Finanziamento del venditore per fusioni e acquisizioni: gestire l'inadempienza dell'acquirente

introduzione

Nel mondo delle transazioni commerciali , anche i piani più ben congegnati possono a volte andare fuori strada. Gli acquirenti, con tutte le loro buone intenzioni, potrebbero ritrovarsi in difficoltà quando arriva il momento di onorare i propri impegni finanziari. Gestire l'inadempienza di un acquirente può essere davvero scoraggiante per un venditore.

Come venditore, la tua preparazione a queste situazioni può fare la differenza. Essere ben informato sulle opzioni disponibili può aiutarti a evitare inutili conflitti in caso di problemi.

In caso di inadempienza da parte dell'acquirente, le azioni possibili rientrano in genere in due grandi categorie:

Opzioni di accordo reciproco:

• Soluzioni contrattuali
• Negoziazione
• Mediazione
• Opzioni di risoluzione delle controversie:
• Arbitrato
• Tribunale per le controversie di modesta entità
• Contenzioso presso le Corti Superiori

Questo articolo si propone di affrontare questioni cruciali, tra cui:

• Quale opzione dovresti dare priorità in caso di inadempienza dell'acquirente?
• È possibile riprendersi l' attività e, in tal caso, quali sono i passaggi necessari per riprenderne il controllo?
• Quando è il momento giusto per avvalersi dei servizi di un avvocato?
• Cosa succede se hai bisogno di riprendere possesso del contratto di locazione, soprattutto se non è più a tuo nome?
• Le procedure per la vendita di asset sono diverse rispetto a quelle per la vendita di azioni?
• Come si possono adottare misure proattive per evitare che si verifichino inadempienze?

Ci auguriamo sinceramente che non vi troviate mai in una situazione in cui dobbiate affrontare un inadempimento da parte dell'acquirente, ma ricordate che la preparazione è la vostra risorsa più preziosa. Per iniziare il vostro percorso di preparazione, approfondite gli approfondimenti condivisi nel seguente articolo.

Opzioni di accordo reciproco

Di fronte a un inadempimento da parte dell'acquirente, il primo passo dovrebbe sempre essere quello di avviare una comunicazione aperta e cercare un accordo reciproco con l'acquirente. Sorprendentemente, molti inadempimenti da parte dell'acquirente possono essere risolti rapidamente e amichevolmente attraverso un dialogo costruttivo.

Dare priorità a questo approccio è fondamentale. Non solo fornisce una potenziale soluzione, ma sottolinea anche l'importanza di preservare un rapporto di collaborazione con l'acquirente durante tutta la transazione. Quando si coltiva un solido rapporto di collaborazione, la maggior parte degli acquirenti è incline a collaborare anche in caso di problemi, consentendo una risoluzione rapida ed economica delle problematiche.

Opzione n. 1) Soluzioni contrattuali

In caso di controversia con l'acquirente, il primo punto di riferimento dovrebbe sempre essere il contratto stesso. I contratti in genere includono una procedura definita per la risoluzione dei conflitti, fungendo da strumento di orientamento per entrambe le parti in caso di problemi.

Ad esempio, se l'acquirente non paga il canone di locazione per i commerciali , il contratto può conferire al venditore l'autorità di assumere il controllo dell'attività e di gestirne i pagamenti. Questa disposizione contrattuale entra spesso in gioco quando il locatore richiede la garanzia del venditore per i pagamenti continuativi del canone come prerequisito per il trasferimento del contratto di locazione all'acquirente.

Quando entrambe le parti concordano di rispettare i termini del contratto, un semplice riferimento alle disposizioni contrattuali è solitamente sufficiente per orientare il processo di risoluzione.

Opzione n. 2) Negoziazione

In caso di controversia contrattuale o se il disaccordo si estende oltre le disposizioni del contratto, la soluzione più consigliabile è quella di cercare una risoluzione amichevole tramite negoziazione.

Questo approccio è particolarmente pertinente quando l' acquirente detiene il controllo fisico dell'azienda. Nella nostra vasta esperienza, la maggior parte degli acquirenti è incline a collaborare, facilitando una risoluzione pacifica della controversia. Ciò può comportare la rinuncia al controllo dell'azienda, l'elaborazione di accordi di pagamento alternativi o l'offerta di garanzie aggiuntive.

È fondamentale ricordare che, indipendentemente dalle circostanze, l'uso della forza per imporre il rispetto delle norme non è un'opzione. Ad esempio, entrare con la forza nei locali sotto il controllo dell'acquirente, indipendentemente da quanto si sia convinti dei propri diritti, non è consentito. In genere, l'unico mezzo legalmente riconosciuto per imporre il rispetto delle norme è un ordine emesso da un'autorità governativa competente. Tuttavia, vale la pena notare che questo processo può richiedere molto tempo.

Opzione n. 3) Mediazione

La mediazione, in quanto procedura volontaria , riunisce le parti in conflitto sotto la guida di una terza parte neutrale per cercare una soluzione. Queste sessioni sono strettamente riservate e non aperte al pubblico. Sebbene tecnicamente classificata come un'opzione di risoluzione delle controversie, consideriamo la mediazione una via pratica per raggiungere un accordo reciproco.

È importante notare che un mediatore non funge da giudice, ma piuttosto da facilitatore della comunicazione . Può fornire suggerimenti, rispondere a domande e chiarire le diverse prospettive emerse durante le discussioni. Tuttavia, la decisione finale di raggiungere un accordo o di esplorare soluzioni alternative spetta alle parti stesse, un principio fondamentale condiviso con altri metodi di mutuo accordo.

In genere, dopo aver riunito entrambe le parti per ascoltare i rispettivi punti di vista, il mediatore tiene incontri privati ​​con ciascuna di esse. Successivamente, si scambiano proposte di conciliazione nel tentativo di raggiungere una soluzione.

In termini di costi e tempi , gli istituti di mediazione spesso applicano spese che vanno da 100 a 500 dollari. Inoltre, le parti solitamente condividono il costo del tempo del mediatore, che può variare da 100 a 300 dollari all'ora a seconda della complessità della controversia e della competenza del mediatore. In base alla nostra esperienza, la mediazione di una controversia che coinvolge una piccola o media impresa può comportare costi compresi tra 5.000 e 20.000 dollari e può richiedere da uno a due mesi per essere completata. Queste stime sono soggette a vari fattori di influenza.

Opzioni di risoluzione delle controversie

Possono sorgere problemi quando un acquirente si discosta dal contratto o ne interpreta i termini in modo contrastante. In tali situazioni, diventa essenziale considerare le seguenti strategie di risoluzione delle controversie.

Opzione n. 4) Arbitrato

L'arbitrato prevede la nomina di un privato come giudice per la vostra controversia. L'arbitro giunge a una decisione sul merito del caso dopo aver condotto un'udienza in cui entrambe le parti possono presentare testimonianze e prove. Dopo le dichiarazioni introduttive, le testimonianze e conclusive , l'arbitro (o gli arbitri) emette una decisione sul merito del caso.

L'arbitrato può essere il metodo scelto per la risoluzione delle controversie, come indicato nel contratto tra le parti, oppure può essere concordato anche senza una stipulazione preventiva.

Questo approccio è particolarmente utile quando le parti desiderano un'udienza rapida ed economica rispetto al contenzioso tradizionale, che porti a una decisione nel merito del caso. Le procedure arbitrali sono generalmente meno formali e burocratiche rispetto ai procedimenti giudiziari.

La decisione dell'arbitro è vincolante per le parti solo se queste l'hanno concordata in anticipo, sia nel contratto sia mediante la presentazione all'istituzione arbitrale.

Costi e tempi: le spese di deposito per le istituzioni arbitrali variano in genere da 100 a 500 dollari. Le parti generalmente condividono il costo del tempo dell'arbitro, che può variare tra 100 e 400 dollari all'ora, a seconda della complessità della controversia e dell'arbitro selezionato. Nella nostra esperienza, le spese di arbitrato possono variare da 10.000 a 50.000 dollari quando si risolvono controversie che coinvolgono piccole e medie imprese . La conclusione del procedimento arbitrale richiede in genere dai tre ai cinque mesi. Tuttavia, si tratta di cifre approssimative che possono variare in base a fattori quali la sede dell'arbitrato, la natura contenziosa della controversia, il numero di testimoni e l'entità del reclamo.

L'arbitrato presenta generalmente costi iniziali più elevati rispetto ad altre forme di risoluzione delle controversie. A differenza dei giudici, che sono finanziati con fondi pubblici, gli onorari degli arbitri sono a carico delle parti coinvolte. Gli onorari degli arbitri tendono ad aumentare in base alla loro esperienza e competenza tecnica.

Al contrario, sebbene il contenzioso possa sembrare più conveniente in fase iniziale, la natura estesa e complessa della maggior parte dei procedimenti giudiziari spesso comporta spese complessive maggiori rispetto all'arbitrato. I calendari eccessivamente affollati dei tribunali possono comportare ritardi significativi tra le date delle udienze. Inoltre, il tempo considerevole investito dalle parti per presenziare alle udienze e destreggiarsi tra le complesse fasi di istruttoria, attività istruttorie e processo stesso rappresenta un costo nascosto che viene spesso trascurato.

Opzione n. 5) Tribunale delle controversie di modesta entità

I tribunali per le controversie di modesta entità offrono un approccio semplificato alla risoluzione delle controversie legali, senza le complessità e l'investimento di tempo di un processo vero e proprio. Questi procedimenti mantengono in genere un'atmosfera informale, consentendo alle parti in causa di presentare direttamente prove e argomentazioni al giudice. Il giudice emette quindi un verdetto basato sul merito del caso.

Ogni stato stabilisce un limite massimo per le richieste di risarcimento monetario ammesse nei tribunali per le controversie di modesta entità, con un massimo tipico di circa $ 10.000, anche se varia a seconda della giurisdizione .

In molti stati, la rappresentanza legale non è consentita presso i tribunali per le controversie di modesta entità. Questa limitazione è in linea con l'informalità e la convenienza che i casi di controversie di modesta entità mirano a garantire. Alcuni stati, tuttavia, consentono la rappresentanza legale, spesso soggetta a norme aggiuntive. Indipendentemente dalla rappresentanza legale, le parti sono generalmente libere di consultare un avvocato al di fuori del tribunale, purché gestiscano personalmente il caso. Inoltre, molte contee offrono l'assistenza di consulenti entità a titolo gratuito.

Costi e tempi: l'avvio di una causa presso un tribunale per le controversie di modesta entità comporta il pagamento di una tassa di deposito, che varia da circa 15 a 200 dollari a seconda dello Stato e dell'importo richiesto. Se si richiede la consulenza di un avvocato esterno, i costi di un contenzioso per controversie di modesta entità variano in genere da 500 a 2.000 dollari per la risoluzione di controversie relative a piccole e medie imprese . Il processo può richiedere dai quattro agli otto mesi, sebbene si tratti di stime approssimative soggette a variabilità.

I tribunali per le controversie di modesta entità offrono un'alternativa accessibile, soprattutto per le parti che desiderano evitare le spese associate a mediatori o arbitri. Tuttavia, è importante notare il limite massimo di risarcimento in questi tribunali.

Opzione n. 6) Contenzioso presso la Corte superiore

Per le richieste di risarcimento superiori a 10.000 dollari, il foro competente per l'azione legale è in genere il tribunale di primo grado dello Stato. Questi tribunali possono avere nomi diversi a seconda dello Stato, come "corte superiore", "tribunale distrettuale" o "corte di common pleas"

È essenziale notare che le complessità della giurisdizione giudiziaria possono variare significativamente da uno Stato all'altro, e che le norme in materia di prove e le procedure contenziose svolgono un ruolo sostanziale in questi procedimenti. Per districarsi in tali complessità è spesso necessaria la competenza di un avvocato esperto in diritto processuale.

Costi e tempi: avviare una causa in questo contesto comporta il pagamento di una tassa di deposito, in genere compresa tra $ 100 e $ 500, a seconda dello Stato e dell'importo richiesto. Inoltre, è necessario prevedere un budget per le spese legali, che potrebbero variare da $ 250 a $ 500 all'ora. I costi del contenzioso, soprattutto per le controversie tra piccole e medie imprese, possono variare tra $ 10.000 e $ 50.000. Tuttavia, è fondamentale riconoscere che i costi possono aumentare considerevolmente in caso di controversie contenziose o che coinvolgono questioni complesse. Per quanto riguarda i tempi, si prevede che il processo di contenzioso duri da uno a tre anni. Queste cifre sono approssimative e soggette a notevole variabilità.

Domande frequenti

A che punto dovrei rivolgermi a un avvocato?

Sebbene avere un consulente legale a guidarvi sia l'ideale, la realtà spesso comporta una valutazione di costi e benefici. Gli avvocati possono essere costosi ed è fondamentale trovare un equilibrio. Come linea guida pratica, valutate l'idea di coinvolgere un avvocato quando ritenete che il vostro caso abbia buone possibilità di successo e quando il suo compenso è inferiore al 30% del valore in gioco . Avvocati etici e competenti forniranno valutazioni delle vostre prospettive e possono fornire stime approssimative dei costi previsti.

Tuttavia, è importante notare che quando si ha a che fare con un contenzioso presso un tribunale superiore, gli aspetti tecnici coinvolti rendono praticamente obbligatorio il coinvolgimento di un avvocato.

Posso semplicemente riprendere l'attività se l'acquirente è inadempiente?

Riprendere il controllo dell'azienda dopo una vendita richiede un'attenta valutazione e il rispetto delle procedure legali. Una volta firmato l' atto di vendita , la proprietà viene trasferita all'acquirente, che gli conferisce diritti esclusivi sull'azienda. Anche se l'acquirente è in ritardo con i pagamenti, non è possibile reclamare unilateralmente l'azienda senza il suo esplicito consenso o l'intervento legale.

Per determinare se è possibile riprendere possesso dell'azienda, considerare quanto segue:

• È possibile riaccedere ai locali aziendali senza ricorrere alla forza o all'ingresso illegale?
• Se l'acquirente fosse fisicamente presente, ti permetterebbe volentieri di assumere il controllo?

Se la risposta a una di queste domande è "no", è essenziale ricercare una soluzione reciprocamente accettabile o avviare una procedura formale di risoluzione delle controversie per riprendere la proprietà dell'azienda .

Come posso recedere dal contratto di locazione o franchigia se il mio nome non è più presente nel contratto?

Le locazioni e i franchising spesso implicano l'elemento cruciale dell'approvazione di terze parti. Anche se l' acquirente acconsente a restituire l'attività , potresti comunque incontrare ostacoli nel gestirla a tuo nome finché il locatore o il franchisor non concedono la loro approvazione.

Una soluzione efficace è quella di valutare una procura irrevocabile. Questo accordo legale consente all'acquirente, in caso di inadempimento, di nominarti suo agente con autorità irrevocabile di gestire e amministrare l'attività in suo nome. Pur mantenendo la titolarità legale del contratto di locazione o franchising, tu acquisisci la possibilità di supervisionare le operazioni aziendali e riscuotere i proventi . Questo approccio ti consente di intervenire e gestire l'attività temporaneamente, garantendone la continuità.

Il procedimento è diverso per la vendita di azioni?

Nel contesto di una vendita di azioni, il processo di risoluzione delle controversie segue uno schema simile. Anziché cercare la restituzione dei beni aziendali o il completamento del pagamento degli stessi, l'attenzione si sposta sulle azioni. Tuttavia, vale la pena notare che possono sorgere le stesse considerazioni in merito all'approvazione di terzi. Le locazioni e i franchising, ad esempio, spesso richiedono l'approvazione del locatore o del franchisor in caso di cambio di controllo all'interno di un'entità aziendale .

Il procedimento è diverso se possiedo ancora una percentuale dell'azienda?

Se si mantiene una proprietà parziale dell'azienda, il processo di risoluzione delle controversie rimane in genere coerente. Invece di riprendere il possesso dei beni aziendali , l'obiettivo potrebbe spostarsi verso la rivendicazione del controllo di maggioranza all'interno dell'azienda. Come accennato in precedenza, le terze parti spesso trattano questo cambio di controllo come un cambiamento del locatario o del franchisee. Di conseguenza, potrebbe essere necessaria l'approvazione di terze parti, anche se l' entità aziendale sottostante che mantiene il contratto di locazione o il franchisee rimane invariata.

Posso evitare fin dall'inizio un default?

Grazie alla nostra vasta esperienza, abbiamo individuato due strategie efficaci per prevenire i default:

• Valutazione attenta dell'acquirente: una due diligence approfondita sull'acquirente è fondamentale. Non si tratta solo di controlli finanziari, ma anche di affidabilità. Incontrare l'acquirente di persona, osservare il suo comportamento e valutare il suo approccio negoziale può rivelare informazioni essenziali. Non sottovalutare il tuo istinto: spesso segnala potenziali problemi che meritano ulteriori indagini.
• Coltivare relazioni positive: mantenere un rapporto rispettoso e cordiale con l'acquirente dopo la chiusura della transazione è di inestimabile valore. Una comunicazione chiara e priva di emozioni favorisce un ambiente in cui le parti possono discutere apertamente delle proprie preoccupazioni ed esplorare soluzioni. Questo approccio accelera notevolmente la risoluzione di eventuali problemi.

Conclusione

Quando ci si trova di fronte a un inadempimento da parte di un acquirente, un approccio strutturato può aiutare a risolvere la situazione in modo efficace:

• Perseguire un accordo reciproco: iniziare interagendo con l'acquirente per valutare le opzioni disponibili. Questo potrebbe comportare il pagamento dei pagamenti in sospeso o il ripristino del controllo dell'azienda. Una comunicazione aperta è fondamentale in questa fase.
• Considerare la risoluzione delle controversie: se il raggiungimento di un accordo sembra improbabile, ricorrere ai metodi di risoluzione delle controversie menzionati in precedenza. La scelta dipenderà da fattori come le risorse disponibili e l'entità finanziaria della questione.
• Valuta il percorso ideale: la strategia migliore dipende dalle circostanze specifiche, comprese le risorse finanziarie e l'importo in gioco. Tieni presente che mantenere un atteggiamento composto e rispettoso durante tutto il processo aumenta notevolmente le tue possibilità di successo.

Ricorda che una comunicazione chiara e razionale è sempre più efficace della rabbia o dell'ostilità quando si tratta di risolvere le controversie.