so okoljska ali davčna vprašanja, kjer lahko odgovornost traja neomejeno dolgo. Pazljivo pretehtajte čas, ko entiteta ostane odprta, glede na morebitna tveganja.

Kršitve financiranja prek varščine

V transakcijah združitev in prevzemov je običajno vključiti zadržek , pogosto imenovan deponirani znesek. Ta mehanizem vključuje rezervacijo dela kupnine, običajno okoli 10 % do 20 %, pri nevtralni tretji osebi, deponiranem agentu. Ta rezervirani znesek služi kot varovalka, ki običajno traja od 12 do 24 mesecev. Njegov glavni namen je kritje morebitnih odškodninskih zahtevkov, določenih v kupoprodajni pogodbi. Če pa v tem časovnem okviru ne nastanejo nobeni zahtevki, se rezervirana sredstva nemudoma izplačajo prodajalcu.

Zakaj je varščina potrebna?

Depozitne storitve imajo ključno vlogo pri zagotavljanju brezskrbnosti kupca, saj zagotavljajo, da so finančna sredstva na voljo za kritje morebitnih nepredvidenih stroškov, kot so sodni postopki ali izgube, ki nastanejo zaradi neskladij v prodajalčevih izjavah ali jamstvih v kupoprodajni pogodbi.

Za ponazoritev si oglejmo prodajo proizvodnega obrata, opremljenega z dragimi stroji. Če bi prodajalec trdil, da so vsi stroji v celoti delujoči in dobro vzdrževani, vendar se kmalu po transakciji pojavi okvara enega stroja, kar razkrije nerazkrito odloženo vzdrževanje, lahko kupec vloži zahtevek za povračilo stroškov, povezanih s popravilom ali zamenjavo strojev.

Znesek zadržanja je varno shranjen na varščinskem računu, ki ga upravlja nepristranski varčevalni agent tretje osebe, in ga ureja skrbno izdelana varščinska pogodba. Običajno je za sprostitev teh sredstev potrebno medsebojno soglasje kupca in prodajalca. V primerih, ko ne nastanejo nobeni zahtevki, se varščena sredstva po preteku dogovorjenega varščinskega obdobja sčasoma izplačajo prodajalcu.

Ali obstajajo alternative varščini?

Dejansko večina poslov združitev in prevzemov vključuje neko obliko odloženega plačila in velja omeniti, da lahko različni mehanizmi odloženega plačila služijo tudi kot učinkovita alternativa tradicionalnim varščinskim računom. Tukaj je nekaj možnosti, ki jih je treba upoštevati:

• Zadolžnica: Dobro strukturirana zadolžnica lahko kupcu izrecno podeli pravico do zadržanja prihodnjih plačil v primeru kršitve, kar se pogosto imenuje »kompenzacija«.
• Izplačilo: Tudi dogovori o izplačilu lahko vključujejo določbe o pravici do pobota. Vendar je ključnega pomena oceniti verjetnost, da bo prodajalec dejansko prejel izplačilo, saj so ta lahko odvisna od posebnih kazalnikov uspešnosti.
• Svetovalna ali zaposlitvena pogodba: Podobno kot menice lahko tudi svetovalne ali zaposlitvene pogodbe vključujejo pravico do pobota. Upoštevajte, da imajo lahko nekatere države predpise, ki prepovedujejo pobotanje s pogodbami o zaposlitvi.

Omeniti velja, da so prodajalci morda nekoliko oklevajoči pri sprejemanju pravice do pobota z zagotovljenimi, odloženimi plačili (kot so menice ali svetovalne pogodbe). Ta zadržanost izhaja iz pomislekov, da bi lahko podelitev kupcu možnosti zadržanja plačil znatno prevesila ravnovesje moči v kupčevo korist. Posledično se prodajalcem tradicionalni dogovori o varščini lahko zdijo bolj uravnotežena in zaželena rešitev.

Katere so glavne določbe pogodbe o varščini?

Pri določanju pogojev vaše pogodbe o varščini upoštevajte naslednje ključne vidike:

• Znesek sredstev: Običajno se varščine v večini transakcij gibljejo od 10 % do 20 % celotne nakupne cene. Velikost varščine mora biti sorazmerna z zaznanimi tveganji, njihovim potencialnim vplivom in ali drugi mehanizmi odloženega plačila vključujejo tudi jasno pravico do pobota.
• Trajanje: Časovno obdobje za varščine se razlikuje in pogosto traja od 18 do 24 mesecev. Vendar pa ni neobičajno, da naletimo na krajša obdobja, 12 mesecev, ali daljša, ki trajajo do 36 mesecev. Mnogi kupci imajo raje celoletni izkaz poslovnega izida (P&L) za oceno celotnega obračunskega obdobja, zato prevladuje 18-mesečno trajanje. V večini primerov se dveletno obdobje varščine izkaže za zadostno za prepoznavanje potencialnih tveganj.
• Pogoji: Vaša pogodba o varščini mora opredeliti posebne pogoje, ki urejajo varščino, vključno z nadzorom nad njeno sprostitvijo (običajno medsebojno soglasje) in mehanizmi za reševanje sporov.
• Obresti: Jasno opredelite, ali je treba morebitne obresti, ki se naberejo na varščenem znesku, izplačati kupcu, prodajalcu ali pa jih razdeliti na vnaprej določen način.

Kako se običajno rešujejo spori?

Spori, ki izhajajo iz kupoprodajne pogodbe, se bodo reševali s pogoji, natančno opredeljenimi v sami kupoprodajni pogodbi, v povezavi z določbami, navedenimi v sporazumu o varščini. Omeniti velja, da lahko v nekaterih primerih dodatni sporazumi, kot so sporazumi o nekonkurenci, vključujejo ločene mehanizme za reševanje sporov.

Osrednja točka za reševanje večine sporov je običajno v razdelku »Odškodnina« v pogodbi. Pomembno je razumeti, da ni univerzalno standardizirane določbe o odškodnini. Namesto tega je lahko besedilo v zvezi z odškodnino predmet burne razprave med kupcem in prodajalcem.

V večini primerov, če kupec ugotovi težavo ali kršitev, protokol narekuje, da mora kupec o tem ustrezno obvestiti prodajalca. Prodajalcu se lahko nato odobri določen rok za odpravo težave (pogosto imenovano »pravica do odprave škode«), izpodbijanje domnevne škode ali odločitev o ustreznem povračilu kupcu. Če prizadevanja za rešitev ne uspejo, bodo sredstva ostala varno shranjena v deponiranem računu, medtem ko si bosta obe strani skrbno prizadevali doseči obojestransko sprejemljivo rešitev.

Ključni vidik, ki ga je treba upoštevati, je, ali naj bi dogovor o varščini služil izključno kot regresna pravica kupca ali pa bi moral imeti kupec možnost uveljavljanja dodatnih pravnih sredstev.

Omejitve zastopanj in jamstev

Omejitve glede zagotovil in jamstev lahko razdelimo v naslednje štiri različne skupine:

• Kvalifikatorji znanja: Te omejitve so odvisne od opredelitve obsega prodajalčevega znanja v zvezi s specifično izjavo ali garancijo, ki se zagotavlja.
• Obdobja preživetja: Zastopniki in garancije imajo datum poteka veljavnosti, ki se pogosto imenuje »obdobje preživetja«.
• Košare (minimalne): Prodajalci so zaščiteni pred odškodninskimi zahtevki, dokler skupni znesek ne preseže vnaprej določenega praga košarice, podobno kot zavarovalna odbitna franšiza.
• Omejitve (maksimumi): Odgovornost prodajalca je omejena, kar pomeni, da je odgovoren le za škodo do vnaprej določene najvišje meje, znane tudi kot zgornja meja.

Kvalifikatorji znanja

Ena najpreprostejših metod za zožitev obsega izjave ali garancije je uporaba kvalifikatorja znanja. Ta kvalifikator omejuje prodajalčevo potencialno odgovornost na podlagi tega, kar prodajalec »ve« o dani izjavi.

Na primer, če prodajalec trdi, da so finančni izkazi podjetja v skladu s splošno sprejetimi računovodskimi načeli (GAAP), kupec pa nato odkrije odstopanje od GAAP, je lahko prodajalčeva odgovornost omejena. Vendar pa je obseg prodajalčeve odgovornosti odvisen od natančne opredelitve „znanja“, kot je opredeljeno v kupoprodajni pogodbi.

Pomembno je vedeti, da prodajalci morda ne poznajo vseh vidikov poslovanja, zlasti če je prodajalec odsotni lastnik. Zato je razumljivo, da so prodajalci previdni pri dajanju zagotovil o področjih poslovanja, o katerih imajo morda omejeno znanje. Da bi to rešili, so zagotovila in jamstva pogosto omejena na podlagi prodajalčevega znanja, kot je opredeljeno v kupoprodajni pogodbi.

Vzorčni kvalifikatorji znanja v vrstici vključujejo:

• "Po najboljšem vedenju prodajalca"
• "Po dejanskem vedenju prodajalca"
• "Po vednosti prodajalca"

Te izjave pogosto predhajajo razdelku o pobudah in garancijah v kupoprodajni pogodbi. Na primer, lahko naletite na stavek, kot je »Po najboljšem vedenju prodajalca prodajalec izjavlja in jamči, da ...«. V takih primerih je opredelitev vedenja vključena v samo izjavo in ne ločeno opisana v razdelku »Definicije«.

Tukaj je nekaj primerov definicij znanja :

• Dejansko znanje
• Najboljše vedenje stranke po ustrezni in razumni preiskavi
• Dejansko znanje, brez kakršne koli potrebe po poizvedovanju ali preiskovanju
• Dejansko znanje, ki bi bilo pridobljeno po razumni preiskavi
• Konstruktivno znanje, če bi bilo takšno znanje pridobljeno z ustreznim poizvedovanjem
• Dejansko znanje katerega koli uradnika podjetja
• Dejansko znanje uradnikov in zaposlenih, navedenih v Prilogi XX

V nekaterih kupoprodajnih pogodbah je »znanje« jasno opredeljeno in navedeno v razdelku »Definicije« kupoprodajne pogodbe. Posledično se izraz »znanje« v celotni pogodbi piše z veliko začetnico, da se nanaša na njegov opredeljeni pomen v razdelku »Definicije«.

Specifična opredelitev znanja, kot je opredeljena v pogodbi, ima pomembne posledice za obe vpleteni stranki. Brez kakršnega koli kvalifikatorja znanja bi lahko prodajalec nosil 100-odstotno odgovornost za kakršne koli izjave in jamstva v kupoprodajni pogodbi, ne glede na to, ali se je prodajalec zavedal njihove točnosti ali ne.

Z zožitvijo opredelitve znanja se lahko dinamika bistveno spremeni, kar lahko kupcu prenese breme dokazovanja, da je prodajalec v času podajanja izjave vedel, da je lažna. Prav tako lahko znatno omeji kupčeve pravice do odškodnine s prenosom neznanih tveganj na kupca.

Kupec si bo prizadeval razširiti obseg znanja, da bo zajel »konstruktivno« znanje, ki vključuje informacije, ki bi morale biti znane z razumnim ali ustreznim poizvedovanjem ali ki so skladne s prodajalčevo vlogo v podjetju (npr. domneva se, da ima generalni direktor drugačno raven znanja v primerjavi s tehničnim direktorjem ali direktorjem marketinga).

Kljub temu je bistveno, da obe strani prepoznata, da je negotovost inherentni element, ne glede na njune preference. Zastopstva in jamstva ne merijo le integritete; služijo predvsem kot pravni mehanizem za porazdelitev tveganja.

Posebna pozornost je potrebna, kadar je prodajalec odsotni lastnik z omejenim poznavanjem podjetja. V takih primerih mora biti opredelitev znanja skladna z okoliščinami. Vendar pa morajo prodajalci upoštevati, da kvalifikatorji znanja delujejo tudi kot orodja za razporeditev tveganja. Tako so lahko prodajalci prisiljeni podati izjave o vidikih poslovanja, o katerih imajo omejeno znanje.

Nasprotno pa lahko scenariji, kot je odkup s strani menedžmenta zasebna investicijska podjetja, to pripravljenost omejijo.

Določanje, čigavo znanje je pomembno

Nenazadnje je ključnega pomena opredeliti, od čigavega znanja so zastopniki in jamstva odvisni v pogodbi. Ali se zanašajo izključno na znanje prodajalca ali pa definicija vključuje tudi vpoglede uradnikov ali drugih zaposlenih?

Če je treba v opredelitev vključiti tretje osebe, mora biti prodajalec pripravljen prevzeti tveganje, povezano z odvisnostjo od znanja teh zunanjih oseb. V nekaterih primerih se lahko od uradnikov ali ključnih zaposlenih zahteva, da podpišejo potrdilo, v katerem individualno potrdijo svojo seznanjenost s pooblastili in jamstvi, ki se nanašajo na njihove vloge. Na primer, finančni direktor je lahko pooblaščen za podpis potrdila v zvezi s kakršnimi koli finančnimi zagotovili.

Preživetje

Zastopstva in garancije imajo običajno vgrajen datum poteka veljavnosti. Brez posebne določbe o preživetju postane negotovo, ali bodo veljale tudi po sklenitvi posla, in so lahko predmet zastaralnega roka, povezanega s specifično kršitvijo, kot so okoljska ali davčna vprašanja. Ko se ta določeni rok izteče, prodajalčeva odgovornost za morebitne kršitve običajno preneha veljati, z nekaj izjemami, kot so namerne ali zavestne kršitve ali goljufija.

Kupci pogosto raje vodijo prevzeto podjetje vsaj celo leto oziroma en poslovni cikel, da odkrijejo morebitne kršitve. Posledično se tipična življenjska doba zastopanj giblje od 18 do 24 mesecev.

Na primer: »Zastopanja in garancije prodajalca ostanejo veljavne 18 mesecev po zaključku posla.«

Vendar pa se lahko trajanje obdobij preživetja razlikuje glede na vrsto in naravo predstavitve. Tukaj je nekaj primerov:

• Intelektualna lastnina: Lahko se podaljša do 36 mesecev.
• Okoljsko: Morda nima časovne omejitve.
• Davek: Neomejen ali celoten zastaralni rok v skladu z lokalno, državno ali zvezno zakonodajo.
• Zaposlitev : ERISA in zaposlitvene zadeve lahko trajajo od dveh let do neomejeno.
• Organizacija in naziv: Lahko je neomejeno.
• Skladnost z zakoni: Lahko je neomejena.

Zakaj zastopniki in jamstva za javna podjetja ne preživijo zaključka posla?

Obstajata dva glavna razloga:

• Točnost informacij: Javna podjetja so dolžna Komisiji za vrednostne papirje in borzo (SEC) redno vlagati poročila. Ta regulativna zahteva vliva zaupanje, da javna podjetja spoštujejo višje standarde, zaradi česar so njihove informacije zanesljivejše v primerjavi z zasebnimi subjekti.
• Razpršeno lastništvo: Javna podjetja imajo razpršeno lastniško strukturo, zaradi česar je v primeru kršitve težje odgovarjati posameznim delničarjem. V javnih podjetjih je na voljo manj delničarjev, ki bi lahko odškodovali kupca.

Košare (najmanj)

Zastopniki in garancije skoraj vedno pridejo s spremljevalcem – košarico, ki deluje kot minimalni prag, ki ga je treba preseči, preden prodajalec postane odgovoren. Predstavljajte si jo kot nekaj podobnega zavarovalniški odbitni franšizi.

Oddelek o odškodnini v kupoprodajni pogodbi določa pravila v primeru spora, v njem pa je tudi klavzula, ki opredeljuje košarico (včasih imenovano »Omejitve zneska«). Dokler zahtevki ne presežejo tega praga, je prodajalec zaščiten pred odgovornostjo. Košarica v bistvu določa minimalno izgubo, ki jo mora kupec prevzeti, preden se sproži prodajalčeva odgovornost.

Na primer: Pri večini transakcij združitev in prevzemov boste naleteli na košarico, določeno na 0,75 % kupnine. Pri poslu v vrednosti 10 milijonov bi bila košarica z 0,75 % enakovredna 75.000 dolarjem. Prodajalec torej ne bi bil odgovoren, dokler skupni zahtevki ne bi presegli 75.000 dolarjev.

Tukaj je razlog, zakaj je košara sestavni del procesa:

• Spodbujanje odgovornosti kupca: Podobno kot odbitna franšiza pri zavarovanju tudi košarica motivira kupca, da deli tveganje. Če bi bila košarica določena na nič, bi bil kupec lahko v skušnjavi, da bi vložil številne nepomembne zahtevke, ne da bi imel kaj izgubiti.
• Priznavanje nepopolnosti: Priznava, da noben dogovor ni brezhiben. Stranke sprejemajo, da se bodo pojavili izzivi, in se dogovorijo, da ne bodo stopnjevale težav, dokler ne presežejo pomembnega praga. To poenostavi transakcijo in zagotovi, da se upoštevajo le bistveni zahtevki.
• Izboljšanje učinkovitosti: Z izločitvijo manjših zahtevkov se postopek poenostavi in ​​poveča njegova učinkovitost. To obema stranema omogoča, da se osredotočita na bistvena vprašanja.
• Spodbujanje skrbnosti: Košarica spodbuja kupca k temeljiti skrbnosti, saj ima kupec osebni interes za odkrivanje morebitnih težav, preden postanejo pomembne.

Vzorčne klavzule:

• Prodajalčeva obveznost plačila odškodnine kupcu nastopi šele, ko skupni znesek vseh odškodninskih zahtevkov zoper kupca preseže nakupovalno košarico, ki znaša 50.000 USD.
• „Prodajalec prevzame odgovornost šele, ko skupna škoda preseže 100.000 USD, in izključno za znesek, ki presega 100.000 USD. Vendar pa ta določba izključuje zahtevke iz oddelkov x in xx (npr. davčne, okoljske itd.), kršitve, za katere je bil prodajalec seznanjen pred datumom predstavitve, ali namerne kršitve zavez ali obveznosti. Prodajalec in delničarji so solidarno odgovorni za vso škodo, ki nastane zaradi takšnih kršitev.“
• „Niti prodajalec niti kupec ne prevzemata odgovornosti za odškodnino, dokler skupna škoda, ki jo utrpi odškodninska stranka, ne preseže sto tisoč dolarjev (100.000 USD) (v nadaljevanju „košarica“). Po preseganju košarice je odškodninska stranka upravičena do odškodnine za vso škodo, ki zajema zneske do košarice in morebitni presežek. Ta določba se ne uporablja za škodo, povezano z davki ali ocenami vladnih organov ali zahtevki za namerno goljufijo ali namerno napačno predstavitev v zvezi s kršitvijo izjave ali garancije v tej pogodbi.“

Košara z napitninami v primerjavi z košarico brez napitnin:

Košarica za odlaganje:

• V okviru odlagalne košarice mora prodajalec kupcu v celoti povrniti vse izgube, ko je košarica presežena.
  • Na primer, s košarico v vrednosti 100.000 $ in zahtevkom v vrednosti 101.000 $ bi prodajalec kupcu povrnil 101.000 $, ne le 100.000 $.

Brez napitnin:

• Pri odbitni ali breznapitninski košari prodajalec kupcu povrne le zneske, ki presegajo košarico.
  • V prejšnjem primeru bi prodajalec s košarico v vrednosti 100.000 $ in zahtevkom v vrednosti 101.000 $ kupcu povrnil le 1.000 $.

Delitev odbitne franšize

V nekaterih pogodbah morata obe stranki deliti izgube do zneska odbitne franšize.

Na primer, če je odbitna franšiza v višini 100.000 USD in pride do izgube v višini 101.000 USD, bi kupec prispeval 50.000 USD, prodajalec pa 51.000 USD.

Ta določba od kupca zahteva, da prevzame znaten delež morebitnih izgub, kar spodbuja temeljito skrbnost za zmanjšanje morebitnih izgub. Hkrati pa spodbuja prodajalca, da v imenu kupca pomaga ublažiti manjše izgube. Ta pristop do neke mere odvrača kupce od izkoriščanja odlagališča odpadkov za povračilo "odbitne franšize"

Velikost košarice

Tipična velikost košarice je 0,75 % celotne nakupne cene. Seveda kupci zagovarjajo najnižjo možno košarico, prodajalci pa višji znesek.

Določena zagotovila in jamstva so pogosto izvzeta iz te košarice. Ta običajno vključujejo zadeve, povezane z zaposlenimi, okoljskimi vprašanji, organizacijskimi vprašanji, lastništvom sredstev ali davčnimi zadevami, kot je opisano v naslednji klavzuli:

„Ta člen se ne bo uporabljal za zahtevke iz členov x in xx (npr. davčne, okoljske itd.) ...“

Poleg tega se lahko nakupovalna košarica razveljavi, če prodajalec namerno krši pogodbo, ali pa se omeji na podlagi prodajalčeve vednosti (kot je opredeljeno v pogodbi). Vendar pa mnogi prodajalci izpodbijajo to besedilo, saj je lahko določitev „namernih“ kršitev subjektivna in vodi do dragih sporov.

Primer: »Ta člen se ne uporablja za nobeno kršitev, za katero je prodajalec vedel pred datumom podaje izjav, ali za nobeno namerno kršitev katere koli pogodbe ali obveznosti.«

Zgornje meje (največ)

Zgornja meja predstavlja najvišjo raven odgovornosti, ki jo lahko prodajalec prevzame do kupca. V večini transakcij se zgornje meje običajno gibljejo med 10 % in 20 % celotne nakupne cene podjetja. Ko je ta zgornja meja presežena, prodajalčeva odgovornost za škodo do kupca običajno preneha, z nekaj manjšimi izjemami (kot so primeri goljufij).

Za posebne izjave in jamstva se lahko zgornje meje določijo višje ali pa ostanejo neomejene. Te običajno vključujejo:

• Intelektualna lastnina
• Lastništvo sredstev
• Zadeve zaposlenih
• Ugodnosti za zaposlene, ERISA
• Okoljska vprašanja
• Davčne zadeve
• Organizacijske težave

Na primer: »Skupna škoda, ki jo lahko kupec povrne zaradi kakršne koli kršitve teh izjav in jamstev, ne sme presegati 35.000 USD.«

Splošne smernice

Tukaj je jedrnata referenčna tabela, ki opisuje splošna priporočila za košare, zgornje meje in obdobja preživetja.

Splošne smernice o določbah o odškodnini za košare, zgornje meje in obdobja preživetja
	Košara	Zgornja meja (% od nakupne cene)	Obdobje preživetja
Lastništvo sredstev	Nobena	100%	Neomejeno
Davki	Nobena	100%	Neomejeno
Organizacija	Nobena	100%	Neomejeno
Zaposleni, ERISA	0,75 % do 1,0 %	20%	24 do 36 mesecev
IP-naslov	0,75 % do 1,0 %	20%	24 do 36 mesecev
Okoljsko	0,75 % do 1,0 %	od 10 % do 100 %	24 do 36 mesecev
Vse ostalo	0,75 % do 1,0 %	10 % do 20 %	18 do 24 mesecev

---

Odškodnina in pravna sredstva

Ko se po sklenitvi posla pojavi težava, se stranki obrneta na poglavji »Odškodnina« in »Splošno« kupoprodajne pogodbe, da določita, kako se bo spor reševal.

Razdelek »Odškodnina« običajno zajema naslednje točke:

• Stranke : Pojasnjuje, kdo je odgovoren za odškodnino. Ali je pri odškodnini kupca udeležen en delničar ali vsi delničarji? Če je vključenih več delničarjev, ali so solidarno odgovorni? Ali kupec odškodnino plača tudi prodajalcu?
• Področje uporabe : To opisuje, kaj spada pod odškodnino. Pogosto vključuje kršitve izjav in jamstev, kršitve pogodb, neskladnost z zakoni in obveznosti, povezane s sredstvi. Pogajanja se pogosto vrtijo okoli posebnosti področja uporabe. Nekateri sporazumi lahko vključujejo ločena pravna sredstva, ki jih razdelek o odškodnini ne zajema, kot so sporazumi o nekonkurenci.
• Pravna sredstva : Določa, ali je odškodnina edino pravno sredstvo ali so na voljo druga pravna sredstva.
• Veljavnost : To določa, kako dolgo veljajo obveznosti iz sporazuma, kot so izjave, jamstva in zaveze.
• Omejitve : Določa finančne omejitve, kot so košarice in zgornje meje, glede obveznosti odškodnine.
• Depozit : Navaja, ali bo del kupnine zadržan v deponiranem računu, vključno z zneskom, trajanjem in pogoji deponiranja.
• Pravica do pobota : Preučuje, ali ima kupec pravico do pobota z obveznostmi, kot so menice ali svetovalne pogodbe.
• Postopek odškodnine : Podrobnosti o tem, kako se obravnavajo zahtevki za odškodnino, vključno z vlogo odškodninske stranke pri obrambi zahtevka.

Razdelek »Splošne določbe« kupoprodajne pogodbe običajno zajema:

Zadeve, povezane s spori:

• Pristojnost : Obravnava možnosti reševanja sporov, vključno s sodnimi postopki, arbitražo, mediacijo, sojenji s poroto in drugimi. Zajema izbiro foruma, izbiro mediatorjev ali arbitrov, pravila mediacije ali arbitraže, odgovornost za stroške, razpoložljiva pravna sredstva, dokončnost odločitev in sorodne vidike.
• Izvrševanje : Lahko zagotovi dodatna pravna sredstva, kot sta posebna izpolnitev ali prepoved.
• Opustitev : Pogosto navaja, da so pravice kumulativne in da neuveljavljanje pravice ne pomeni odpovedi.
• Veljavno pravo : Določa, pravo katere države ureja pogodbo.

Določitev vira odškodnine:

Ključnega pomena je, da v pogodbi določite vir odškodnine. Vprašanja, ki jih je treba upoštevati, vključujejo:

• Kdo je odgovoren za izplačilo odškodnine?
• Če je v podjetju, ki se prodaja , ali so za odškodnino kupcu odgovorni vsi delničarji ali le večinski delničarji?
• Ali je prodajalec sam odgovoren za povračilo škode kupcu?

Običajno večina delničarjev, ki prodajajo, nosi odgovornost za osebno odškodnino kupca. Da bi delničarja, ki prodaja, zavezal k odškodninski klavzuli, mora bodisi neposredno podpisati kupoprodajno pogodbo bodisi predložiti »pridružitveno izjavo«. To je zato, ker po datumu zaključka prodaje subjekt, ki prodaja, pogosto preneha obstajati. Če še vedno obstaja, se njegovo premoženje običajno razdeli med delničarje, tako da ostane minimalno sredstev za morebitne odškodninske zahtevke.

Za poenostavitev zadev za kupca in izogibanje pregonu več delničarjev se pogosto uporabljajo varščine. Če je več delničarjev, ki prodajajo, je priporočljivo, da prodajalci zahtevajo omejitev svoje odgovornosti na "solidarno" (individualno) odgovornost namesto na "solidarno" odgovornost.

Postopki in posebnosti odškodnine:

Klavzula o odškodnini mora zajemati tudi naslednje vidike:

• Določitev razpoložljivih pravnih sredstev v primeru kršitve.
• Opis postopka reševanja sporov, ki se pogosto začne s pisno pritožbo. Če stranki ne moreta rešiti težave, mora sporazum določati postopek reševanja sporov.
• Obravnavanje postopkovnih vidikov odškodninskih zahtevkov.
• Opredelitev udeležbe strank v sodnih postopkih.
• Določitev zahtev glede obvestila.
• Vzpostavitev nadzora nad obrambo zahtevkov tretjih oseb.
• Pojasnitev metod za izterjavo odškodninskih zahtevkov, vključno z morebitnimi omejitvami, povezanimi z zneski varščine.
• Opredelitev pravic obeh strank do dostopa do informacij.
• Opredelitev pravic do subrogacije.
• Pojasnitev, ali je odškodnina edino pravno sredstvo.
• Obravnavanje vpliva zavarovalnih izplačil na obveznosti izplačila odškodnin.
• Preučitev, ali neukrepanje v primeru kršitve pomeni odpoved.
• Določanje izbire odvetnika za obrambo v odškodninskih zahtevkih in dodelitev nadzora nad obrambo in povezanimi stroški.

Odškodnina kupca

Poleg prodajalčevega jamstva za odškodnino je standardna praksa, da kupec v zameno prevzame tudi lastne zaveze glede odškodnine. Te običajno zajemajo kupčeve zaveze, kot so zagotavljanje nadaljnje zaposlitve in ugodnosti za ključno osebje s strani prodajalca. Poleg tega lahko kupec prevzame tudi odgovornost za odškodnino prodajalca za morebitne okoljske obveznosti ali neporavnane obveznosti.

Tukaj je primer besedila o odškodnini:

Kupec se trdno zavezuje, da bo delničarje, prodajalca, kot tudi vse uradnike, direktorje, delničarje, predstavnike, podružnice, prevzemnike, pravne naslednike ter sedanje in nekdanje zaposlene prodajalca, vsakega v okviru svojih vlog, odškodnil, branil, varoval in oprostil odgovornosti pred, proti in v zvezi z:

• (a) Vsa škoda, ki jo je utrpel, jo je utrpel ali plačal prodajalec ali katere koli druge stranke, upravičene do odškodnine s strani prodajalca, neposredno ali posredno izhajajoča iz:
  • (i) Kakršna koli kršitev jamstev, ki jih Kupec zagotavlja v tej Pogodbi ali v kateri koli Prilogi ali potrdilu, ki ga je Kupec izdal ali je bil izdan v njegovem imenu v zvezi s to Pogodbo.
  • (ii) Neizpolnitev katere koli pogodbe ali dogovora, določenega v tej pogodbi, s strani kupca.
  • (iii) Lastništvo pridobljenih sredstev ali upravljanje podjetja s strani kupca po datumu zaključka posla.
• (b) Vsa škoda, povezana s katero koli od zgoraj navedenih okoliščin ali z uveljavljanjem tega oddelka.

Vzorec odškodninske klavzule

Vsak od prodajalcev in delničarjev se skupaj in individualno zavezuje, da bo kupca, pa tudi vse uradnike, direktorje, delničarje, predstavnike, podružnice, prevzemnike, pravne naslednike ter sedanje in nekdanje zaposlene kupca, odvezal odgovornosti, branil, ščitil in oprostil odgovornosti, izključno v okviru svojih pristojnosti (v nadaljnjem besedilu »odškodninske stranke kupca«) pred, proti in v zvezi z:

• (a) Vse obveznosti, zahtevki, izgube, škode, kazenske odškodnine, vzroki za tožbe, tožbe, upravni postopki, zahtevki, sodbe, poravnave, kazni ter stroški in izdatki (vključno z, vendar ne omejeno na, razumne odvetniške stroške, potne stroške, stroške izvedencev in izdatke vseh vrst in narave), skupaj imenovani »škoda«, ki jo je utrpel, utrpel, nastal ali plačal kupec ali katera koli druga kupčeva odškodninska stranka, ki je neposredno ali posredno posledica:
  • (i) Kakršno koli napačno predstavitev ali kršitev jamstva s strani Prodajalca ali katerega koli Delničarja v tej Pogodbi ali v kateri koli Prilogi ali potrdilu, ki ga je Prodajalec ali kateri koli Delničar zagotovil v povezavi s to Pogodbo.
  • (ii) Neizpolnitev katere koli zaveze ali sporazuma, določenega v tej Pogodbi, s strani Prodajalca ali katerega koli Delničarja.
  • (iii) Prodajalčevo poslovanje, poslovanje ali sredstva pred datumom zaključka posla ali dejanja ali opustitve direktorjev, uradnikov, delničarjev, zaposlenih ali zastopnikov Prodajalca pred datumom zaključka posla (razen prevzetih obveznosti).
  • (iv) Izključene obveznosti.
• (b) Kakršna koli škoda, povezana z zgoraj navedenimi okoliščinami ali izvrševanjem tega oddelka.

Postopek obveščanja ; Zahtevki: Če odškodninska stranka v razumnem roku po prejemu obvestila o zahtevku ne prevzame obrambe pred zahtevkom tretje osebe, ima odškodninska stranka pravico (z nadaljnjim obvestilom odškodninski stranki) prevzeti obrambo, poravnavo ali kompromis glede zahtevka tretje osebe na stroške in tveganje odškodninske stranke.

Tukaj je poenostavljeno besedilo odškodnine: »Prodajalec bo kupca odškodoval, branil in ščitil pred kakršno koli finančno izgubo, pravno odgovornostjo, škodo ali stroški, ki bi nastali zaradi kršitev zgoraj navedenih izjav in jamstev.«

Pregled procesa

Ta razdelek opisuje vlogo zagotovil in jamstev v širšem postopku nakupa ali prodaje podjetja .

Spreminjajoče se pozicije moči

Pri nakupu ali prodaji podjetja je bistveno prepoznati, kako se razmerje moči med kupcem in prodajalcem spreminja med potekom transakcije. Seveda bosta obe strani iskali ugodne pogoje, ko bosta imeli prednost, in si bosta prizadevali zaščititi svoje položaje, ko bosta imeli manjšo pogajalsko moč.

Sprva ima prodajalec običajno prednost. Vendar pa se ta prednost hitro prenese na kupca po podpisu pisma o nameri. Pred podpisom pisma o nameri se lahko prodajalec pogaja z več potencialnimi kupci. Ko pa je pismo o nameri podpisano, je prodajalec običajno zavezan pogajati se izključno z enim kupcem, zlasti če pismo o nameri vsebuje klavzulo o »prepovedi nakupovanja«, kar je običajno. Ta ekskluzivnost znatno zmanjša prodajalčev pogajalski vpliv od trenutka podpisa pisma o nameri do sklenitve posla.

Pogodba o nerazkrivanju podatkov

Preden kupec dobi dostop do podrobnih informacij o podjetju, mora običajno podpisati sporazum o zaupnosti ali nerazkritju (NDA) . Ko je ta sporazum podpisan, kupec dobi dostop do prodajalčevega memoranduma o zaupnih informacijah (CIM) .

Večina pogodb o nerazkrivanju podatkov vključuje klavzulo, ki omejuje prodajalčeve izjave na tisto, kar je izrecno navedeno v kupoprodajni pogodbi. Druge lahko vključujejo določbo, ki na splošno obravnava zanesljivost informacij, ki jih prodajalec posreduje kupcu, in omejuje posebne izjave na tiste, ki so izrecno navedene v kupoprodajni pogodbi, kot je prikazano spodaj:

„Potrjujete, da je prodajalec v gradivo zaupnih informacij vključil informacije, za katere družba meni, da so zanesljive za vašo oceno. Vendar niti družba niti njeni zastopniki, predstavniki ali zaposleni ne dajejo nobenih izrecnih ali implicitnih zagotovil ali jamstev glede točnosti ali popolnosti teh informacij. Izključna odgovornost družbe za zagotovila in jamstva je v okviru morebitne dokončne pogodbe o prevzemu.“

Izrazni list

Včasih lahko kupec prodajalcu predloži seznam pogojev poslovanja, preden odda uradno pismo o nameri (LOI). Glavni cilj seznama pogojev poslovanja je poenostaviti razprave, pri čemer se osredotočiti na temeljne pogoje transakcije, namesto da bi se poglabljal v zapleten pravni jezik, ki ga običajno najdemo v LOI. Ta pristop obema stranema prihrani dragoceni čas, saj zagotovi uskladitev ključnih pogojev, preden se vloži veliko truda v pogajanja o natančnem besedilu LOI.

Pogoji poslovanja lahko vsebujejo splošno sklicevanje na izjave in jamstva, ki bodo na koncu vključena v kupoprodajno pogodbo, kot je prikazano v naslednjem primeru:

„Predlagani pogoji, ki urejajo kupoprodajno transakcijo, so odvisni od: pogajanj in podpisa dokončnega sporazuma, ki opisuje izjave in jamstva obeh strank, zaveze in vse običajne določbe za transakcije te vrste.“

Pismo o nameri

Ko je kupec pripravljen ponuditi ponudbo, bo predložil pismo o nameri (LOI). Prodajalci, ki si pogosto želijo začeti transakcijo in doseči ciljno črto, se lahko pohitijo s podpisom LOI. Skušnjava je, da pomislimo: »Skoraj smo tam, le še nekaj metrov.« Ampak, počakajte, ko sprejmete LOI, ste dejansko šele na 30-jardni črti, pred seboj pa imate še celih 70 jardov.

Podpis pisma o nameri pomeni začetek intenzivnega postopka skrbnega pregleda. Žal mnogi prodajalci podcenjujejo izzive, ki jih čakajo na preostalih 70 metrih. Pot od pisma o nameri do sklenitve posla lahko traja več mesecev ali celo dlje, manj kot polovica podjetij pa uspešno doseže končno cono.

Ta faza je ključna za prodajalce in njihov pogajalski vpliv se zmanjša takoj, ko je pismo o nameri podpisano. Vendar pa prodajalci v tej fazi pogosto postanejo navdušeni in nestrpni, zato pismo o nameri naglo podpišejo, ko je cena dogovorjena, včasih pa spregledajo druge ključne pogoje. Tukaj je bistvena previdnost, saj pismo o nameri vsebuje ključne določbe, ki bodo urejale odnos med strankama, dokler posel ni dokončan.

V večini primerov je večina določil v pismu o nameri nezavezujočih, razen nekaj izbranih, kot so klavzule o zaupnosti in ekskluzivnosti. Poleg tega pismo o nameri običajno določa časovni okvir za pripravo kupoprodajne pogodbe in določa, da bo kupoprodajna pogodba vključevala izjave, jamstva, zaveze in običajno besedilo o odškodnini, prilagojeno velikosti in naravi transakcije.

Čeprav pismo o nameri ne zajema celotnega obsega zagotovil in jamstev, se lahko stranke odločijo, da v njem obravnavajo morebitne sporne zadeve, da bi preprečile morebitne spore, ki bi lahko povzročili prekinitev posla. Priporočljivo je, da ima vaš odvetnik dostop do študij M&A Deal Points, ki jih je objavila Ameriška odvetniška zbornica in ponujajo vpogled v običajne pogoje za transakcije vaše velikosti in vrste.

Pametno se je o spornih vprašanjih pogajati že v fazi pisma o nameri, namesto da bi jih preložili na poznejši čas v transakciji. Če svetovalec za združitve in prevzeme predvideva morebitne sporne točke, si bo prizadeval za izčrpno besedilo, še preden bo podpisano pismo o nameri. Ta proaktiven pristop je boljši od vlaganja znatnega časa in virov v pogajanja s kupcem, nakar bi se v zadnjem trenutku soočili z ovirami, ki bi lahko povzročile težave pri sklepanju poslov. Odlašanje s temi pogovori daje kupcu precejšen pogajalski vpliv, tudi če so njegove zahteve nerazumne.

Tukaj je vzorec besedila, ki ga je mogoče vključiti v pismo o nameri za obravnavo izjav in jamstev, tako v dokončnem sporazumu kot tudi v samem pismu o nameri:

„Kupec bo nemudoma pripravil in prodajalcu najkasneje v 10 dneh po zaključku skrbnega pregleda kupca dostavil celovito kupoprodajno pogodbo (v nadaljnjem besedilu „kupoprodajna pogodba“). Ta kupoprodajna pogodba bo zajemala standardne pogoje, običajne za transakcije te vrste, vključno s tipičnimi izjavami, jamstvi, zavezami in odškodninami. Vključeni bodo tudi vsi dodatni pogoji, ki jih zahteva skrbni pregled. Izjave v zvezi z družbo bodo običajno veljale tri leta po zaključku posla. Vendar pa se lahko za nekatere postavke, kot so okoljske, davčne, ERISA in zadeve v zvezi z lastništvom, njihovo obdobje veljavnosti podaljša za daljše obdobje, v nekaterih primerih pa za nedoločen čas.“

Poleg tega je tukaj besedilo pisma o nameri, ki obravnava izjave in jamstva, podana v samem pismu o nameri:

„Prodajalčevo sprejetje pogojev in določil, opisanih v tem pismu, služi kot izjava in jamstvo, da prodajalec ni sklenil nobenih zavezujočih sporazumov ali sprejel obveznosti v zvezi s tukaj omenjenimi transakcijami. Prodajalec se s tem zavezuje, da bo kupca odškodoval in ščitil pred kakršnimi koli izgubami, zahtevki, škodo, odgovornostmi (vključno z dejanji ali postopki, ki so bili sproženi ali zagroženi v zvezi s temi zadevami) in povezanimi stroški, ki izhajajo iz ali so povezani s kakršno koli kršitvijo zgoraj omenjene izjave in jamstva. Te zaveze družbe in prodajalca bodo ostale v veljavi tudi v primeru odpovedi tega pisma in bodo ostale v veljavi ne glede na to, ali je bil sklenjen dokončen sporazum.“

Ključni elementi obrazca s pogoji: Predlagana kupoprodajna transakcija v skladu s temi opisanimi pogoji je odvisna od posebnih pogojev, vključno s pogajanji in podpisom celovitega sporazuma, ki opisuje izjave in jamstva obeh strank, skupaj z običajnimi zavezami in drugimi določbami, značilnimi za tovrstne transakcije.

Dolžna skrbnost

Obseg zagotovil in jamstev (reps & warrants), ki jih predlaga kupec, je odvisen od ugotovitev njegove skrbnosti.

Podobno na temeljitost kupčeve skrbnosti vpliva obseg, v katerem je prodajalec pripravljen dati zagotovila.

Ključnega pomena je razumeti, da bi morali zastopniki in jamstva dopolnjevati skrbni pregled in ne nadomeščati njega. Nasprotno pa skrbnega pregleda ne bi smeli šteti za nadomestek za zanesljiva zastopnika in jamstva. Ta dva vidika bi morala delovati skupaj.

Pomembno je vedeti, da skrbni pregled morda ne bo odkril vseh težav v podjetju. Vedno obstaja možnost, da se med tem postopkom kaj spregleda. Zastopstva in garancije služijo kot varovalo, ki nudi zaščito pred težavami, ki se med skrbnim pregledom morda ne bodo odkrile.

Poleg tega bi moral biti skrbni pregled dvosmerna ulica. Medtem ko se skrbni pregled običajno izvaja pri prodajalcu, bi moral prodajalec skrbno pregledati tudi kupca, zlasti če prodajalec odobri kredit ali sprejme kupčeve delnice kot del posla.

Obseg skrbnega pregleda ter zastopanj in jamstev je neločljivo povezan z vrsto in velikostjo podjetja. Industrijsko podjetje bo na primer potrebovalo drugačen okvir skrbnega pregleda ter zastopanj in jamstev v primerjavi s tehnološko usmerjenim podjetjem. Ne glede na vrsto podjetja se morajo skrbni pregled in zastopanja in jamstva brezhibno dopolnjevati.

Priprava kupoprodajne pogodbe

Odvetnik kupca običajno prevzame vodilno vlogo pri sestavi kupoprodajne pogodbe, ko je postopek skrbnega pregleda že v teku. Izjave in jamstva (reps & warrants) v kupoprodajni pogodbi so običajno navedena pritrdilno, z vsemi izjemami ali omejitvami, podrobno opisanimi v razkritjih.

Ker je običajno, da kupec začne pripravo kupoprodajne pogodbe, začetni osnutek kupca določi ton za pogajanja. Osnutek, ki je močno pristranski v korist kupca, pogosto vodi do spornih in dolgotrajnih pogajanj. Nasprotno pa bolj uravnotežen začetni osnutek običajno pospeši postopek in spodbuja bolj gladka pogajanja.

Bistveno je vedeti, da kupčev prvi osnutek kupoprodajne pogodbe, vključno s pooblastili in jamstvi, služi tako kot orodje za razkritje kot tudi kot sredstvo za razdelitev tveganja med kupcem in prodajalcem. Če ima kupec negotovosti glede katerega koli vidika poslovanja, bo pooblastilo, ki zajema to področje, prodajalca prisililo, da razkrije morebitne izjeme. V tem smislu kupoprodajna pogodba deluje kot mehanizem za opredelitev delitve tveganja med strankama.

Občasno nekateri prodajalci uporabijo taktiko, da razkritja zadržijo do zadnjih faz pogajanj. Ta strategija ima lahko različne rezultate, bodisi v korist prodajalca bodisi v njegovo škodo, zato jo je treba pred izvedbo skrbno oceniti.

Kupoprodajna pogodba in njene sestavine

Dokument, ki je dokončno sestavljen in podpisan v zaključni fazi, je splošno znan kot kupoprodajna pogodba, čeprav se lahko uporablja tudi pod temi imeni:

• Dokončna kupoprodajna pogodba (DPA) – splošni izraz, ki zajema kupoprodajno pogodbo.
• Pogodba o nakupu sredstev (APA) – uporablja se pri prodaji sredstev.
• Pogodba o nakupu delnic (SPA) – uporablja se pri prodaji delnic.

Struktura in vsebina kupoprodajne pogodbe sta odvisni predvsem od tega, ali gre za prodajo sredstva ali delnic. V večini primerov kupoprodajne pogodbe za transakcije nižjega srednjega trga običajno obsegajo od 20 do 50 strani, brez prilog in prilog.

Kupoprodajna pogodba vsebuje več ključnih klavzul ali oddelkov:

• Cena in pogoji
• Izjave in jamstva
• Zaveze – To so lahko pritrdilne ali negativne obveznosti, naložene kupcu in prodajalcu, tako pred kot po sklenitvi posla.
• Pogoji – To so nepredvidene okoliščine, ki morajo biti izpolnjene, preden so stranke pravno zavezane skleniti posel.
• Klavzule o odškodnini
• Razne določbe

Poleg tega lahko kupoprodajna pogodba vključuje različne priloge, kot so:

• Priloge k razkritjem – Te opisujejo izjeme od izjav in jamstev.
• Kupoprodajna pogodba (v primeru prodaje sredstva)
• Pogodbe o prenosu – uporabljajo se za prenos pogodb, avtorskih pravic, blagovnih znamk, patentov itd.
• Zadolžnica
• Varnostni sporazum
• Medupniški/podrejeni sporazumi
• Pogodbe o zaposlitvi
• Svetovalne pogodbe
• Sporazumi o nekonkurenci
• Sporazumi o nerazkritju
• Pogodba o varščini
• Pogodba o zaslužku

Stranke, vključene v kupoprodajno pogodbo

Tisti, ki podpišejo pogodbo, se štejejo za njene stranke. Ko prodajalec podpiše pogodbo kot uradnik korporacije, je v večini primerov običajno zaščiten pred osebno odgovornostjo za kršitve pogodbe.

V mnogih primerih prodajalec po zaključku posla preneha obstajati. Posledično večina kupcev vztraja, da večinski delničarji prodajalca podpišejo kupoprodajno pogodbo kot posamezniki (namesto kot direktorji podjetja). Druga možnost je, da se del kupnine rezervira na varščinskem računu za kritje obveznosti odškodnine. Delničarji se lahko odločijo tudi za podpis sporazuma o pridružitvi, ki jih zavezuje k kupoprodajni pogodbi.

Zaveze

Zaveze so zaveze k izvedbi ali opustitvi določenih dejanj in redko povzročajo spore v kupoprodajnih pogodbah. Določajo odgovornosti strank od podpisa pogodbe do njene sklenitve, včasih pa tudi po njej. Čeprav nekatere kupoprodajne pogodbe združujejo zaveze z izjavo in jamstvom, priporočamo, da jih zaradi jasnosti ločite.

Tukaj je vzorec besedila pogodbe: »Do zaključka posla bo prodajalec še naprej posloval v običajnem poteku in si po najboljših močeh prizadeval za ohranjanje pozitivnih odnosov z dobavitelji, strankami, najemodajalcem in drugimi vpletenimi stranmi.«

Kot smo že omenili, so lahko pogodbene pogodbe pritrdilne (obljuba o nečem) ali negativne (obljuba o nečem, da se nečesa ne bo storilo). Najpomembnejša pogodba običajno zavezuje prodajalca, da bo do zaključka posla ohranil običajno poslovanje, pri čemer je potrebna njegova odobritev za vse pomembne spremembe, kot so nakup nove opreme, zaposlovanje osebja ali sprememba ureditve nadomestil za zaposlene.

Predzaključne pogodbe začnejo veljati, ko je kupoprodajna pogodba podpisana pred datumom zaključka. Določajo, kako se bo podjetje upravljalo v obdobju med podpisom in zaključkom. V primerih, ko se podpis in zaključek zgodita hkrati, predzaključne pogodbe pogosto niso potrebne. Vendar pa lahko stranke vključijo po zaključku , zlasti če prodajalec financira del posla. Te pogodbe lahko vključujejo prizadevanja za pridobitev potrebnih soglasij, olajšanje zaključka transakcije, obvezno izmenjavo informacij med skrbnim pregledom ali omejitev pogajanj prodajalca z drugimi strankami (primer negativne pogodbe).

Pogodbe po sklenitvi posla pogosto zahtevajo, da kupec ponudi zaposlitev določenemu številu zaposlenih pri prodajalcu in tem zaposlenim zagotovi posebne ugodnosti. Prodajalca lahko tudi zavežejo k pomoči pri izterjavi neporavnanih terjatev. Omeniti velja, da po sklenitvi posla ostanejo v veljavi le pogodbe po sklenitvi posla .

Pogoji

Pogoji, pogosto imenovani nepredvideni dogodki, so predpogoji, ki morajo biti izpolnjeni, preden se stranke zavežejo k zaključku transakcije. Ko je kupoprodajna pogodba podpisana pred zaključkom posla, so vključeni pogoji, ki določajo te zahteve. Ko so vsi pogoji izpolnjeni, se lahko posel zaključi. Ta razdelek je včasih označen tudi kot »prekinitev«. Običajno opisuje vrsto pogojev, ki morajo biti izpolnjeni za nadaljevanje sklenitve posla.

Pomembno je omeniti, da pogoji ne trajajo dlje od sklenitve posla. Nasprotno pa izjave in jamstva (R&W) ostanejo veljavni tudi po sklenitvi posla. Ta razlika je pomembna za vpletene stranke, saj del o R&W ostane ključen še nekaj let po sklenitvi posla (običajno 18 do 24 mesecev). Nasprotno pa večina drugih delov kupoprodajne pogodbe nima nadaljnjih posledic po zaključku posla.

Kršitev pogoja strankam zagotavlja oprostitev obveznosti sklenitve posla, vendar verjetno ne bo povzročila možnosti vložitve tožbe. V večini primerov je edino pravno sredstvo za kršitev pogoja pravica do odstopa od transakcije, ki se pogosto imenuje »pravica do odpovedi«. Čeprav so stroški odpovedi pogosti pri transakcijah združitev in prevzemov, ki vključujejo delniške družbe, so pogosti pri transakcijah srednjega trga. Pravila in postopki se bistveno razlikujejo za zasebna in javna podjetja .

Ključni pogoj za sklenitev posla je materialna točnost izjav in jamstev (R&W). V bistvu je vsaka izjava pogoj za sklenitev posla. To uvaja časovni zaplet. Kupoprodajna pogodba pogosto določa, da morajo biti R&W točne pred sklenitvijo posla. Vendar pa se pojavi pomembno vprašanje, ko prodajalec v prilogah k razkritju razkrije izjemo: Ali R&W še vedno veljajo za točne? Ta zapletenost ni redka pri transakcijah združitev in prevzemov, stranke pa morajo kljub tem sivim območjem še naprej napredovati k sklenitvi posla.

Uspešno vodenje transakcije združitve in prevzema srednjega trga zahteva določeno raven zaupanja z obeh strani, pri čemer se zavedamo, da v pogodbah ni mogoče izčrpno dokumentirati vseh nepredvidenih dogodkov. Pravzaprav poskus zajemanja vseh možnih scenarijev le podaljša transakcijo in zmanjša verjetnost sklenitve posla. Čas je lahko škodljiv za posle, ne glede na to, ali se porabi za podrobnosti ali za učinkovito napredovanje k sklenitvi posla. Izkušen svetovalec lahko nudi dragocene nasvete o tem, kdaj se zanesti na zaupanje in kdaj formalizirati sporazume v pisni obliki.

Drugo vprašanje, ki ga je treba upoštevati, je, kaj se zgodi, če kupec izve za kršitev pred datumom zaključka posla, vendar se kljub tej kršitvi odloči za nadaljevanje sklenitve posla.

Na primer, če je prodajalec izjavil, da je vsa zaloga prodajna, kupec pa odkrije, da del ni, in se vseeno odloči skleniti posel, ali kupec ohrani pravico, da pozneje toži prodajalca zaradi kršitve izjave?

Čeprav bi bile podrobnosti opisane v kupoprodajni pogodbi, bi bil kupec v večini primerov pogodbeno zavezan k zaključku posla in bi mu verjetno prepovedali tožiti prodajalca zaradi kršitve izjav in jamstev, za katere je bilo pred sklenitvijo posla znano, da so netočne.

Na splošno prodajalci raje podelijo kupcem pravico do preklica transakcije le v primerih bistvenih netočnosti v izjavah in jamstvih. Po drugi strani pa kupci pogosto zahtevajo širše pravice, tudi za nebistvene netočnosti v teh izjavah. Poleg tega je zaključek posla običajno odvisen od pogodbenih obveznosti. Če prodajalec ne posluje po dogovoru, ima kupec možnost odstopiti.

Skratka, zaupajte svojemu odvetniku, da se ukvarja s pravnimi zapletenostmi, medtem ko se vi osredotočite na upravljanje svojega podjetja . Naj on obvlada tehnične vidike, medtem ko vi usmerjate potek.

Tukaj je nekaj pogojev, ki jih morajo stranke izpolniti, da lahko nadaljujejo s zaključkom:

• Prodajalec mora izpolniti vse obveznosti, navedene v kupoprodajni pogodbi.
• Vse izjave in jamstva prodajalca morajo ostati točne na dan zaključka posla.
• Kupcu je treba predložiti vsa potrebna dovoljenja in soglasja prodajalca.
• Vsi potrebni ukrepi za prenos intelektualne lastnine na kupca morajo biti opravljeni.
• Premoženje podjetja mora biti prosto in brez kakršnih koli obremenitev.
• Pridobiti je treba vsa bistvena soglasja tretjih oseb.
• Podjetje ne bi smelo doživeti »bistvene negativne spremembe« (MAC), izraza, uvedenega po finančni krizi 2008–2009, ki presega okvir tega članka.
• Vsi navedeni dokumenti, omenjeni v kupoprodajni pogodbi, kot so menice ali sporazumi o nekonkurenci, morajo biti dostavljeni zadevnim strankam.

Tukaj je izjava, ki zagotavlja točnost ponovitev in jamstev ob zaključku posla:

„Izjave in jamstva, ki jih prodajalec in delničarji podajo v tej pogodbi ali kateri koli priloženi prilogi, ostanejo v vseh bistvenih pogledih resnične in točne od datuma zaključka, kot če bi bile podane takrat.“

Kdaj se postopek skrbnega pregleda konča? Kaj pa, če se med podpisom pogodbe in dejansko sklenitvijo posla zgodijo nepričakovani dogodki?

Preprost in stroškovno učinkovit odgovor je, da se posvetujete s kupoprodajno pogodbo. Vendar pa je bolj zapleten in pogosto dražji odgovor, ki ga dajejo prednost pravnim strokovnjakom, »odvisno«

Ko je kupoprodajna pogodba podpisana (čeprav se večina podpiše ob sklenitvi posla ali po njej), ta prevzame odgovornost za urejanje kupčeve obveznosti glede nadaljevanja posla, zlasti s »predpogoji pred sklenitvijo posla«. Številne kupoprodajne pogodbe vsebujejo klavzulo o »bistvenih negativnih spremembah/učinkih« (MAC/MAE), ki opisuje pogoje, ki kupcu omogočajo, da odpove pogodbo. Namen klavzule MAC je razporediti tveganje na prodajalca v primeru znatnih upadov ali katastrofalnih incidentov, ki vplivajo na poslovanje med podpisom in sklenitvijo posla. V bistvu, če so kršene kakršne koli pogodbene obveznosti, pogoji sklenitve niso izpolnjeni ali če so izjave in jamstva ob sklenitvi posla neresnična, kupec ni dolžan skleniti posla.

Če se zgodi dogodek, zaradi katerega je izjava neresnična, mora prodajalec o tem nemudoma obvestiti kupca. To lahko na primer vključuje izgubo pomembne stranke ali soočenje s tožbo. Nekatere kupoprodajne pogodbe lahko kupca zavezujejo, da takoj obvesti prodajalca o odkritju kršitve in od kupca zahtevajo, da bodisi prekine pogodbo bodisi se odpove kršitvi in ​​nadaljuje s sklenitvijo posla. Brez takšne obveznosti bi kupec lahko te informacije zadržal in jih razkril v zadnjem trenutku kot pogajalsko taktiko . Tukaj je primer takšne določbe:

„Prodajalec bo kupca nemudoma pisno obvestil o vsaki spremembi dejstev in okoliščin, zaradi katere bi lahko bile katere koli od tukaj navedenih izjav in jamstev prodajalca bistveno netočne ali zavajajoče.“

Vzorec besedila za odpoved pogodbe za prodajalca:

To pogodbo lahko prodajalec kadar koli pred zaključkom pogodbe odpove, če kupec (i) bistveno ne izpolni katere koli od svojih obveznosti iz te pogodbe, ki jih je treba izpolniti na dan zaključka pogodbe ali pred njim, (ii) bistveno krši katero koli od svojih izjav, jamstev ali zavez iz te pogodbe, pod pogojem, da takšna neizpolnitev ali kršitev ni odpravljena v 30 dneh po tem, ko je prodajalec kupca obvestil o svoji nameri, da odpove to pogodbo.

Znižanje

Pogoj »odstopa« od kupca in prodajalca zahteva, da med postopkom sklepanja posla . Ta zahteva pride v poštev, če med podpisom kupoprodajne pogodbe in dejansko sklenitvijo posla preteče čas. V bistvu morajo biti izjave in jamstva ne le točna na dan podpisa kupoprodajne pogodbe, temveč morajo ostati točna (v vseh bistvenih vidikih) od tega datuma do sklenitve posla.

Če pride do znatne spremembe izjav in jamstev in kupoprodajna pogodba vključuje pogoj, ki določa, da morajo biti ti pogoji resnični ob zaključku posla, ima kupec morda možnost prekiniti transakcijo. Namen pogoja o zavrnitvi posla je prenesti odgovornost za uspešnost podjetja pred zaključkom posla na prodajalca. Kupec želi zagotoviti, da bo podjetje, ki ga prevzema, ob zaključku posla v bistvu isto podjetje. Za obravnavo pomembnosti lahko pogoj o zavrnitvi posla določi lastne pragove pomembnosti, ki se razlikujejo od omejitev odškodnine. Pomembnost se lahko izrazi kot določeno število ali, pogosteje, kvalitativno, kot na primer:

„…razen netočnosti, za katere ni razumno pričakovati, da bi imele, bodisi posamezno bodisi v kombinaciji, bistven škodljiv učinek.“

Pomembnost se lahko oceni posamično ali skupno. Na splošno morajo biti vse izjave in jamstva skupaj bistveno točne, da se lahko posel zaključi. V nekaterih primerih lahko več nebistvenih netočnosti, če se obravnavajo skupaj, postanejo pomembne.

„Vsaka prodajalčeva izjava in jamstvo v tej pogodbi mora biti popolnoma resnična in pravilna (brez upoštevanja kakršne koli „bistvenosti“ ali podobnih kvalifikacij, navedenih v njej) na dan te pogodbe in na dan zaključka pogodbe, kot da bi bila dana na dan zaključka pogodbe, razen morebitnih netočnosti, ki bodisi posamično bodisi skupaj niso povzročile ali ne bi povzročile bistvenega negativnega učinka.“

Se počutite nekoliko preobremenjeni? To je v redu. To poudarja pomen zanašanja na vodstvo, izkušnje, strokovno znanje, presojo in objektivnost vašega odvetnika med takimi pogajanji. Čeprav bi morali razumeti temeljne mehanizme transakcije, so prav takšna vprašanja tisto, za kar najamete odvetnike. Če se vam zdaj zdi zapleteno, si predstavljajte, da poskušate razumeti v vrtincu ene najpomembnejših in čustveno nabitih transakcij v vašem življenju. Prav zato je vlaganje v najboljše svetovalce, ki si jih lahko privoščite, bistvenega pomena.

Raven, do katere se morajo dvigniti netočnosti v izjavah in jamstvih, je stvar presoje, ne glede na to, koliko truda vaš odvetnik vloži v natančno določitev besedila. V poslu vedno obstaja določena mera negotovosti pri nakupu ali prodaji podjetja, zdravilo pa je zaupanje. Tudi če nimate popolnega zaupanja v drugo stranko, morate nadaljevati z določeno mero zaupanja in pripravljenostjo za napredek, hkrati pa priznati določeno stopnjo tveganja. Tukaj je primer klavzule, ki obravnava bistvenost:

„Vse temeljne izjave in jamstva Ciljne družbe v tej pogodbi morajo biti v celoti resnične in pravilne, razen izjav in jamstev v oddelku X, kjer neresničnost in nepravilnost ne bi povzročila povečanja skupnega nadomestila, ki ga mora Kupec plačati v skladu s členom X te pogodbe, za več kot 100.000 USD.“

Zapiranje

Ko so izpolnjeni pogoji za zaprtje, se lahko zapiranje nadaljuje.

V večini primerov je zaključek gladek in brezhiben proces – zgolj formalnost, ki pomeni uspešen vrhunec vseh predhodnih prizadevanj. Gre za dogodek, ki ga zaznamuje vsakdanja narava, a hkrati ima pomembno mesto na poti – opomin na natančno načrtovanje in pogajanja, ki so pripeljala do te točke. V idealnem primeru je zaključek ne preveč pomemben, brez presenečenj ali neuspehov.

Po zaključku

Po sklenitvi posla imata obe stranki skupni interes za zagotovitev nemotenega prehodnega obdobja . Zavezujejo ju tudi morebitne pogodbene obveznosti po sklenitvi posla. Motivirani s temi obveznostmi sodelujeta pri ohranjanju točnosti potrditev in jamstev po sklenitvi posla.

Na primer, če je prodajalec izjavil, da so terjatve izterljive, je v njegovem najboljšem interesu, da kupcu pomaga pri izterjavi teh terjatev po zaključku posla in tako spodbudi nemoten prehod.

Vendar pa za prodajalca pravi zaključek pride, ko:

• Izpolnili so svoje prehodne obveznosti.
• Prilagoditve po zaključku, kot so ocene obratnega kapitala, se poravnajo.
• Vsa zapadla plačila so bila prejeta.
• Če je primerno, so se obdobja zaslužka zaključila.
• Izpolnjeni so pogoji pogodbe o zaposlitvi in ​​svetovanju.
• Obdobje odškodnine je minilo.

Čeprav lahko sklenitev posla prinese občutek dosežka, je za prodajalca bistveno, da ostane priden, dokler ne doseže teh ključnih mejnikov. Morda ne bo dokončnega trenutka sklenitve posla, a nekega dne se boste zbudili in spoznali, da ste uspešno izpolnili vse svoje obveznosti. Čestitamo! Takrat bo najpomembnejša transakcija v vašem življenju udobno za vami.

Vzorčne izjave, jamstva in zaveze

Zastopniki prodajalcev in garancije

Tukaj je jedrnat pregled (vendar ne izčrpen) tipičnih izjav in jamstev, ki jih ponuja prodajalec:

Odobritve Za transakcijo niso potrebna nobena dovoljenja ali obvestila, razen kot je navedeno. Sredstva (lastništvo nad sredstvi, lastništvo, stanje, obremenitve itd.)

• Na premoženju prodajalca ni zastavnih pravic, razen tistih, ki so bile razkrite ustreznim strankam ali dovoljene v skladu s pogodbo.
• Prodajalec nesporno poseduje sredstva, navedena v seznamu z dne xx/xx/xxxx, in ta sredstva bodo ob zaključku posla prosta kakršnih koli zahtevkov tretjih oseb.
• Prodajalec je nedvoumno lastnik sredstev, ki se prodajajo, in po zaključku posla bodo ta sredstva prosta kakršnih koli zahtevkov tretjih oseb.
• Kolikor je prodajalcu znano, so opredmetena sredstva v dobrem delovnem stanju in bodo v dobrem stanju tudi po zaključku posla.
• Subjekt ima po najboljšem vedenju prodajalca vsa sredstva, potrebna za svoje poslovanje.
• Prenesena sredstva zajemajo vsa sredstva, potrebna za poslovanje prodajalca, kolikor je prodajalcu znano.
• Zoper prodajalca, podjetje ali prodajana sredstva ni nobenih sodb, zahtevkov, zastavnih pravic ali tekočih sodnih postopkov in v času zaključka posla se takšni postopki ne pričakujejo.
• Prodajalec ima jasno in veljavno lastništvo nad vsem premoženjem.
• Poslovne in finančne informacije, posredovane kupcu, v skladu s finančnim izkazom z dne xx/xx/xxxx, so točne po najboljšem vedenju prodajalca.
• Opredmetena sredstva so v zadovoljivem delovnem stanju, upoštevajoč običajno obrabo, razen če je to dokumentirano drugače. Pooblastilo Prodajalec je ustrezno organiziran in usposobljen v svoji pravni pristojnosti za poslovanje ter ima dober ugled. Posredniki in zastopniki Prodajalec ne dolguje nobenih provizij za najdbo ali posredništvo, razen če je določeno drugače.

Zahtevki (sodbe, zahtevki, zastavne pravice, postopki)

• Zoper subjekt ali njegova sredstva ni tekočih ali pričakovanih sodb, zahtevkov, zastavnih pravic ali sodnih postopkov.

Pogodbe

• Prodajalec ne krši nobenih pogodb, ki so bile dodeljene kupcu.
• Subjekt trenutno ne krši nobenih pogodb in se ne pričakuje, da jih bo kršil.
• Kolikor je prodajalcu znano, ni trenutnih ali pričakovanih kršitev pogodb.

Status podjetja

• Subjekt je in bo ob zaključku [korporacija/družba z omejeno odgovornostjo] z dobrim ugledom v skladu z zakonodajo države _______.
• Prodajalec je in bo ob zaključku posla [korporacija/družba z omejeno odgovornostjo] z dobrim ugledom v skladu z zakonodajo države _______. Prodajalec ima tudi potrebna pooblastila za izpolnitev obveznosti, določenih v tej prodajni pogodbi.
• Prenesene [delnice/delež v LLC] predstavljajo celotno število izdanih [delnic/deležev v LLC] subjekta. Pred zaključkom posla ne bodo izdane nobene dodatne [delnice/deleži v LLC], ob zaključku posla pa bodo te [delnice/deleži v LLC] proste kakršnih koli zahtevkov drugih strank, razen prodajalca(-ov).
• Prodajalec je korporacija, pravilno organizirana in v dobrem stanju v skladu z zakonodajo države _______. Prodajalec ima potrebna pooblastila za vodenje svoje dejavnosti, lastništvo ali najem svojih sredstev, podpis te pogodbe in izpolnjevanje njenih določil. Predložene kopije potrdila o ustanovitvi in ​​statuta družbe so točne in nespremenjene. Prodajalec nima hčerinskih družb ali neposrednih ali posrednih deležev (vključno z lastništvom delnic) v nobeni korporaciji, družbi z omejeno odgovornostjo ali partnerstvu.

Stranke

• Prodajalec ni prejel nobenih pisnih obvestil svojih največjih strank, ki bi kazala namero o prekinitvi ali znatnem zmanjšanju njihovega poslovanja, razen če je to dokumentirano.

Zaposleni

• Posojilojemalec ni zavezan nobenim obveznostim v skladu z Zakonom o varnosti dohodka zaposlenih ob upokojitvi (ERISA).

Delo in enakopravna zaposlitev

• Pred Komisijo za enake možnosti zaposlovanja (EEOC) ni nobenih sindikalnih stavk ali nerešenih obtožb.

Okoljsko

• Kolikor je prodajalcu znano, prodajalec v celoti spoštuje vse okoljske zakone in bo ob sklenitvi posla v celoti spoštoval te zakone. Poleg tega v poslovnih prostorih ni in ob sklenitvi posla ne bo nobenih nevarnih snovi, ki bi lahko v prihodnosti povzročile odgovornost v skladu z okoljsko zakonodajo.
• Podjetje je in bo ostalo v celoti skladno z vsemi okoljskimi zakoni. Poleg tega v poslovnih prostorih ni nevarnih snovi in ​​jih ob zaključku poslovanja ne bo, kar bi lahko povzročilo prihodnje obveznosti v skladu z okoljskimi zakoni.
• Prodajalec spoštuje vse okoljske zakone in predpise, njegova obratovalna mesta pa so popolnoma prosta kakršnega koli onesnaženja okolja, odredb o sanaciji ali kazni, ki jih nalaga kateri koli pristojni organ. Prodajalec ima vsa potrebna okoljska dovoljenja za obratovanje na lokaciji, razen kot je bilo že prej razkrito.

Finance

• Prodajalčevi finančni izkazi so v skladu s splošno sprejetimi računovodskimi načeli (GAAP) in ponujajo popolne in bistveno točne predstavitve finančnega stanja podjetja.

Zaloga

• Kolikor je prodajalcu znano, so vsi artikli na zalogi blaga nerabljeni in prodajne kakovosti ter bodo ob zaključku posla nerabljeni.
• Zaloge so sestavljene iz artiklov, primernih za redno prodajo, ki izpolnjujejo standarde kakovosti in primernosti za namen. Vrednotenje temelji na nižji od nabavne vrednosti ali tržne vrednosti , pri čemer se uporablja pristop »prvi noter, prvi ven« (FIFO), z ustreznimi rezervami, ki se upoštevajo za zastarelost, kot je bilo že razkrito.

Intelektualna lastnina (IP): blagovne znamke, patenti itd.

• Prodajalec ni seznanjen z nobenimi nerešenimi zahtevki in ni prejel informacij o takšnih zahtevkih zoper lastništvo ali uporabo intelektualne lastnine.
• Prodajalčeva intelektualna lastnina ne krši pravic intelektualne lastnine drugih. Poleg tega ni nobenih nerešenih zahtevkov zoper podjetje zaradi kršitve intelektualne lastnine pred sklenitvijo posla niti kakršnih koli kršitev, ki vključujejo prodajalčevo intelektualno lastnino pred sklenitvijo posla, razen če je bilo to predhodno dokumentirano.

Zakoni (skladnost, dovoljenja in licence)

• Kolikor je prodajalcu znano, prodajalec trenutno spoštuje in bo še naprej spoštujal vse zakone, odloke in predpise, ki se nanašajo na poslovanje podjetja.
• Prodajalec je skrbno upošteval vse zakone v vseh bistvenih pogledih, razen kot je bilo že prej razkrito. Poleg tega ima prodajalec vsa ključna dovoljenja in odobritve, potrebna za poslovanje, ki ostajajo veljavna in učinkovita.

Obveznosti (odsotnost nerazkritih obveznosti, brez nerazkritih obveznosti)

• Prodajalcu se ne pripisujejo nobene nerazkrite obveznosti.

Pravdni spori

• Ni tekočih tožb, ki bi imele znaten negativen vpliv na posojilojemalca, če bi bile odločene negativno, razen kot je bilo že razkrito.
• Kolikor je prodajalcu znano, ni nobenih nerešenih ali grozečih sodnih postopkov ali vladnih preiskav, ki bi lahko vplivali na transakcijo, razen kot je bilo predhodno dokumentirano.

Pomembna negativna sprememba/učinek (MAC/MAE)

• Od določenega datuma ni bilo bistvenih negativnih sprememb v celotnem poslovanju ali finančnem stanju podjetja, razen kot je bilo že navedeno.

Operacije

• Kolikor je prodajalcu znano, je trenutna uporaba poslovnih prostorov v skladu z zakoni o prostorskem načrtovanju. Poleg tega poslovni prostori trenutno izpolnjujejo vse ustrezne zdravstvene, varnostne in dostopne zahteve za invalide ter so in bodo ob zaključku posla ostali v odličnem stanju.

Davki

• Ob zaključku posla bo prodajalec takoj poravnal vse zapadle davke, ki vplivajo na podjetje in njegova sredstva.
• Prodajalec je vestno in pravočasno izpolnil vse davčne obveznosti.

Vseobsegajoče

• Vsako dejstvo v zvezi s prodajalcem, ki bi lahko pomembno in negativno vplivalo na prodajalčevo stanje, sredstva, obveznosti, poslovanje, finančne rezultate ali možnosti, je bilo kupcu ustrezno pisno razkrito.
• Vse informacije, ki jih prodajalec in delničarji delijo v zvezi s prodajalcem, sredstvi in ​​podjetjem, vključno z izjavami in jamstvi v tej pogodbi in priloženih prilogah, skupaj z vsemi drugimi informacijami, ki so bile kupcu posredovane med preiskavo prodajalca, ne vsebujejo in na dan zaključka ne bodo vsebovale nobenih lažnih bistvenih izjav ali izpuščale nobenih bistvenih dejstev, potrebnih za preprečevanje napačnega predstavljanja.

Zastopniki kupcev

Izjave in jamstva kupca:

• Finančni izkazi, ki jih je posojilojemalec predložil banki, so točni.
• Kupčevo podjetje je pravilno organiziran subjekt, ki veljavno obstaja in ima dober ugled, kar kaže na njegov status stabilnega podjetja.
• Kupec ima pooblastilo in zakonsko pravico za sklenitev kupoprodajne pogodbe.
• Kupec je ustrezno organiziran, usposobljen za poslovanje v svoji pravni pristojnosti in v dobrem stanju.
• Kupec ne krši svojih poslovnih dokumentov in ne bo povzročil nobenih zastavnih pravic ali neizpolnitev obveznosti, razen če je to razkrito drugače.
• Kupec ne krije nobenih stroškov iskalca ali posrednika, razen kot je bilo že prej razkrito.
• Skrbni pregled:
  • Kupec je imel priložnost sodelovati s prodajalcem in se pogovoriti o ciljnem poslu.
  • Vsi zahtevani materiali in informacije so bili posredovani v razumno zadovoljstvo kupca.
  • Kupec je opravil neodvisen pregled, preiskavo, analizo in oceno kupljenih sredstev in ciljnega podjetja, vključno z oceno njihove vrednosti.
  • Kupec je opravil skrbni pregled, vključno s celovitim pregledom sredstev, obveznosti, knjig, evidenc in pogodb.
• Kupec je fizično pregledal opredmetena sredstva [dodajte »subjekta« za prodajo subjekta] in najete prostore ter preveril točnost prodajalčevih izjav. Kupec je zadovoljen s stanjem opredmetenih sredstev in prostorov.
• Kolikor je Kupcu znano, so poslovne in finančne informacije v finančnem izkazu z dne xx/xx/xxxx, ki jih je Kupec posredoval Prodajalcu, točne.
• Kupec je (in bo ob zaključku posla) [partnerstvo/korporacija/družba z omejeno odgovornostjo] z dobrim ugledom v skladu z zakonodajo države _______, ki je pooblaščena za izpolnjevanje obveznosti, določenih v tej prodajni pogodbi.

Zaključek

Ameriška bejzbolska legenda Yogi Berra je nekoč slavno izjavil: »Ni konec, dokler ni konec.« Dodali bi še: »Ampak tudi takrat morda še ni konec.« To zagotovo velja za zastopnike in garancije, kot je prikazano v primeru prekinitve dopusta v uvodu.

Če ste v članku prišli do te točke, razumete, da so zastopstva in garancije med redkimi sestavnimi deli kupoprodajne pogodbe, ki veljajo tudi po sklenitvi pogodbe in lahko povzročijo težave, če se z njimi ne ravna previdno.

Rešitev? Bodite previdni. Ostanite pozorni.

Kot prodajalec je ključnega pomena, da temeljito pregledate izjave in jih ne podpišete zgolj brez pregleda. Niso šablonske, temveč pomembne. Kršitev izjave ali garancije, bodisi namerna bodisi nenamerna, lahko onemogoči posel ali povzroči finančne posledice. Ni treba posebej poudarjati, da noben od teh izidov ni ugoden.

Upam, da vam bodo informacije v tem članku pomagale izogniti se pastem, ki izhajajo iz neustrezne priprave pri obravnavanju zastopnikov in garancij, kar je ključni, a pogosto podcenjen vidik transakcije. Za povzetek naše razprave je tukaj jedrnat pregled. Za podrobnejše razlage teh ključnih točk glejte zgornji članek.

Povzetek raziskav in dosežkov: Samo dejstva

*Navdihnjeno z narednikom Joejem Fridayem iz TV-serije »Dragnet«

Tukaj je skrajšana različica prejšnjega razdelka o zastopništvih in garancijah, predstavljena v preprosti obliki. Za podrobne razlage posameznih kategorij si oglejte ustrezne zgornje razdelke.

Nameni zastopništev in jamstev

Zakaj zastopstva in garancije? Predstavljajte si jih kot lepilo, ki drži posel skupaj – ali pa tudi ne. Tukaj so trije glavni nameni zastopstev in garancij:

• Razkritje: Zastopstva in jamstva zahtevajo, da prodajalec kupcu zagotovi popolno razkritje. Pokrivajo, kaj se lahko spregleda med skrbnim pregledom.
• Razporeditev tveganja: Zastopniki in jamstva služijo kot mehanizem za razporeditev tveganja (tako znanega kot neznanega) med strankama za dogodke, ki se odkrijejo po sklenitvi posla. Služijo tudi kot osnova kupca za prihodnje tožbe v skladu s klavzulo o »odškodnini«. Na trgu kupcev je vloga zastopnikov in jamstev pri razporeditvi tveganja močno v prid kupcem in obratno.
• Pogoj za sklenitev posla: Izjave in jamstva so pogoj za sklenitev posla. Če izjave in jamstva na dan sklenitve posla niso resnične, lahko kupec zavrne sklenitev posla.

Oris tipične kupoprodajne pogodbe

Tukaj so ključne sestavine kupoprodajne pogodbe:

Ključni izrazi:

• Nakupna cena
• Nadomestilo (delnice, gotovina, dolg, zaslužek itd.)
• Razporeditev cene za davčne namene
• Struktura posla (prodaja sredstev v primerjavi z delnicami)
• Razno: Stroški, obvestila, pristojnost, veljavno pravo, ločljivost, dodelitev, odpovedi pravic itd.

Pogoji in zaveze (ne preživijo zaključka):

• Pogoji: Dogodki, ki se morajo zgoditi pred sklenitvijo posla (npr. financiranje, odobritev najemodajalca itd.). Pogost pogoj za sklenitev posla je, da morajo biti izjave in jamstva resnična na datum sklenitve posla – to se imenuje »preklic pogodbe«.
• Zaveze: Odgovornosti strank v obdobju med podpisom kupoprodajne pogodbe in sklenitvijo posla (npr. prodajalec se strinja, da bo podjetje poslovalo normalno, prodajalec se strinja, da bo obdržal določen odstotek zaposlenih, izpolnil neporavnana naročila itd.). O teh se redko pogaja.

Zaščita, ki je zagotovljena kupcu (preživi zaključek posla):

• Izjave in jamstva: Obljube in razkritja, ki jih poda vsaka stranka (npr. prodajalec je plačal vse zapadle davke; ni nerešenih sodnih sporov itd.), ki služijo kot »jamstva« ali »zavarovanje« za vsako stranko v primeru, da se izjava kasneje izkaže za neresnično. Izjave in jamstva predstavljajo večino vsebine kupoprodajne pogodbe in se znatno razlikujejo glede na vrsto dejavnosti (npr. proizvodnja bo imela okoljske in zaposlene pomisleke, medtem ko imajo tehnološka podjetja pomisleke glede intelektualne lastnine). Izjave in jamstva so oblikovana pritrdilno, izjeme pa so navedene v »Prilogah k razkritjem«.
• Kvalifikatorji znanja in pomembnosti: Če prodajalec ni 100-odstotno prepričan glede izjave, mora ta izjava vsebovati kvalifikator znanja, kot je »po najboljšem vedenju prodajalca« ali »po vedenju prodajalca«.
• Izjeme: Izjeme so dokumentirane v razkritjih.
• Obdobja preživetja: R&W običajno potečejo po 18–24 mesecih.

Odškodnina: To ureja reševanje sporov in obveznost kritja stroškov zaradi kršitev pogodbe. Običajno se za odškodnino zadrži od 10 % do 15 % kupnine, pri čemer so omejitve določene s košaricami (minimumi) in zgornjimi mejami (maksimumi).

• Košarica (minimalna): To so minimalni pragovi, podobni zavarovalni odbitni franšizi, ki jih je treba sprožiti. Povprečna velikost je 0,75 % nakupne cene. Košarice so lahko z napitnino ali brez nje, ali pa si odbitno franšizo lahko delita kupec in prodajalec.
• Zgornja meja (najvišja): To je najvišja omejitev za odškodnino, ki običajno znaša od 10 % do 20 % nakupne cene.
• Stranke: Kupec išče zaščito pri različnih strankah, vključno z delničarji in ključnimi menedžerji. V primerih z več delničarji se morajo izogibati dogovoru o »solidarni odgovornosti«.
• Področje uporabe: Kaj spada v področje uporabe odškodnine?
• Pravna sredstva: Ali je odškodnina edino pravno sredstvo za spore?
• Postopek odškodnine: Kako se obravnavajo zahtevki za odškodnino?

Depozitni račun (običajno ni ločen del kupoprodajne pogodbe):

• Znesek denarja: Običajno se giblje od 10 % do 20 % kupnine, odvisno od morebitnih tveganj.
• Časovno obdobje: Običajno traja od 18 do 24 mesecev.
• Pogoji: Nadzor nad njegovo izdajo (običajno obojestranski) in reševanje sporov.
• Obresti: Določitev, kdo prejme obresti od zneska varščine.

Pogajalski proces

Vloga zastopnikov in jamstev v procesu pogajanj

• Skrbni pregled: Obseg in posebnosti zastopništev in jamstev so odvisni od ugotovitev skrbnega pregleda. Ključnega pomena je, da se kupoprodajna pogodba pripravi skupaj s skrbnim pregledom, da se pospešijo pogajanja o jeziku.
• Odvetnik kupca: Odvetnik kupca pripravi kupoprodajno pogodbo, vključno s standardnim naborom pooblastil in jamstev, ki temeljijo na morebitnih tveganjih.
• Prodajalčev odvetnik: Prodajalčev odvetnik v razkritjih navede izjeme od zastopanj in jamstev.
• Pogajanja: Zastopstva in garancije so osrednja točka med pogajanji o kupoprodajni pogodbi, zlasti če prodajalec želi odstopiti brez dolgotrajnih obveznosti. Obseg pogajanj je odvisen od začetnega osnutka odvetnika kupca in pogajalskega položaja vsake stranke, na katerega vplivajo tržne razmere. Kupci pogosto iščejo podaljšano ekskluzivnost, da bi okrepili svoj položaj.
• Poročilo o nameri v primerjavi s kupoprodajno pogodbo: Zastopstva in jamstva so podrobno opisana v kupoprodajni pogodbi, ne v pismu o nameri. Pogajanja o poročilu o nameri predhodijo skrbnemu pregledu, zato podrobnosti niso jasne do pozneje. Zato potekata dvoja pogajanja – ena za pismo o nameri in druga za kupoprodajno pogodbo.
• Vsebina: Kupoprodajne pogodbe vsebujejo več izjav prodajalca, saj imajo kupci več na kocki .
• Preživetje: Zastopstva in jamstva običajno trajajo tudi po sklenitvi posla in vplivajo na obe stranki še leta. Drugi elementi kupoprodajne pogodbe se zaključijo ob sklenitvi posla. Transakcije delniških družb vključujejo zastopstva in jamstva, ki ne trajajo več po sklenitvi posla.
• Zaključek: Za prodajalce "pravi zaključek" sledi določenim merilom:
• • Izpolnjevanje prehodnih obveznosti
  • Obravnavanje prilagoditev po zaključku posla (npr. obratni kapital)
  • Prejem celotnega plačila
  • Zaključek obdobij zaslužka
  • Zadovoljstvo s pogoji pogodbe o zaposlitvi in ​​svetovanju
  • Zaključek obdobja odškodnine

Cilji strank

Na kratko oglejmo različne cilje kupca in prodajalca glede zastopništva in garancij. Ni presenetljivo, da se ti cilji pogosto razlikujejo.

	Prodajalec	Kupec
Nakupna cena	Maksimiziraj	Minimiziraj
Polog gotovine	Maksimiziraj	Minimiziraj
Davki	Plačajte minimalne davke	Maksimizirajte davčno olajšavo
Zaslužki	Minimiziraj	Maksimiziraj
Depozitni računi	Minimiziraj	Maksimiziraj
R&W	Zmanjšaj obseg	Povečaj obseg
Odškodnina	Zmanjšajte omejitve in obdobja preživetja	Maksimizirajte omejitve in obdobja preživetja

Obseg pogajanj

Spodaj boste našli seznam dejavnikov, ki lahko vplivajo na obseg pogajanj glede zastopnikov in garancij.

Pogajalske spretnosti in drža

• Pogajalske sposobnosti vsake stranke
• Pogajalske drže in pogajalska moč vsake stranke

Pravna struktura

• Struktura transakcije (prodaja sredstev v primerjavi z delnicami) – zastopstva in jamstva pri poslih z delnicami so obsežnejša kot pri poslih s sredstvi.

Finančna moč in verodostojnost prodajalca

• Finančna moč prodajalca za povračilo škode kupcu – Če se skupina delničarjev razprši in prodajalec po zaključku posla preneha obstajati, bo kupec poiskal druge zaščitne ukrepe, kot je na primer varščina.
• Kupčeva ocena in dojemanje značaja prodajalca

Industrija

• Kupčevo znanje o vašem podjetju in panogi
• Narava poslovanja in njegova panoga – Za podjetja z večjimi tveganji bodo veljali strožji pregledi in ukrepi za preživetje.
• Kupčevo dojemanje poslovnih tveganj

Dolžna skrbnost

• Obseg težav, odkritih med skrbnim pregledom
• Sposobnost kupca za izvedbo temeljite skrbnosti – Bolj temeljita skrbnost pomeni, da so raziskave in rešitve teoretično šibkejše.

Nasveti za pogajanja o zastopnikih in jamstvih

Učinkovito krmarjenje po področju zastopnikov in garancij vključuje več ključnih strategij :

• Razumevanje namena: Ne pozabite, da pri raziskavah in dosežkih ni namenjeno doseganju popolnosti. Namenjeni so zaščiti kupca pred nerazkritimi, pomembnimi tveganji zunaj običajnega poslovanja.
• Osredotočenost na preteklost: Raziskave in zaključki se nanašajo predvsem na pretekle dogodke in ne smejo dajati zagotovil glede prihodnosti.
• Spodbujajte pozitiven odnos: Ohranjanje dobrega odnosa s kupcem po zaključku posla lahko pomaga pri lažjem reševanju težav.
• Bodite prilagodljivi: Bodite pripravljeni na pogajanja in občasno popuščanje pri določenih točkah. Spori so dragi, tudi če zmagate.
• Transparentnost je ključna: Med pogajanji nikoli ne molče priznajte svojih stališč.
• Uporabite matriko odškodnin: Uporabite matriko za oceno določb o odškodninah.
• Odkrijte motivacije: Razumite, zakaj kupci predlagajo določene raziskave in optimizacijo ter neposredno obravnavajte njihove pomisleke.
• Previdnost pri finančnih izjavah: Preden podpišete izjave v zvezi z računovodskimi ali finančnimi zadevami, naj jih pregleda vaš pooblaščeni računovodja (CPA).

Nasveti za omejevanje prodajalčeve izpostavljenosti

Tukaj so praktične metode za zmanjšanje odgovornosti prodajalca glede zastopnikov in garancij:

• Natančen jezik: Natančneje prilagodite besedilo za vsako predstavitev posebej.
• Individualna odgovornost: Omejite „solidarno“ odgovornost.
• Kvalifikatorji znanja: Vključite kvalifikatorje, kot je »po najboljšem vedenju prodajalca«.
• Finančna varovala: Zmanjšajte finančno izpostavljenost z:
  • Zvišanje odbitne franšize (košarice), potrebne za izplačilo odškodnine.
  • Omejitev najvišjega izplačila.
  • Zmanjšanje zneska varščine.
• Časovne omejitve: Skrajšajte obdobje preživetja in trajanje varščine.
• Omejitve odškodnine: Omejitev odškodnine na podlagi poznavanja izjave ali garancije.
• Vrste škode: Odškodnino omejite na dejanske izgube in ne na kaznovalno ali špekulativno škodo.
• Samozavarovanje: Zahtevajte, da se kupec sam zavaruje pred določenimi tveganji.

Dodatne strategije:

• Predprodajni skrbni pregled: Začnite temeljit predprodajni skrbni pregled, da proaktivno prepoznate in rešite težave, preden se začnete s prodajnim postopkom.
• Izkušena ekipa: Za učinkovito vodenje pogajanj najemite usposobljenega pogajalca, kot je investicijski bankir ali svetovalec za združitve in prevzeme.
• Pristop k dražbi: Izberite strategijo dražbe, da okrepite svoj pogajalski položaj. Pogajanja z več potencialnimi kupci povečajo vaš vpliv.
• Pomembna je verodostojnost: Skozi celoten postopek ohranjajte dosleden in zaupanja vreden odnos.
• Vključevanje mejnikov: V pismu o nameri (LOI) navedite ključne mejnike, vključno z roki za zaključek skrbnega pregleda in pripravo/podpis kupoprodajne pogodbe.
• Raziščite alternative: Razmislite o alternativah hrambi dela kupnine, kot so pobot z menico prodajalca, izplačilo dobička ali svetovalna pogodba s pravicami do pobota.
• Zavarovanje zastopnikov in garancij: Prodajalci lahko ublažijo morebitno odgovornost zaradi kršitev R&W z zavarovanjem. Stroški se običajno gibljejo od 4 % do 8 % zneska kritja in so odvisni od različnih dejavnikov, kot so obseg R&W, panoga, odbitna franšiza in trajanje kritja.
• Zavarovanje kupca: Prodajalci lahko od kupcev zahtevajo, da sklenejo zavarovanje za zavarovalne rizike. Prodajalci lahko ohranijo tudi svoje obstoječe police, zlasti če so zasnovane na podlagi odškodninskih zahtevkov in ne na podlagi dogodkov.

Nasveti za najem svetovalcev za pomoč pri pogajanjih o kupoprodajni pogodbi

• Strokovno znanje: Pri izbiri profesionalnega svetovalca dajte prednost resničnim izkušnjam pri nakupu in prodaji podjetij. Pozanimajte se o njihovi nedavni udeležbi v transakcijah združitev in prevzemov v zadnjih treh letih in o njihovih specifičnih vlogah v teh poslih.
• Vloga svetovalca: Pojasnite vlogo, ki jo vaš svetovalec namerava igrati v vaši situaciji. Nekateri svetovalci imajo raje vlogo v ozadju, medtem ko drugi uspevajo v neposredni vlogi. Vlogo svojega odvetnika ali računovodje uskladite s svojo stopnjo izkušenj. Če ste pri prodaji podjetja , bodite pripravljeni na to, da bo vaš svetovalec prevzel praktično vlogo.
• Usklajevanje tveganj: Zagotovite, da se toleranca do tveganja izbranega svetovalca ujema z vašo. Čeprav so odvetniki in računovodje običajno konzervativni, je ključnega pomena najti svetovalca, ki ima nagnjenost k tveganju v skladu z vašimi željami.
• Odvetnik: Vaš odvetnik bo imel ključno vlogo pri pogajanjih o kupoprodajni pogodbi in bo ščitil vaše pravne interese skozi celoten posel.
• Računovodja: Vaš računovodja bo vodil finančni skrbni pregled, preučil finančne in davčne posledice v okviru kupoprodajne pogodbe ter se pogajal o vseh finančnih zastopanjih in jamstvih.
• Svetovalec za združitve in prevzeme: Vaš svetovalec za združitve in prevzeme se bo pogajal o glavnih vidikih transakcije in oblikoval celotno strukturo posla. Večina podjetij za združitve in prevzeme lahko od prodajalca zahteva odškodnino za zaščito pred pravnimi ukrepi, ki izhajajo iz netočnih informacij ali materialno napačnega predstavljanja.
• Okolje: Če vaše podjetje ravna z nevarnimi snovmi ali se sooča z okoljskimi predpisi, razmislite o najemu okoljskega svetovalca.
• Ugodnosti za zaposlene: Za nemoten prenos ugodnosti se pred prodajo posvetujte s strokovnjaki, da zagotovite, da sredstva presegajo obveznosti. V večini primerov bodo načrti ugodnosti prekinjeni, prodajalec bo izpolnil pogoje za prekinitev, zaposleni pa bodo prešli na načrt kupca.
• Revizija kode: Pri prevzemih podjetij za programsko opremo kupci pogosto najamejo tretjo osebo za revizijo kode, da zagotovijo čisto in dobro dokumentirano programsko kodo.
• Predprodajni skrbni pregled: Zahtevajte predprodajni skrbni pregled od svojih svetovalcev. Ta proaktivni pristop lahko zmanjša obseg zastopnikov in garancij, kar koristi vašemu celotnemu poslu.

Vzorčne izjave, ki jih lahko prodajalec poda:

• Prodajalec samozavestno vzdržuje ažurna plačila davkov.
• Nobena sodba, zahtevki, zastavne pravice ali postopki ne izpodbijajo statusa prodajalca.
• Prodajalec zagotavlja največjo točnost informacij, ki jih posreduje kupcu, vključno z natančnimi finančnimi podatki.
• Kot dobro poslovana družba ima prodajalec neomajno pooblastilo za sodelovanje v tej transakciji.
• Prenesena sredstva zajemajo celotno podjetje, so brezhibno vzdrževana in v celoti neobremenjena z zastavnimi pravicami, bremeni, zastavnimi pravicami ali terjatvami.
• Prodajalec dosledno upošteva vse veljavne zakone, vključno z licenciranjem, dovoljenji, predpisi o prostorskem načrtovanju, okoljskimi standardi in še več.
• Zaloga ni le obsežna, ampak je tudi v brezhibnem, prodajnem stanju.
• Prodajalec skrbno izpolnjuje vse pogodbene obveznosti in ostaja brez kakršnih koli neizpolnjevanj.
• Nevarne snovi nimajo mesta v poslovnih operacijah.
• Vse terjatve so verodostojne, nastale v rednem poslovanju in brez kakršnih koli pobotnih zahtevkov.
• Ni nerazkritih obveznosti, tekočih sodnih postopkov, sodnih odredb ali sodb.
• Z zaposlenimi ali tretjimi osebami ni nobenih prikritih pogodb o zaposlovanju, svetovanju, bonusih ali drugih dogovorov.
• Prodajalec transparentno in z neomajno samozavestjo razkrije vsa pomembna dejstva, ki bi lahko vplivala na kupčevo odločitev o prevzemu podjetja.