Rappresentanti e garanzie per fusioni e acquisizioni

Il consulente M&A o il banchiere d'investimento

Sia il tuo avvocato che il tuo consulente M&A svolgeranno un ruolo fondamentale nella negoziazione di dichiarazioni e garanzie. Il tuo consulente M&A si impegnerà in discussioni con l'acquirente per definire gli aspetti più importanti della transazione e garantire che tutti gli elementi della struttura dell'accordo siano allineati armoniosamente. I banchieri d'investimento esperti affrontano le negoziazioni come sforzi collaborativi, puntando a risultati reciprocamente vantaggiosi piuttosto che a difendere rigidamente una posizione. Un intermediario esperto eccelle nello scoprire le vere preoccupazioni dell'acquirente e nel personalizzare creativamente la transazione per soddisfare gli obiettivi di entrambe le parti.

La maggior parte delle società di M&A richiede in genere al venditore un indennizzo per eventuali azioni legali derivanti da informazioni inesatte o dichiarazioni sostanzialmente false. Molti acquirenti potrebbero coinvolgere il consulente M&A in procedimenti legali e gettare una rete su chiunque sia coinvolto nella transazione. Dato che il venditore riceve la maggior parte dei proventi della transazione ed è la fonte primaria di informazioni, i consulenti M&A sostengono di non dover essere ritenuti responsabili per eventuali inesattezze.

Senza tale indennizzo, i consulenti di M&A sarebbero costretti a verificare meticolosamente ogni informazione gestita, il che risulterebbe oneroso e ostruzionistico per il processo. Sebbene richiedere un indennizzo sia ragionevole, la misura in cui il venditore dovrebbe indennizzare il consulente per colpa grave è oggetto di dibattito. A nostro avviso, i consulenti non dovrebbero essere protetti da atti di frode o colpa grave. Tuttavia, dovrebbero essere indennizzati per problemi derivanti da inesattezze nelle informazioni fornite. Ritenere i banchieri d'investimento responsabili di informazioni inesatte porterebbe a inutili ripensamenti da parte degli imprenditori, a maggiori costi, ritardi e richiederebbe commissioni più elevate per far fronte all'aumento del rischio.

Altri specialisti

A seconda della natura della vostra attività e del settore, il coinvolgimento di esperti specializzati può influenzare significativamente l'ambito di responsabilità e garanzie. L'entità del loro coinvolgimento può, in alcuni casi, contribuire a mitigare il rischio per l'acquirente, con conseguente potenziale riduzione dell'ambito di responsabilità e garanzie.

• Considerazioni ambientali: per le aziende che trattano materiali pericolosi o sono soggette a normative ambientali, assumere un consulente ambientale è prudente. Gli acquirenti spesso si avvalgono di esperti ambientali quando acquistano immobili sospettati di contaminazione. Molte giurisdizioni impongono una responsabilità oggettiva ai precedenti proprietari immobiliari per problemi ambientali, il che rappresenta un'esposizione sostanziale. Assumere un consulente in anticipo consente l'identificazione e la risoluzione proattiva dei problemi prima che diventino preoccupazioni per l'acquirente.
• Benefit per i dipendenti: i benefit per i dipendenti rappresentano un'area di rischio considerevole per gli acquirenti. I venditori dovrebbero collaborare con esperti in questo ambito con largo anticipo rispetto alla vendita. È fondamentale garantire che le attività superino le passività nei piani pensionistici e facilitare una transizione fluida dei benefit, inclusi compensi differiti, partecipazione agli utili, stock option e assicurazione sanitaria e sulla vita. Nella maggior parte dei casi, i piani saranno risolti, con il venditore obbligato a soddisfare i requisiti di risoluzione, mentre i dipendenti passano ai piani dell'acquirente.
• Audit del codice: quando si acquisisce di software , la maggior parte degli acquirenti opta per un audit del codice da parte di terze parti per valutare la pulizia e la documentazione del codice software. Un venditore esperto dovrebbe organizzare proattivamente un audit e una pulizia del codice prima di mettere in vendita l'azienda . I risultati dell'audit e i miglioramenti del codice possono quindi essere sfruttati durante le negoziazioni per fornire agli acquirenti fiducia nella documentazione, nell'accuratezza e nell'organizzazione del codice.

Vendita di asset vs. vendita di azioni

In ogni transazione, sorge una domanda fondamentale: dovrebbe essere strutturata come una vendita di asset o di azioni? Questa scelta influenza significativamente l'ambito di responsabilità e garanzie, con le vendite di azioni che generalmente prevedono una copertura più ampia rispetto alle vendite di asset.

Vendita di beni

La maggior parte degli acquirenti preferisce le transazioni di asset per via del rischio inferiore. In una vendita di azioni, l'acquirente si assume tutte le passività del venditore, comprese quelle potenziali o ignote. Al contrario, una vendita di asset trasferisce solo le passività esplicitamente concordate nel contratto di acquisto, insieme alle inevitabili passività del successore. Di conseguenza, le garanzie tendono ad avere un ambito di applicazione più limitato nelle vendite di asset.

Vendita di azioni

Nelle acquisizioni azionarie, l'acquirente eredita tutte le passività del venditore, il che comporta dichiarazioni e garanzie più complete rispetto alle transazioni di asset. Le transazioni di maggiori dimensioni spesso adottano la struttura della vendita azionaria. In questo caso, il venditore fornisce dichiarazioni aggiuntive in merito alla capitalizzazione e alle passività assunte.

Responsabilità del successore

Indipendentemente dal tipo di transazione, la responsabilità successoria rimane una possibilità. Questo rischio può essere parzialmente mitigato attraverso dichiarazioni e garanzie approfondite, depositi a garanzia e misure protettive, ma non può mai essere completamente eliminato. Alcune questioni, come quelle fiscali o ambientali, comportano intrinsecamente la responsabilità successoria. Al contrario, in casi come quelli relativi ai dipendenti, la responsabilità successoria può essere ridotta minimizzando la percezione di una mera continuazione. Se l'attività rimane sostanzialmente simile prima e dopo la vendita, i tribunali possono imporre la responsabilità successoria. Questo scenario è comune nella maggior parte delle operazioni di M&A , e porta a dichiarazioni e garanzie mirate a gestire potenziali aree di responsabilità.

Ecco alcune strategie efficaci per attenuare la responsabilità del successore:

• Due diligence approfondita : l'acquirente deve effettuare una due diligence completa, concentrandosi in particolare sulle potenziali responsabilità del successore in relazione alle leggi ambientali, fiscali e sul lavoro.
• Struttura di acquisizione triangolare : si può valutare l'utilizzo di una struttura di acquisizione triangolare. In questo approccio, l'entità acquirente costituisce una sussidiaria, che a sua volta acquisisce o si fonde con l'entità target. Questa configurazione isola efficacemente le passività all'interno della sussidiaria.
• Chiarezza negli accordi di compravendita di beni : negli accordi di compravendita di beni, assicurati di elencare esplicitamente le passività che l'acquirente assume e quelle che il venditore trattiene.
• Rappresentanze e garanzie solide : rafforzare le dichiarazioni e le garanzie nel contratto di acquisto per affrontare potenziali problemi che potrebbero comportare responsabilità del successore.
• Indennizzo con panieri ridotti : includere disposizioni di indennizzo con panieri ridotti specificamente per questioni relative alla responsabilità del successore.
• Ridurre al minimo la continuità aziendale : per ridurre il rischio di essere etichettati come “semplice continuazione” da un tribunale, ridurre al minimo l’apparenza di continuità aziendale.
• Manutenzione dell'entità del venditore : richiedere al venditore di mantenere aperta la propria entità e di stipulare un'assicurazione di responsabilità civile il più a lungo possibile. Ciò è particolarmente cruciale in casi come quelli ambientali o fiscali, in cui la responsabilità può durare indefinitamente. È necessario bilanciare attentamente la durata dell'attività dell'entità con i potenziali rischi connessi.

Violazioni dei finanziamenti tramite deposito a garanzia

Nell'ambito delle operazioni di M&A, è consuetudine incorporare una clausola di holdback , spesso definita "escrow". Questo meccanismo prevede la riserva di una parte del prezzo di acquisto, in genere tra il 10% e il 20%, presso una terza parte neutrale, l'agente escrow. Questo importo riservato funge da garanzia e ha una durata solitamente compresa tra 12 e 24 mesi. Il suo scopo principale è quello di coprire eventuali richieste di indennizzo specificate nel contratto di acquisto. Tuttavia, qualora non dovessero sorgere richieste entro questo periodo, i fondi riservati vengono prontamente rilasciati al venditore.

Perché è necessario un deposito a garanzia?

Gli escrow svolgono un ruolo fondamentale nel garantire tranquillità all'acquirente, assicurando che le risorse finanziarie siano prontamente disponibili per coprire eventuali spese impreviste, come procedimenti legali o perdite derivanti da discrepanze nelle dichiarazioni o garanzie del venditore all'interno del contratto di acquisto.

Per fare un esempio, si consideri la vendita di uno stabilimento produttivo dotato di macchinari costosi. Se il venditore ha dichiarato che tutti i macchinari sono pienamente operativi e in buone condizioni di manutenzione, ma un componente si guasta poco dopo la transazione, rivelando una manutenzione differita non dichiarata, l'acquirente può avviare un'azione legale per recuperare i costi associati alla riparazione o alla sostituzione del macchinario.

L'importo trattenuto viene depositato in modo sicuro su un conto di deposito a garanzia, gestito da un agente terzo imparziale e regolato da un accordo di deposito a garanzia meticolosamente redatto. In genere, lo svincolo di questi fondi richiede il consenso reciproco sia dell'acquirente che del venditore. Nei casi in cui non sussistano pretese, i fondi depositati a garanzia vengono infine erogati al venditore al termine del periodo di deposito a garanzia concordato.

Esistono alternative al deposito a garanzia?

In effetti, la maggior parte delle operazioni di M&A prevede una qualche forma di pagamento differito, e vale la pena notare che diversi meccanismi di pagamento differito possono anche rappresentare un'alternativa efficace ai tradizionali depositi a garanzia. Ecco diverse opzioni da considerare:

• Cambiale: una cambiale ben strutturata può concedere esplicitamente all'acquirente il diritto di trattenere i pagamenti futuri in caso di inadempimento, spesso definito "compensazione".
• Earnout: anche gli accordi di earnout possono prevedere un diritto di compensazione. Tuttavia, è fondamentale valutare la probabilità che il venditore riceva effettivamente i pagamenti di earnout, poiché questi possono essere subordinati a specifici parametri di performance.
• Contratto di consulenza o di lavoro: analogamente alle cambiali, i contratti di consulenza o di lavoro possono prevedere il diritto di compensazione. Si tenga presente che alcuni stati potrebbero avere normative che vietano la compensazione con i contratti di lavoro.

Vale la pena notare che i venditori potrebbero essere un po' restii ad accettare un diritto di compensazione a fronte di pagamenti garantiti e differiti (come cambiali o contratti di consulenza). Questa riluttanza deriva dal timore che concedere all'acquirente la possibilità di trattenere i pagamenti possa far pendere significativamente l'equilibrio di potere a suo favore. Di conseguenza, i venditori potrebbero ritenere che i tradizionali accordi di deposito a garanzia rappresentino una soluzione più equilibrata e preferibile.

Quali sono i termini principali dell'accordo di deposito a garanzia?

Quando stabilisci i termini del tuo contratto di deposito a garanzia, tieni in considerazione i seguenti aspetti chiave:

• Importo dei fondi: in genere, gli escrow nella maggior parte delle transazioni variano dal 10% al 20% del prezzo di acquisto totale. L'entità dell'escrow dovrebbe essere commisurata ai rischi percepiti, al loro potenziale impatto e all'eventuale presenza di altri meccanismi di pagamento differito che prevedano un chiaro diritto di compensazione.
• Durata: il periodo di tempo per i depositi a garanzia varia, spesso compreso tra 18 e 24 mesi. Tuttavia, non è raro riscontrare periodi più brevi, pari a 12 mesi, o più lunghi, fino a 36 mesi. Molti acquirenti preferiscono un rendiconto economico (P&L) di un anno intero per valutare l'intero periodo contabile, da qui la prevalenza di durate di 18 mesi. Nella maggior parte dei casi, un periodo di deposito a garanzia di due anni si rivela sufficiente per identificare potenziali rischi.
• Condizioni: il contratto di deposito a garanzia dovrebbe delineare le condizioni specifiche che regolano il deposito a garanzia, tra cui il controllo del suo rilascio (in genere consenso reciproco) e i meccanismi di risoluzione delle controversie.
• Interessi: definire chiaramente se gli interessi maturati sull'importo depositato devono essere pagati all'acquirente, al venditore o ripartiti in modo predeterminato.

Come vengono gestite normalmente le controversie?

Le controversie derivanti dal contratto di acquisto saranno regolate dai termini meticolosamente delineati nel contratto di acquisto stesso, in combinazione con le clausole stabilite nel contratto di deposito a garanzia. È opportuno notare che in alcuni casi, accordi supplementari, come i patti di non concorrenza, possono prevedere meccanismi di risoluzione delle controversie separati.

Il punto focale per la risoluzione della maggior parte delle controversie risiede in genere nella sezione "Indennizzo" del contratto. È essenziale comprendere che non esiste una clausola di indennizzo universalmente standardizzata. Piuttosto, la formulazione relativa all'indennizzo può diventare oggetto di acceso dibattito tra acquirente e venditore.

Nella maggior parte dei casi, se un acquirente individua un problema o una violazione, il protocollo prevede che l'acquirente debba darne debita comunicazione al venditore. Successivamente, al venditore potrebbe essere concesso un lasso di tempo specifico per risolvere il problema (spesso definito "diritto di rimedio"), contestare i presunti danni o decidere di rimborsare l'acquirente. Qualora gli sforzi di risoluzione fallissero, i fondi rimarranno al sicuro in un deposito a garanzia, mentre entrambe le parti si impegneranno diligentemente per raggiungere una soluzione reciprocamente accettabile.

Un aspetto fondamentale che merita di essere preso in considerazione è se l'accordo di deposito a garanzia debba fungere esclusivamente da ricorso dell'acquirente o se l'acquirente debba avere la possibilità di ricorrere a rimedi supplementari.

Limitazioni a dichiarazioni e garanzie

Le restrizioni sulle dichiarazioni e garanzie possono essere classificate nei seguenti quattro gruppi distinti:

• Qualificatori di conoscenza: queste limitazioni dipendono dalla definizione del grado di conoscenza del venditore in merito alla specifica dichiarazione o garanzia fornita.
• Periodi di sopravvivenza: le dichiarazioni e le garanzie hanno una data di scadenza, spesso definita "periodo di sopravvivenza".
• Cestini (minimi): i venditori sono protetti da richieste di risarcimento danni finché l'importo cumulativo non supera una soglia predeterminata del cestino, simile a una franchigia assicurativa.
• Limiti (massimi): la responsabilità del venditore è limitata, il che significa che egli è responsabile solo per i danni fino a un limite massimo predeterminato, noto anche come cap.

Qualificatori di conoscenza

Uno dei metodi più semplici per restringere l'ambito di una dichiarazione o garanzia è l'utilizzo di un qualificatore di conoscenza. Questo qualificatore limita la potenziale responsabilità del venditore in base a ciò che il venditore "sa" di una determinata dichiarazione.

Ad esempio, se un venditore dichiara che i bilanci aziendali sono conformi ai Principi Contabili Generalmente Accettati (GAAP) e l'acquirente successivamente scopre una deviazione dai GAAP, la responsabilità del venditore potrebbe essere limitata. Tuttavia, l'entità della responsabilità del venditore dipende dalla definizione precisa di "conoscenza" come delineata nel contratto di acquisto.

È essenziale riconoscere che i venditori potrebbero non conoscere ogni aspetto dell'attività, soprattutto quando il venditore è un proprietario assenteista. Pertanto, è comprensibile che i venditori siano cauti nel rilasciare dichiarazioni su aree dell'attività di cui potrebbero avere una conoscenza limitata. Per ovviare a questo problema, le dichiarazioni e le garanzie sono spesso limitate in base alla conoscenza del venditore, come da definizione del contratto di acquisto.

I qualificatori di conoscenza in linea di esempio comprendono:

• "Per quanto a conoscenza del venditore"
• “A quanto effettivamente a conoscenza del Venditore”
• "A conoscenza del venditore"

Queste dichiarazioni spesso precedono la sezione "Dichiarazioni e garanzie" in un contratto di acquisto. Ad esempio, potresti incontrare una frase come "Per quanto a conoscenza del Venditore, il Venditore dichiara e garantisce che...". In questi casi, la definizione di "Conoscenza" è incorporata nella dichiarazione stessa, anziché essere delineata separatamente nella sezione "Definizioni".

Ecco alcuni esempi di definizioni di Conoscenza :

• Conoscenza effettiva
• Al meglio delle conoscenze di una parte dopo una dovuta e ragionevole indagine
• Conoscenza effettiva, senza alcun requisito di indagine o indagine
• Conoscenza effettiva che sarebbe stata ottenuta dopo un'indagine ragionevole
• Conoscenza costruttiva nella misura in cui tale conoscenza sarebbe stata ottenuta tramite la dovuta indagine
• Conoscenza effettiva di qualsiasi funzionario della società
• Conoscenza effettiva dei funzionari e dei dipendenti elencati nell'Allegato XX

In alcuni contratti di acquisto, il termine "Conoscenza" è definito in modo specifico e riportato nella sezione "Definizioni" del contratto di acquisto. Di conseguenza, il termine "Conoscenza" è scritto in maiuscolo in tutto il contratto per fare riferimento al suo significato definito nella sezione "Definizioni".

La definizione specifica di conoscenza, così come delineata nel contratto, comporta implicazioni significative per entrambe le parti coinvolte. In assenza di qualsiasi qualificazione relativa alla conoscenza, il venditore potrebbe potenzialmente assumersi la responsabilità al 100% per qualsiasi dichiarazione e garanzia contenuta nel contratto di acquisto, indipendentemente dal fatto che ne fosse a conoscenza o meno.

Restringendo la definizione di conoscenza, le dinamiche possono subire un cambiamento significativo, potenzialmente ponendo sull'acquirente l'onere di dimostrare che il venditore era a conoscenza della falsità di una dichiarazione al momento della sua presentazione. Può anche limitare sostanzialmente i diritti di indennizzo dell'acquirente, trasferendogli rischi sconosciuti.

L'acquirente cercherà di ampliare l'ambito delle conoscenze per includere conoscenze "costruttive", che includono informazioni che avrebbero dovuto essere note tramite una ragionevole o dovuta indagine, o che sono in linea con il ruolo del venditore nell'azienda (ad esempio, si presume che un CEO possieda un livello di conoscenza diverso rispetto a un CTO o CMO).

Tuttavia, è essenziale che entrambe le parti riconoscano che l'incertezza è un elemento intrinseco, indipendentemente dalle loro preferenze. Le dichiarazioni e garanzie non servono solo a valutare l'integrità; servono principalmente come meccanismo legale per distribuire il rischio.

Particolare attenzione è necessaria quando il venditore è un proprietario assenteista con una conoscenza limitata dell'attività. In tali casi, la definizione di conoscenza dovrebbe essere adeguata alle circostanze. Tuttavia, i venditori dovrebbero tenere presente che i qualificatori di conoscenza fungono anche da strumenti di allocazione del rischio. Pertanto, i venditori potrebbero essere costretti a rilasciare dichiarazioni su aspetti dell'attività di cui possiedono una conoscenza limitata.

Al contrario, scenari come un management buy-out (MBO) possono garantire all'acquirente/agli acquirenti una maggiore visibilità sulle operazioni rispetto al venditore. In questo caso, il management potrebbe essere incline ad assumersi maggiori rischi, sebbene fonti di finanziamento esterne come banche o di private equity potrebbero imporre vincoli a questa disponibilità.

Determinare la conoscenza di chi è importante

Infine, è fondamentale specificare da chi dipendono le conoscenze relative a dichiarazioni e garanzie nel contratto. Si basano esclusivamente sulle conoscenze del venditore o la definizione comprende anche le opinioni di dirigenti o altri dipendenti?

Se si intendono includere terze parti nella definizione, il venditore deve essere disposto ad assumersi il rischio associato alla conoscenza di queste parti esterne. In determinati scenari, ai dirigenti o ai dipendenti chiave potrebbe essere richiesto di sottoscrivere un certificato in cui attestano individualmente la loro conoscenza delle dichiarazioni e garanzie pertinenti ai rispettivi ruoli. Ad esempio, un CFO potrebbe essere incaricato di firmare un certificato relativo a qualsiasi dichiarazione finanziaria.

Sopravvivenza

Le garanzie e le dichiarazioni di responsabilità sono solitamente dotate di una data di scadenza predefinita. Senza una specifica clausola di sopravvivenza, non è certo se persistono oltre la conclusione dell'accordo, potenzialmente soggette a prescrizione per la specifica violazione, come ad esempio questioni ambientali o fiscali. Una volta trascorso questo lasso di tempo definito, la responsabilità del venditore per eventuali violazioni di solito decade, con alcune eccezioni come violazioni intenzionali o dolose o frode.

Gli acquirenti spesso preferiscono gestire l'attività acquisita per almeno un anno intero, o un ciclo economico, per scoprire eventuali violazioni. Di conseguenza, la durata tipica delle rappresentazioni varia dai 18 ai 24 mesi.

Ad esempio: "Le dichiarazioni e le garanzie del Venditore rimarranno in vigore per 18 mesi dopo la chiusura"

Tuttavia, la durata dei periodi di sopravvivenza può variare in base al tipo e alla natura della rappresentazione. Ecco alcuni esempi:

• Proprietà intellettuale: può essere estesa fino a 36 mesi.
• Ambientale: potrebbe non avere limiti di tempo.
• Imposta: illimitata o per l'intero periodo di prescrizione previsto dalla legge locale, statale o federale.
• Occupazione : le questioni relative all'ERISA e all'occupazione possono variare da due anni a un periodo illimitato.
• Organizzazione e titolo: possono essere illimitati.
• Conformità alle leggi: può essere illimitata.

Perché le dichiarazioni e garanzie delle società quotate in borsa non sopravvivono alla chiusura?

Ci sono due ragioni principali:

• Accuratezza delle informazioni: le società quotate in borsa sono tenute a presentare relazioni periodiche alla Securities and Exchange Commission (SEC). Questo requisito normativo infonde fiducia nel fatto che le società quotate in borsa aderiscano a standard più elevati, rendendo le loro informazioni più affidabili rispetto alle entità private.
• Proprietà dispersa: le società quotate in borsa hanno una struttura proprietaria dispersa, il che rende più difficile ritenere responsabili i singoli azionisti in caso di violazione. Nelle società quotate in borsa, ci sono meno azionisti disponibili a risarcire l'acquirente.

Cestini (minimo)

Le garanzie e i diritti di rappresentanza sono quasi sempre accompagnati da un'ulteriore clausola: il "cestino", che funge da soglia minima da superare prima che il venditore diventi responsabile. Consideratelo un po' come una franchigia assicurativa.

La sezione relativa all'indennizzo del contratto di acquisto stabilisce le regole in caso di controversia e al suo interno troverete una clausola che definisce il limite massimo di risarcimento (talvolta denominato "Limitazioni di importo"). Finché i reclami non superano questa soglia, il venditore rimane esonerato da ogni responsabilità. Il limite massimo di risarcimento stabilisce essenzialmente la perdita minima che l'acquirente deve sostenere prima che la responsabilità del venditore venga attivata.

Ad esempio: nella maggior parte delle transazioni di M&A, si incontra un paniere fissato allo 0,75% del prezzo di acquisto. In un'operazione da 10 milioni , un paniere dello 0,75% equivarrebbe a 75.000 dollari. Pertanto, il venditore non sarebbe ritenuto responsabile finché i crediti cumulativi non superassero i 75.000 dollari.

Ecco perché il cestino è parte integrante del processo:

• Incoraggiare la responsabilità dell'acquirente: proprio come una franchigia assicurativa, il paniere motiva l'acquirente a condividere il rischio. Se il paniere fosse fissato a zero, l'acquirente potrebbe essere tentato di presentare numerose richieste di risarcimento banali senza nulla da perdere.
• Riconoscere l'imperfezione: riconosce che nessun accordo è impeccabile. Le parti accettano che le difficoltà possano presentarsi, concordando di non portare avanti le questioni finché non superino una soglia significativa. Questo semplifica la transazione, garantendo che vengano prese in considerazione solo le richieste sostanziali.
• Miglioramento dell'efficienza: filtrando le controversie di minore entità, semplifica il processo, rendendolo più efficiente. Ciò consente a entrambe le parti di concentrarsi sulle questioni sostanziali in questione.
• Promuovere la due diligence: il paniere spinge l'acquirente a condurre una due diligence approfondita, poiché ha tutto l'interesse a identificare eventuali problemi prima che diventino sostanziali.

Clausole campione:

• L'obbligo di indennizzo del Venditore nei confronti dell'Acquirente scatta solo quando l' complessivo di tutte le richieste di indennizzo nei confronti dell'Acquirente supera il Carrello, che è pari a $ 50.000.
• "Il Venditore si assumerà la responsabilità solo dopo che il danno totale abbia superato i 100.000 dollari e unicamente per l'importo eccedente i 100.000 dollari. Tuttavia, questa disposizione esclude le richieste di risarcimento ai sensi delle Sezioni x e xx (ad esempio, fiscali, ambientali, ecc.), le violazioni note al Venditore prima della data di rappresentanza o le violazioni intenzionali di patti o obblighi. Sia il Venditore che gli azionisti condividono la responsabilità solidale per tutti i danni derivanti da tali violazioni."
• "Né il Venditore né l'Acquirente saranno responsabili per l'indennizzo fino a quando i Danni cumulativi subiti da una Parte Indennizzata non supereranno i Centomila Dollari (100.000 $) (il 'Paniere'). Dopo aver superato il Paniere, la Parte Indennizzata avrà diritto all'indennizzo per tutti i Danni, compresi gli importi fino al Paniere e qualsiasi eccedenza. La presente clausola non si applica ai Danni correlati a imposte o accertamenti da parte di autorità governative o a reclami per frode deliberata o falsa dichiarazione intenzionale relativi a una dichiarazione o violazione della garanzia nel presente Contratto."

Cesto con mancia vs. cesto senza mancia:

Cesto ribaltabile:

• In un paniere con mance, una volta superato il limite massimo, il venditore deve rimborsare completamente all'acquirente tutte le perdite.
  • Ad esempio, con un paniere da 100.000 $ e una richiesta di rimborso di 101.000 $, il venditore rimborserebbe all'acquirente 101.000 $, non solo 100.000 $.

Non-mancia:

• Con un paniere deducibile, o senza mancia, il venditore rimborsa all'acquirente solo gli importi eccedenti il ​​paniere.
  • Nell'esempio precedente, con un paniere da 100.000 $ e una richiesta di rimborso di 101.000 $, il venditore rimborserebbe all'acquirente solo 1.000 $.

Condivisione della franchigia

In alcuni accordi, entrambe le parti sono tenute a condividere le perdite fino all'importo deducibile.

Ad esempio, se è prevista una franchigia di $ 100.000 e si verifica una perdita di $ 101.000, l'acquirente dovrà versare $ 50.000 e il venditore $ 51.000.

Questa disposizione impone all'acquirente di farsi carico di una parte significativa di eventuali perdite, incoraggiando un'accurata due diligence per minimizzare le potenziali perdite. Allo stesso tempo, incentiva il venditore a contribuire alla mitigazione delle perdite minori per conto dell'acquirente. Questo approccio, in una certa misura, scoraggia gli acquirenti dallo sfruttare un paniere di mance per recuperare la "franchigia"

Dimensione del cestino

La dimensione tipica del carrello è pari allo 0,75% del prezzo di acquisto totale. Naturalmente, gli acquirenti preferiscono un carrello il più basso possibile, mentre i venditori puntano a un importo maggiore.

Alcune dichiarazioni e garanzie sono spesso escluse dal paniere. Queste includono in genere questioni relative ai dipendenti, questioni ambientali, questioni organizzative, titolarità di beni o questioni fiscali, come delineato nella seguente clausola:

“La presente Sezione non si applica alle rivendicazioni ai sensi delle Sezioni x e xx (ad esempio, fiscali, ambientali, ecc.) …”

Inoltre, il paniere potrebbe essere invalidato in caso di inadempimento volontario da parte del venditore, oppure potrebbe essere soggetto a restrizioni in base alla conoscenza del venditore (come definito nel contratto). Tuttavia, molti venditori contestano questa formulazione, poiché la determinazione di inadempimenti "volontari" può essere soggettiva e dare luogo a controversie costose.

Esempio: "La presente Sezione non si applicherà a nessuna violazione di cui il Venditore fosse a conoscenza prima della data in cui sono state fatte le dichiarazioni, o per qualsiasi violazione intenzionale di qualsiasi patto o obbligo."

Massimali (massimo)

Un limite massimo rappresenta il livello massimo di responsabilità che un venditore può assumersi nei confronti dell'acquirente. Nella maggior parte delle transazioni, i limiti variano in genere dal 10% al 20% del prezzo di acquisto totale dell'azienda. Una volta superato questo limite, la responsabilità del venditore per danni nei confronti dell'acquirente si estingue generalmente, con alcune piccole eccezioni (come i casi di frode).

Per dichiarazioni e garanzie specifiche, i massimali possono essere fissati più elevati o lasciati illimitati. In genere, questi includono:

• Proprietà intellettuale (PI)
• Titolo di proprietà dei beni
• Questioni relative ai dipendenti
• Benefici per i dipendenti, ERISA
• Problemi ambientali
• questioni fiscali
• Problemi organizzativi

Ad esempio: "Il totale dei danni risarcibili dall'Acquirente derivanti da qualsiasi violazione di queste dichiarazioni e garanzie non dovrà superare i 35.000 $"

Linee guida generali

Ecco una tabella di riferimento concisa che illustra le raccomandazioni generali per cestini, cappelli e periodi di sopravvivenza.

Linee guida generali sulle disposizioni di indennizzo per panieri, massimali e periodi di sopravvivenza
	Cestino	Limite (% del prezzo di acquisto)	Periodo di sopravvivenza
Titolo di proprietà dei beni	Nessuno	100%	Illimitato
Tasse	Nessuno	100%	Illimitato
Organizzazione	Nessuno	100%	Illimitato
Dipendente, ERISA	dallo 0,75% all'1,0%	20%	da 24 a 36 mesi
Proprietà intellettuale	dallo 0,75% all'1,0%	20%	da 24 a 36 mesi
Ambientale	dallo 0,75% all'1,0%	Dal 10% al 100%	da 24 a 36 mesi
Tutti gli altri	dallo 0,75% all'1,0%	Dal 10% al 20%	18-24 mesi

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Indennizzo e rimedi

Quando sorge un problema dopo la conclusione di un accordo, le parti consultano le sezioni "Indennizzo" e "Generale" del contratto di acquisto per stabilire come verrà affrontata la controversia.

La sezione "Indennizzo" in genere copre i seguenti punti:

• Parti : chiarisce chi è responsabile dell'indennizzo. È un singolo azionista o tutti gli azionisti coinvolti nell'indennizzo dell'acquirente? Se sono coinvolti più azionisti, sono tutti responsabili in solido? L'acquirente indennizza anche il venditore?
• Ambito di applicazione : definisce cosa rientra nell'ambito di applicazione dell'indennizzo. Spesso include violazioni di dichiarazioni e garanzie, violazioni di patti, inadempimenti di legge e responsabilità relative ai beni. Le negoziazioni spesso ruotano attorno alle specifiche dell'ambito di applicazione. Alcuni accordi possono includere rimedi separati non coperti dalla sezione relativa all'indennizzo, come gli accordi di non concorrenza.
• Rimedi : definisce se l'indennizzo è l'unico rimedio o se sono disponibili altri rimedi.
• Sopravvivenza : specifica per quanto tempo gli obblighi previsti dall'accordo, quali dichiarazioni, garanzie e patti, restano in vigore.
• Limitazioni : stabilisce limiti finanziari, come panieri e massimali, agli obblighi di indennizzo.
• Deposito a garanzia : specifica se una parte del prezzo di acquisto verrà trattenuta in deposito a garanzia, compresi l'importo, la durata e i termini del deposito a garanzia.
• Diritto di compensazione : verifica se l'acquirente ha il diritto di compensazione rispetto ad obblighi quali la cambiale o i contratti di consulenza.
• Procedura di indennizzo : descrive in dettaglio come vengono gestite le richieste di indennizzo, incluso il ruolo della parte indennizzante nella difesa della richiesta.

La sezione "Disposizioni generali" del contratto di acquisto copre generalmente:

questioni relative alle controversie:

• Giurisdizione : affronta le opzioni di risoluzione delle controversie, tra cui contenzioso, arbitrato, mediazione, processi con giuria e altro ancora. Copre la scelta del foro, la selezione di mediatori o arbitri, le regole di mediazione o arbitrato, le responsabilità in materia di spese, i rimedi disponibili, la definitività delle decisioni e aspetti correlati.
• Esecuzione : può prevedere ulteriori rimedi, come l'esecuzione specifica o un provvedimento ingiuntivo.
• Rinuncia : spesso afferma che i diritti sono cumulativi e che il mancato esercizio di un diritto non costituisce una rinuncia.
• Legge applicabile : specifica la legge dello Stato regola l'accordo.

Identificazione della fonte di indennizzo:

È fondamentale determinare la fonte di indennizzo nel contratto. Le domande da considerare includono:

• Chi è tenuto a fornire l'indennizzo?
• Se nella società venditrice , tutti gli azionisti sono tenuti a risarcire l'acquirente o solo gli azionisti di maggioranza?
• L'ente venditore è tenuto a risarcire l'acquirente?

In genere, nella maggior parte dei casi, la maggior parte degli azionisti venditori ha la responsabilità di indennizzare personalmente l'acquirente. Per vincolare un azionista venditore ai sensi della clausola di indennizzo, questi deve firmare direttamente il contratto di acquisto o fornire una "joinder". Questo perché, dopo la data di chiusura dell'operazione, l'entità venditrice spesso cessa di esistere. Se persiste, i suoi beni vengono solitamente distribuiti tra gli azionisti, lasciando risorse minime per potenziali richieste di indennizzo.

Per semplificare le cose per l'acquirente ed evitare di dover inseguire più azionisti, si ricorre comunemente ai depositi a garanzia. Se ci sono numerosi azionisti venditori, è consigliabile che i venditori richiedano una limitazione della loro responsabilità a una responsabilità "solidale" (individuale) piuttosto che a una responsabilità "solidale".

Procedure e specifiche di indennizzo:

La clausola di indennizzo dovrebbe comprendere anche i seguenti aspetti:

• Determinazione del ricorso disponibile in caso di violazione.
• Definire il processo di risoluzione delle controversie, spesso iniziando con un reclamo scritto. Se le parti non riescono a risolvere la questione, l'accordo dovrebbe stabilire la procedura di risoluzione delle controversie.
• Affrontare gli aspetti procedurali delle richieste di indennizzo.
• Definire il coinvolgimento delle parti nei procedimenti legali.
• Specificare i requisiti di notifica.
• Stabilire il controllo sulla difesa delle rivendicazioni di terzi.
• Chiarire le modalità di riscossione delle richieste di indennizzo, comprese eventuali limitazioni legate agli importi depositati a garanzia.
• Delineare i diritti di entrambe le parti in materia di accesso alle informazioni.
• Definizione dei diritti di surrogazione.
• Chiarire se l'indennizzo sia l'unico rimedio.
• Affrontare l'impatto dei proventi assicurativi sugli obblighi di indennizzo.
• Valutare se la mancata risposta a una violazione costituisca una rinuncia.
• Determinare la selezione del consulente per la difesa delle rivendicazioni e assegnare il controllo sulla difesa e sulle relative spese.

Manleva dell'acquirente

Oltre all'indennizzo del venditore, è prassi standard che l'acquirente ricambi con i propri impegni di indennizzo. Questi in genere comprendono impegni dell'acquirente, come la garanzia della continuità lavorativa e dei benefit per il personale chiave del venditore. Inoltre, l'acquirente può anche assumersi la responsabilità di indennizzare il venditore da potenziali responsabilità ambientali o da debiti insoluti.

Ecco un esempio del testo di indennizzo:

L'Acquirente si impegna fermamente a indennizzare, difendere, salvaguardare e assolvere gli Azionisti, il Venditore, nonché tutti i funzionari, direttori, azionisti, rappresentanti, affiliati, cessionari, successori in interesse e dipendenti attuali ed ex dipendenti del Venditore, ciascuno nell'ambito dei rispettivi ruoli, da, contro e in relazione a:

• (a) Tutti i danni subiti, subiti o pagati dal Venditore o da qualsiasi altra parte avente diritto all'indennizzo da parte del Venditore, derivanti direttamente o indirettamente da:
  • (i) Qualsiasi violazione delle garanzie fornite dall'Acquirente nel presente Contratto o in qualsiasi Allegato o certificato rilasciato dall'Acquirente o per suo conto in relazione al presente Contratto.
  • (ii) Mancato rispetto da parte dell'Acquirente di qualsiasi patto o accordo delineato nel presente Contratto.
  • (iii) La proprietà dei Beni acquisiti o la gestione dell'Attività da parte dell'Acquirente dopo la Data di Chiusura.
• (b) Tutti i danni correlati a una qualsiasi delle circostanze di cui sopra o all'applicazione della presente Sezione.

Esempio di clausola di indennizzo

Ciascuno dei Venditori e degli Azionisti si impegna collettivamente e individualmente a indennizzare, difendere, proteggere e assolvere l'Acquirente, nonché tutti i funzionari, direttori, azionisti, rappresentanti, affiliati, cessionari, successori in interesse e dipendenti attuali ed ex dell'Acquirente, esclusivamente nell'ambito delle rispettive capacità (denominati "Parti indennizzate dell'Acquirente"), da, contro e in relazione a:

• (a) Tutte le responsabilità, reclami, perdite, danni, danni punitivi, cause legali, cause legali, procedimenti amministrativi, richieste, sentenze, pagamenti di transazione, sanzioni e costi e spese (inclusi, ma non limitati a, ragionevoli spese legali, spese di viaggio, parcelle di testimoni esperti e spese di ogni tipo e natura) collettivamente denominati "Danni", subiti, sostenuti, sostenuti o pagati dall'Acquirente o da qualsiasi altra Parte indennizzata dall'Acquirente direttamente o indirettamente derivanti da:
  • (i) Qualsiasi falsa dichiarazione o violazione della garanzia fatta dal Venditore o da qualsiasi Azionista nel presente Contratto, o in qualsiasi Allegato o certificato fornito dal Venditore o da qualsiasi Azionista in relazione al presente Contratto.
  • (ii) Mancato rispetto di qualsiasi patto o accordo delineato nel presente Contratto da parte del Venditore o di qualsiasi Azionista.
  • (iii) L'attività, le operazioni o i beni del Venditore prima della Data di chiusura, o le azioni o le omissioni dei direttori, funzionari, azionisti, dipendenti o agenti del Venditore prima della Data di chiusura (ad eccezione delle passività assunte).
  • (iv) Le passività escluse.
• (b) Qualsiasi danno correlato alle circostanze di cui sopra o all'applicazione della presente Sezione.

Procedura di notifica ; Reclami: se la Parte indennizzante, entro un termine ragionevole dalla ricezione della Notifica di reclamo, non assume la difesa di un reclamo di terzi, la Parte indennizzata ha il diritto (con ulteriore notifica alla Parte indennizzante) di farsi carico della difesa, della transazione o del compromesso del reclamo di terzi, a spese e a rischio della Parte indennizzante.

Ecco un testo semplificato di indennizzo: "Il Venditore indennizzerà, difenderà e proteggerà l'Acquirente da qualsiasi perdita finanziaria, responsabilità legale, danno o spesa derivante da violazioni delle dichiarazioni e garanzie sopra menzionate".

Panoramica del processo

Questa sezione delinea il ruolo delle dichiarazioni e delle garanzie nel più ampio processo di acquisto o vendita di un'azienda .

Cambiamenti nelle posizioni di potere

Nel processo di acquisto o vendita di un'azienda , è essenziale riconoscere come l'equilibrio di potere si sposti tra acquirente e venditore nel corso della transazione. Naturalmente, entrambe le parti cercheranno condizioni favorevoli quando hanno il sopravvento e cercheranno di salvaguardare le proprie posizioni quando hanno meno potere negoziale.

Inizialmente, il venditore gode in genere di un vantaggio. Tuttavia, questo vantaggio si trasferisce rapidamente all'acquirente al momento della firma di una lettera d'intenti (LOI). Prima della LOI, il venditore può avviare trattative con più potenziali acquirenti. Tuttavia, una volta sottoscritta la LOI, il venditore è in genere tenuto a negoziare esclusivamente con un unico acquirente, in particolare se la LOI include una clausola "no-shop", come di consueto. Questa esclusività riduce significativamente la leva negoziale del venditore dal momento della LOI fino alla conclusione dell'affare.

Accordo di riservatezza

Prima che un acquirente possa accedere a informazioni dettagliate su un'azienda, in genere deve firmare un accordo di riservatezza o di non divulgazione (NDA) . Una volta firmato questo NDA, all'acquirente viene concesso l'accesso al Memorandum informativo riservato (CIM) .

La maggior parte degli NDA include una clausola che limita le dichiarazioni del venditore a quanto esplicitamente indicato nel contratto di acquisto. Altri possono includere una disposizione che disciplina in modo più ampio l'affidabilità delle informazioni fornite dal venditore all'acquirente, limitando dichiarazioni specifiche a quelle esplicitamente indicate nel contratto di acquisto, come esemplificato di seguito:

"Riconosci che il Venditore ha incluso nel materiale informativo riservato informazioni che la Società ritiene affidabili ai fini della tua valutazione. Tuttavia, né la Società né alcuno dei suoi agenti, rappresentanti o dipendenti rilasciano dichiarazioni o garanzie esplicite o implicite in merito all'accuratezza o alla completezza di tali informazioni. L'unica responsabilità della Società per dichiarazioni e garanzie è contenuta in qualsiasi contratto di acquisizione definitivo che possa stipulare."

Foglio dei termini

Talvolta, l'acquirente potrebbe presentare un term sheet al venditore prima di inviare una lettera di intenti formale (LOI). L'obiettivo principale del term sheet è semplificare le discussioni, concentrandosi sui termini fondamentali della transazione piuttosto che addentrarsi nell'intricato linguaggio legale tipicamente presente in una LOI. Questo approccio consente a entrambe le parti di risparmiare tempo prezioso, garantendo l'allineamento sui termini chiave prima di impegnarsi a fondo per negoziare la formulazione precisa della LOI.

Il term sheet può comprendere un riferimento generale alle dichiarazioni e garanzie che saranno infine incorporate nel contratto di acquisto, come dimostrato nel seguente esempio:

“I termini proposti che regolano la transazione di acquisto sono subordinati a: La negoziazione e l'esecuzione di un accordo definitivo che delinei le dichiarazioni e le garanzie di entrambe le parti, i patti e qualsiasi disposizione consuetudinaria per transazioni di questa natura.”

Lettera di intenti

Una volta che un acquirente è pronto a presentare un'offerta, invierà una Lettera di Intenti (LOI). I venditori, spesso ansiosi di dare il via alla transazione e raggiungere il traguardo, potrebbero affrettarsi a firmare la LOI. È allettante pensare: "Ci siamo quasi, mancano solo pochi metri". Ma, aspetta un attimo, quando accetti una LOI, in realtà sei solo sulla linea delle 30 iarde, con ben 70 metri davanti.

La firma della LOI segna l'inizio di un intenso processo di due diligence. Purtroppo, molti venditori sottovalutano le sfide che li attendono nei restanti 70 metri. Il percorso dalla LOI alla chiusura può durare diversi mesi o anche di più, e meno della metà delle aziende raggiunge con successo la meta.

Questa fase è cruciale per i venditori e la loro influenza negoziale diminuisce non appena la lettera d'intenti viene firmata. Tuttavia, i venditori spesso si agitano e si spazientiscono in questa fase, firmando frettolosamente la lettera d'intenti una volta concordato il prezzo, a volte trascurando altri termini critici. È essenziale prestare attenzione in questa fase, poiché la lettera d'intenti contiene disposizioni cruciali che regoleranno il rapporto tra le parti fino alla conclusione dell'accordo.

Nella maggior parte dei casi, la maggior parte dei termini della LOI non è vincolante, ad eccezione di alcuni, come le clausole di riservatezza ed esclusività. Inoltre, la LOI in genere definisce un lasso di tempo per la preparazione del contratto di acquisto e specifica che il contratto di acquisto includerà dichiarazioni, garanzie, patti e clausole di indennizzo consuete, adattate alle dimensioni e alla natura della transazione.

Sebbene la LOI non comprenda l'intera gamma di dichiarazioni e garanzie, le parti possono scegliere di affrontare quelle potenzialmente controverse nella LOI per prevenire eventuali controversie che possano compromettere l'accordo in futuro. È consigliabile che il tuo avvocato abbia accesso agli studi M&A Deal Points pubblicati dall'American Bar Association, che offrono approfondimenti sui termini consuetudinari per transazioni di tale portata e tipologia.

È saggio negoziare le questioni controverse durante la fase di LOI piuttosto che rimandarle a una fase successiva della transazione. Se un consulente M&A prevede potenziali punti critici, si impegnerà a negoziare un linguaggio esaustivo in anticipo, prima della firma della LOI. Questo approccio proattivo è preferibile all'investire tempo e risorse significative nelle trattative con un acquirente, per poi ritrovarsi a dover affrontare ostacoli dell'ultimo minuto. Rimandare queste discussioni offre all'acquirente un notevole potere negoziale, anche se le sue richieste sono irragionevoli.

Ecco un esempio di linguaggio che può essere incorporato nella LOI per affrontare dichiarazioni e garanzie, sia nell'accordo definitivo che in quelle contenute nella LOI stessa:

"L'Acquirente preparerà e consegnerà tempestivamente al Venditore, entro e non oltre 10 giorni dalla conclusione della Due Diligence, un Contratto di Acquisto completo (denominato "Contratto di Acquisto"). Il presente Contratto di Acquisto comprenderà i termini e le condizioni standard consueti per transazioni di questa natura, incluse le tipiche dichiarazioni, garanzie, patti e indennizzi. Saranno inclusi anche eventuali termini aggiuntivi richiesti dalla Due Diligence. Le dichiarazioni relative alla Società rimarranno generalmente in vigore per un periodo di tre anni dopo la chiusura. Tuttavia, per alcune voci, come quelle ambientali, fiscali, ERISA e relative alla titolarità, il loro periodo di validità potrebbe estendersi per periodi più lunghi e, in alcuni casi, a tempo indeterminato."

Inoltre, ecco il testo della LOI che affronta le dichiarazioni e le garanzie contenute nella LOI stessa:

"L'accettazione da parte del Venditore dei termini e delle condizioni descritti nella presente Lettera costituisce dichiarazione e garanzia che il Venditore non ha stipulato alcun accordo vincolante o assunto impegni relativi alle transazioni qui menzionate. Il Venditore si impegna a indennizzare e tutelare l'Acquirente da qualsiasi perdita, richiesta di risarcimento, danno, responsabilità (incluse azioni o procedimenti avviati o minacciati in relazione a tali questioni) e spese correlate derivanti da o correlate a qualsiasi violazione della suddetta dichiarazione e garanzia. Tali impegni della Società e del Venditore permarranno anche in caso di risoluzione della presente Lettera e rimarranno in vigore indipendentemente dalla stipula di un accordo definitivo."

Elementi chiave di un Term Sheet: la transazione di acquisto proposta secondo i termini delineati è subordinata a condizioni specifiche, tra cui la negoziazione e l'esecuzione di un accordo completo che delinea le dichiarazioni e le garanzie di entrambe le parti, insieme alle consuete clausole e altre disposizioni tipiche per transazioni di questo tipo.

Diligenza dovuta

L'entità delle dichiarazioni e garanzie (reps & warranties) proposte dall'acquirente dipende dai risultati della sua due diligence.

Allo stesso modo, la completezza della due diligence dell'acquirente è influenzata dalla misura in cui il venditore è disposto a fornire dichiarazioni.

È fondamentale comprendere che le dichiarazioni e le garanzie dovrebbero integrare la due diligence, piuttosto che sostituirla. Al contrario, la due diligence non dovrebbe essere considerata un sostituto di dichiarazioni e garanzie solide. Questi due aspetti dovrebbero operare in tandem.

È fondamentale riconoscere che la due diligence potrebbe non portare alla luce ogni singolo problema aziendale. C'è sempre la possibilità che qualcosa sfugga durante questo processo. Le dichiarazioni e garanzie fungono da salvaguardia, offrendo protezione per i problemi che potrebbero sfuggire all'individuazione durante la due diligence.

Inoltre, la due diligence dovrebbe essere una strada a doppio senso. Mentre la due diligence viene solitamente svolta sul venditore, il venditore dovrebbe anche svolgere la due diligence sull'acquirente, in particolare se sta concedendo credito o accettando le azioni dell'acquirente come parte dell'accordo.

L'ambito di applicazione della due diligence e delle dichiarazioni di responsabilità e garanzia è intrinsecamente legato al tipo e alle dimensioni dell'azienda. Un'impresa industriale, ad esempio, richiederà un quadro di due diligence e dichiarazioni di responsabilità e garanzia distinto rispetto a un'azienda tecnologica. Indipendentemente dal tipo di attività, la due diligence e le dichiarazioni di responsabilità e garanzia dovrebbero integrarsi perfettamente.

Redazione del contratto di acquisto

Una volta avviato il processo di due diligence, l'avvocato dell'acquirente assume solitamente la responsabilità della redazione del contratto di acquisto. Le dichiarazioni e garanzie (dichiarazioni e garanzie) contenute nel contratto di acquisto sono generalmente enunciate in modo affermativo, con eventuali eccezioni o riserve dettagliate nelle informative.

Poiché è consuetudine che sia l'acquirente a iniziare la preparazione del contratto di acquisto, la bozza iniziale da parte dell'acquirente definisce il tono delle trattative. Una bozza fortemente sbilanciata a favore dell'acquirente porta spesso a trattative conflittuali e prolungate. Al contrario, una bozza iniziale più equilibrata tende ad accelerare il processo e a favorire trattative più fluide.

È fondamentale riconoscere che la prima bozza del contratto di acquisto redatta dall'acquirente, comprese le dichiarazioni e le garanzie, funge sia da strumento di informazione sia da mezzo di ripartizione del rischio tra acquirente e venditore. Se l'acquirente ha dubbi su qualsiasi aspetto dell'attività, una dichiarazione che copra tale aspetto obbligherà il venditore a comunicare eventuali eccezioni. In questo senso, il contratto di acquisto funge da meccanismo per definire la condivisione del rischio tra le parti.

Occasionalmente, alcuni venditori potrebbero adottare la tattica di sospendere la pubblicazione dei piani di informativa fino alle fasi finali delle trattative. Questa strategia può avere esiti diversi, a favore o a sfavore del venditore, e dovrebbe essere attentamente valutata prima di essere implementata.

Il contratto di acquisto e i suoi componenti

Il documento finalizzato e firmato nella fase di chiusura è comunemente noto come Contratto di Acquisto, anche se può essere chiamato anche con questi nomi:

• Contratto di acquisto definitivo (DPA) : termine generico che comprende il contratto di acquisto.
• Contratto di acquisto di attività (APA) : utilizzato nelle vendite di attività.
• Contratto di acquisto di azioni (SPA) – utilizzato nelle vendite di azioni.

La struttura e il contenuto del contratto di acquisto dipendono principalmente dalla natura della transazione, che si tratti di una vendita di beni o di azioni. Nella maggior parte dei casi, i contratti di acquisto per transazioni di fascia medio-bassa si estendono in genere dalle 20 alle 50 pagine, esclusi allegati e allegati.

Il contratto di acquisto comprende diverse clausole o sezioni chiave:

• Prezzo e condizioni
• Dichiarazioni e garanzie
• Patti – Possono essere impegni affermativi o negativi imposti all’acquirente e al venditore, sia prima che dopo la chiusura.
• Condizioni: si tratta di eventualità che devono essere soddisfatte prima che le parti siano legalmente obbligate a concludere l'affare.
• Clausole di indennizzo
• Disposizioni varie

Inoltre, il contratto di acquisto può includere vari allegati, quali:

• Schede informative: descrivono le eccezioni alle dichiarazioni e alle garanzie.
• Atto di vendita (nel caso di vendita di un bene)
• Accordi di cessione: utilizzati per trasferire contratti, diritti d'autore, marchi, brevetti, ecc.
• cambiale
• Accordo di sicurezza
• Accordi tra creditori/subordinazione
• Contratti di lavoro
• Contratti di consulenza
• Accordi di non concorrenza
• Accordi di non divulgazione
• Contratto di deposito a garanzia
• Accordo di earnout

Parti coinvolte nel contratto di acquisto

Coloro che firmano il contratto sono considerati parti dello stesso. Quando il venditore firma il contratto in qualità di funzionario della società, nella maggior parte dei casi è generalmente esonerato dalla responsabilità personale per violazioni del contratto.

In molti casi, la società venditrice cessa di esistere dopo il closing. Di conseguenza, la maggior parte degli acquirenti insiste affinché gli azionisti di maggioranza della società venditrice firmino il contratto di acquisto come persone fisiche (piuttosto che come dirigenti aziendali). In alternativa, una parte del prezzo di acquisto può essere vincolata a un conto deposito a garanzia per coprire gli obblighi di indennizzo. Gli azionisti possono anche scegliere di firmare un accordo di adesione, che li vincola al contratto di acquisto.

Patti

I patti sono impegni a compiere o astenersi da azioni specifiche e raramente danno origine a controversie all'interno dei contratti di acquisto. Delineano le responsabilità delle parti dalla firma del contratto fino alla chiusura, e talvolta anche successivamente. Sebbene alcuni contratti di acquisto mescolino patti con dichiarazioni e garanzie, consigliamo di mantenerli separati per garantire la chiarezza.

Ecco un esempio di clausola contrattuale: "Fino alla chiusura, il venditore continuerà a gestire l'attività normalmente e a fare del suo meglio per mantenere relazioni positive con i fornitori, i clienti, il proprietario e le altre parti coinvolte"

Come accennato in precedenza, i patti possono essere affermativi (promessa di fare qualcosa) o negativi (promessa di non fare qualcosa). Il patto più significativo in genere obbliga il venditore a mantenere le normali attività commerciali fino alla chiusura dell'affare, richiedendo la sua approvazione per eventuali modifiche significative, come l'acquisizione di nuove attrezzature, l'assunzione di personale o la modifica degli accordi retributivi dei dipendenti.

Le clausole pre-closing entrano in gioco quando il contratto di acquisto viene firmato prima della data di chiusura. Stabiliscono come verrà gestita l'attività durante il periodo tra la firma e il closing. Nei casi in cui la firma e il closing avvengono simultaneamente, pre-closing sono spesso superflue. Tuttavia, le parti possono includere post-closing , soprattutto se il venditore finanzia parte dell'operazione. Queste clausole possono comportare sforzi per ottenere i consensi richiesti, facilitare la chiusura della transazione, imporre la condivisione di informazioni durante la due diligence o impedire al venditore di negoziare con altre parti (un esempio di clausola negativa).

Le clausole post-closing spesso impongono all'acquirente di estendere offerte di lavoro a un numero specifico di dipendenti del venditore e di fornire benefit specifici a tali dipendenti. Possono anche obbligare il venditore a contribuire al recupero dei crediti insoluti. È importante notare che solo le clausole post-closing sopravvivono alla chiusura dell'affare .

Condizioni

Le condizioni, spesso definite "contingenze", sono prerequisiti che devono essere soddisfatti prima che le parti siano obbligate a completare la transazione. Quando un contratto di acquisto viene firmato prima del closing, vengono incluse delle condizioni per specificare tali requisiti. Una volta soddisfatte tutte le condizioni, il closing può aver luogo. Questa sezione è talvolta denominata anche "risoluzione". In genere, delinea una serie di condizioni che devono essere soddisfatte per procedere al closing.

È essenziale notare che le condizioni non persistono oltre il closing. Al contrario, le dichiarazioni e garanzie (R&W) sopravvivono al closing. Questa distinzione è significativa per le parti coinvolte, poiché la sezione R&W rimane vitale per un paio d'anni dopo il closing (in genere 18-24 mesi). Al contrario, la maggior parte delle altre sezioni del contratto di acquisto non ha ulteriori implicazioni una volta finalizzato il closing.

La violazione di una condizione fornisce alle parti un sollievo dall'obbligo di concludere l'affare, ma è improbabile che dia luogo alla possibilità di avviare un'azione legale. Nella maggior parte dei casi, l'unico rimedio per la violazione di una condizione è il diritto di recedere dalla transazione, spesso definito "diritto di recesso". Sebbene le penali di recesso siano comuni nelle transazioni di M&A che coinvolgono società quotate in borsa, sono frequenti nelle transazioni di medie dimensioni. Le regole e le procedure differiscono significativamente tra società private e società quotate .

Una condizione cruciale per il closing è l'accuratezza materiale delle dichiarazioni e garanzie (R&W). In sostanza, ogni dichiarazione funge da condizione per il closing. Ciò introduce una complicazione temporale. Il contratto di acquisto spesso stabilisce che le R&W debbano essere accurate prima del closing. Tuttavia, sorge un interrogativo significativo quando il venditore dichiara un'eccezione nelle tabelle informative: le R&W sono ancora considerate accurate? Questa complessità non è rara nelle operazioni di M&A e le parti devono continuare a procedere verso il closing nonostante queste zone d'ombra.

Gestire con successo un'operazione di M&A nel mercato intermedio richiede un certo livello di fiducia da entrambe le parti, riconoscendo che non tutte le eventualità possono essere documentate in modo esaustivo negli accordi. Di fatto, cercare di coprire ogni possibile scenario non fa che prolungare la transazione e ridurre le probabilità di chiusura. Il tempo può essere dannoso per le transazioni, sia che venga impiegato per dettagli insignificanti sia per progredire efficacemente verso la chiusura. Un consulente esperto può fornire indicazioni preziose su quando affidarsi alla fiducia e quando formalizzare gli accordi per iscritto.

La seconda domanda da considerare è cosa succede se l'acquirente viene a conoscenza di una violazione prima della data di chiusura ma decide di procedere con la chiusura nonostante questa violazione.

Ad esempio, se il venditore ha dichiarato che tutto l'inventario è vendibile, ma l'acquirente scopre che una parte non lo è e decide comunque di concludere l'affare, l'acquirente conserva il diritto di citare in giudizio il venditore per violazione della dichiarazione in seguito?

Sebbene i dettagli sarebbero delineati nel contratto di acquisto, nella maggior parte dei casi l'acquirente sarebbe contrattualmente vincolato a completare la chiusura e probabilmente gli sarebbe impedito di citare in giudizio il venditore per violazione delle dichiarazioni e garanzie che erano notoriamente inesatte prima della chiusura.

In generale, i venditori preferiscono concedere agli acquirenti il ​​diritto di recedere dalla transazione solo in caso di inesattezze sostanziali nelle dichiarazioni e nelle garanzie. D'altro canto, gli acquirenti spesso richiedono diritti più ampi, anche in caso di inesattezze non sostanziali in tali dichiarazioni. Inoltre, la conclusione dell'affare è in genere subordinata al rispetto delle clausole contrattuali. Se il venditore non gestisce l'attività come concordato, l'acquirente potrebbe avere la possibilità di recedere.

In sintesi, affida al tuo avvocato la gestione delle complessità legali, mentre tu ti concentri sulla gestione della tua attività . Lascia che sia lui a gestire gli aspetti tecnici, mentre tu guidi la rotta.

Ecco alcune condizioni che devono essere soddisfatte dalle parti affinché possano procedere alla chiusura:

• Il venditore deve aver adempiuto a tutti gli obblighi indicati nel contratto di acquisto.
• Tutte le dichiarazioni e le garanzie fornite dal venditore devono essere accurate alla data di chiusura.
• Tutte le necessarie approvazioni e consensi da parte del venditore devono essere forniti all'acquirente.
• Devono essere state completate tutte le azioni necessarie per trasferire la proprietà intellettuale all'acquirente.
• Il patrimonio aziendale deve essere libero e sgombro da qualsiasi gravame.
• È necessario ottenere tutti i consensi essenziali di terze parti.
• L'azienda non avrebbe dovuto subire un "cambiamento avverso materiale" (MAC), termine introdotto dopo la crisi finanziaria del 2008-2009, che esula dallo scopo del presente articolo.
• Tutti i documenti specificati nel contratto di acquisto, come cambiali o patti di non concorrenza, devono essere consegnati alle rispettive parti.

Ecco una dichiarazione che garantisce l'accuratezza delle dichiarazioni e delle garanzie alla chiusura:

“Le dichiarazioni e le garanzie rilasciate dal Venditore e dagli Azionisti nel presente contratto o in qualsiasi Allegato allegato rimarranno vere e accurate sotto tutti gli aspetti sostanziali alla Data di chiusura, come se fossero state rilasciate in quel momento.”

Quando termina il processo di due diligence? Cosa succede se si verificano eventi imprevisti tra la firma del contratto e l'effettiva conclusione dell'affare?

La risposta più semplice ed economica è consultare il contratto di acquisto. Tuttavia, la risposta più complessa e spesso costosa preferita dai professionisti legali è "dipende"

Una volta firmato il contratto di acquisto (sebbene la maggior parte venga firmata al momento della chiusura o successivamente), esso regola l'obbligo dell'acquirente di procedere, in particolare attraverso le "condizioni sospensive alla chiusura". Molti contratti di acquisto prevedono una clausola "Material Adverse Change/Effect" (MAC/MAE) che delinea le condizioni che consentono all'acquirente di recedere dal contratto. Lo scopo di una clausola MAC è quello di allocare il rischio al venditore in caso di significative recessioni o incidenti catastrofici che colpiscano l'attività tra la firma e la chiusura. In sostanza, se vengono violati i patti, le condizioni di chiusura non vengono rispettate o le dichiarazioni e garanzie non sono veritiere al momento della chiusura, l'acquirente non è obbligato a completare l'affare.

Se si verifica un evento che rende una dichiarazione non veritiera, il venditore è tenuto a informare tempestivamente l'acquirente. Ad esempio, ciò potrebbe comportare la perdita di un cliente importante o l'avvio di una causa legale. Alcuni contratti di acquisto possono obbligare l'acquirente a informare immediatamente il venditore non appena scopre una violazione e a recedere dal contratto o a rinunciare alla violazione e procedere con la chiusura. In assenza di tale obbligo, l'acquirente potrebbe omettere queste informazioni e rivelarle all'ultimo momento come tattica negoziale . Ecco un esempio di tale disposizione:

“Il Venditore dovrà informare tempestivamente per iscritto l’Acquirente di qualsiasi cambiamento nei fatti e nelle circostanze che potrebbe rendere le dichiarazioni e garanzie qui fornite dal Venditore sostanzialmente inaccurate o fuorvianti.”

Esempio di linguaggio di risoluzione per il venditore:

Il presente Contratto può essere risolto in qualsiasi momento prima della Chiusura da parte del Venditore se l'Acquirente (i) non adempie in modo sostanziale a uno qualsiasi degli obblighi qui contenuti che devono essere eseguiti entro o entro la Data di Chiusura, (ii) viola sostanzialmente una qualsiasi delle sue dichiarazioni, garanzie o patti qui contenuti, a condizione che tale inadempimento o violazione non venga sanato entro 30 giorni dalla notifica da parte del Venditore all'Acquirente della sua intenzione di risolvere il presente contratto.

Abbassare

Una condizione di "riduzione" richiede sia all'acquirente che al venditore di riaffermare le dichiarazioni e le garanzie durante la procedura di chiusura . Questo requisito entra in gioco se intercorre un intervallo di tempo tra la firma del contratto di acquisto e la chiusura effettiva. In sostanza, le dichiarazioni e le garanzie non solo devono essere accurate alla data di firma del contratto di acquisto, ma anche rimanere accurate (in tutti gli aspetti sostanziali) da tale data fino alla chiusura.

In caso di modifiche significative alle dichiarazioni e garanzie, e se il contratto di acquisto include una condizione che stabilisce che tali dichiarazioni e garanzie devono essere soddisfatte al momento del closing, l'acquirente potrebbe avere la possibilità di recedere dalla transazione. Lo scopo della condizione bring-down è quello di trasferire al venditore la responsabilità delle performance aziendali prima del closing. L'acquirente desidera la garanzia che la società che sta acquisendo sarà sostanzialmente la stessa al momento del closing. Per gestire la materialità, una condizione bring-down potrebbe specificare soglie di materialità proprie, distinte dai limiti di indennizzo. La materialità può essere espressa come un numero specifico o, più spesso, in termini qualitativi, ad esempio:

“…ad eccezione delle inesattezze che non ci si aspetterebbe ragionevolmente che abbiano, individualmente o in combinazione, un effetto negativo sostanziale.”

La materialità può essere valutata su base individuale o aggregata. In generale, tutte le dichiarazioni e garanzie devono essere materialmente accurate nel loro complesso affinché la chiusura possa procedere. In alcuni casi, più imprecisioni non rilevanti, se considerate nel loro complesso, potrebbero diventare rilevanti.

"Ciascuna delle dichiarazioni e garanzie del venditore nel presente Contratto deve essere completamente vera e corretta (senza considerare alcuna "materialità" o qualifiche simili ivi stabilite) alla data del presente Contratto e alla Data di chiusura, come se fossero state fatte alla Data di chiusura, fatta eccezione per eventuali inesattezze che, singolarmente o nel complesso, non hanno causato o non causerebbero un effetto negativo sostanziale."

Ti senti un po' sopraffatto? Non preoccuparti. Questo sottolinea l'importanza di affidarsi alla guida, all'esperienza, alla competenza, al giudizio e all'obiettività del tuo avvocato durante tali negoziazioni. Sebbene sia importante comprendere i meccanismi fondamentali della transazione, è proprio per questioni come queste che devi affidarti a un avvocato. Se ora la trovi complessa, immagina di cercare di capirla nel vortice di una delle transazioni più significative ed emotivamente intense della tua vita. Ecco perché investire nei migliori consulenti che puoi permetterti è essenziale.

Il livello di imprecisione nelle dichiarazioni e garanzie deve essere valutato con attenzione, indipendentemente dall'impegno profuso dal vostro avvocato per perfezionare il linguaggio specifico. Nel mondo degli affari, c'è sempre un certo grado di incertezza quando si acquista o si vende un'azienda, e il rimedio è la fiducia. Anche se non si ha completa fiducia nella controparte, è necessario procedere con un certo grado di fiducia e disponibilità ad andare avanti, pur riconoscendo un certo livello di rischio. Ecco un esempio di clausola che affronta la questione della materialità:

“Tutte le dichiarazioni e garanzie fondamentali del Target nel presente Contratto devono essere interamente veritiere e corrette, ad eccezione delle dichiarazioni e garanzie nella Sezione X, laddove la mancata veridicità e correttezza non comporterebbe un aumento del corrispettivo totale che l'Acquirente deve pagare ai sensi dell'Articolo X del presente Contratto di oltre $ 100.000.”

Chiusura

Una volta soddisfatte le condizioni di chiusura, la chiusura può procedere.

Nella maggior parte dei casi, la chiusura è un processo fluido e senza intoppi, una mera formalità che simboleggia il coronamento positivo di tutti gli sforzi precedenti. È un'occasione caratterizzata dalla sua natura ordinaria, eppure occupa un posto significativo nel percorso, un promemoria della meticolosa pianificazione e delle negoziazioni che hanno portato a questo punto. Idealmente, la chiusura è un evento anonimo, privo di sorprese o imprevisti.

Post-chiusura

Dopo la chiusura, entrambe le parti hanno un interesse comune nel garantire un periodo di transizione . Sono inoltre vincolate dai rispettivi impegni contrattuali post-closing, qualora esistano. Motivate da questi obblighi, collaborano per garantire l'accuratezza delle dichiarazioni e delle garanzie anche dopo la chiusura.

Ad esempio, se il venditore ha dichiarato che i crediti sono esigibili, è nel suo interesse assistere l'acquirente nella riscossione di tali crediti dopo la chiusura, favorendo una transizione senza intoppi.

Tuttavia, per il venditore, la vera conclusione avviene quando:

• Hanno adempiuto alle loro responsabilità di transizione.
• Vengono regolati gli aggiustamenti successivi alla chiusura, come le valutazioni del capitale circolante.
• Tutti i pagamenti dovuti sono stati ricevuti.
• I periodi di earnout, se applicabili, sono conclusi.
• Sono rispettati i termini del contratto di lavoro e di consulenza.
• Il periodo di indennizzo è trascorso.

Sebbene la chiusura possa portare un senso di soddisfazione, è essenziale che il venditore rimanga diligente fino al raggiungimento di questi traguardi fondamentali. Potrebbe non esserci un momento di chiusura definitivo, ma un giorno ti sveglierai e ti renderai conto di aver adempiuto con successo a tutti i tuoi obblighi. Congratulazioni! A quel punto, la transazione più importante della tua vita sarà comodamente alle tue spalle.

Esempi di dichiarazioni, garanzie e patti

Rappresentanze e garanzie del venditore

Ecco una panoramica concisa (anche se non esaustiva) delle tipiche dichiarazioni e garanzie fornite da un Venditore:

Approvazioni Non sono richieste approvazioni o notifiche per la transazione, salvo quanto indicato. Attività (titoli di proprietà, proprietà, condizioni, gravami, ecc.)

• Non vi sono vincoli sui beni del venditore, ad eccezione di quelli comunicati alle parti interessate o consentiti in base all'accordo.
• L'entità venduta possiede indiscutibilmente i beni specificati nell'elenco datato xx/xx/xxxx e tali beni saranno liberi da qualsiasi pretesa di terzi al momento della chiusura.
• Il venditore è inequivocabilmente proprietario dei beni venduti e, al momento della conclusione dell'operazione, tali beni saranno liberi da qualsiasi pretesa di terzi.
• Per quanto a conoscenza del venditore, i beni materiali sono, e rimarranno al momento della chiusura, in buone condizioni e in buono stato di funzionamento.
• L'entità possiede tutti i beni necessari per le sue operazioni commerciali, per quanto a conoscenza del venditore.
• I beni trasferiti comprendono tutti i beni necessari per le operazioni commerciali del venditore, per quanto a conoscenza di quest'ultimo.
• Non vi sono sentenze, reclami, privilegi o procedimenti legali in corso contro il venditore, l'azienda o i beni venduti, e non se ne prevede nessuno al momento della chiusura.
• Il venditore detiene una titolarità chiara e valida su tutti i beni.
• Le informazioni commerciali e finanziarie fornite all'acquirente, come da rendiconto finanziario datato xx/xx/xxxx, sono accurate, per quanto a conoscenza del venditore.
• I beni materiali sono in condizioni di funzionamento soddisfacenti, tenendo conto della normale usura, salvo quanto documentato. Autorità Il venditore è debitamente organizzato e qualificato nella sua giurisdizione legale per svolgere attività commerciale ed è in regola. Mediatori e agenti Il venditore non è tenuto a pagare commissioni di intermediazione o mediazione, salvo quanto specificato.

Reclami (sentenze, reclami, privilegi, procedimenti)

• Non vi sono sentenze, reclami, privilegi o procedimenti legali in corso o previsti nei confronti dell'entità o dei suoi beni.

Contratti

• Il venditore non viola alcun contratto assegnato all'acquirente.
• Attualmente l'entità non è in violazione di alcun contratto, né si prevede che lo sia.
• Per quanto a conoscenza del venditore, non vi sono violazioni contrattuali attuali o previste.

Stato societario

• L'entità è, e sarà al momento della chiusura, una [società per azioni/società a responsabilità limitata] in regola con le leggi dello Stato di _______.
• Il venditore è, e sarà al momento della stipula, una [società per azioni/società a responsabilità limitata] in regola con le leggi dello Stato di _______. Il venditore possiede inoltre l'autorità necessaria per adempiere agli obblighi delineati nel presente contratto di vendita.
• Le [azioni/quote di partecipazione nella LLC] trasferite rappresentano la totalità delle [azioni/quote di partecipazione nella LLC] emesse dall'entità. Non saranno emesse ulteriori [azioni/quote di partecipazione nella LLC] prima del closing e, al closing, tali [azioni/quote di partecipazione nella LLC] saranno libere da qualsiasi pretesa da parte di terzi, ad eccezione del/i venditore/i.
• Il venditore è una società, regolarmente costituita e in regola con le leggi dello Stato di _______. Il venditore ha l'autorità necessaria per condurre la propria attività, possedere o affittare i propri beni, sottoscrivere il presente Contratto e adempierne i termini. Le copie fornite dell'Atto Costitutivo e dello Statuto della Società sono accurate e inalterate. Il venditore non ha filiali o interessi diretti o indiretti (inclusa la proprietà azionaria) in alcuna società, società a responsabilità limitata o partnership.

Clienti

• Il venditore non ha ricevuto alcuna comunicazione scritta dai suoi maggiori clienti che indichi l'intenzione di interrompere o ridurre significativamente la propria attività, salvo quanto documentato.

Dipendenti

• Il mutuatario non è soggetto ad alcuna responsabilità ai sensi dell'Employee Retirement Income Security Act (ERISA).

Lavoro e parità di occupazione

• Non ci sono scioperi sindacali in corso né accuse pendenti presso la Equal Employment Opportunity Commission (EEOC).

Ambientale

• Per quanto a conoscenza del venditore, quest'ultimo è, e sarà, pienamente conforme a tutte le leggi ambientali al momento del rogito. Inoltre, non sono presenti, e non saranno presenti al momento del rogito, materiali pericolosi nei locali commerciali che potrebbero potenzialmente comportare future responsabilità ai sensi delle leggi ambientali.
• L'entità è, e rimarrà, pienamente conforme a tutte le leggi ambientali. Inoltre, non vi sono materiali pericolosi nei locali aziendali, né vi saranno al momento della chiusura, che potrebbero comportare future responsabilità ai sensi delle leggi ambientali.
• Il venditore rispetta tutte le leggi e i regolamenti ambientali e i suoi siti operativi sono completamente esenti da qualsiasi contaminazione ambientale, ordine di bonifica o sanzione imposta da qualsiasi autorità governativa. Il venditore possiede tutti i permessi ambientali necessari per l'esercizio del sito, salvo quanto precedentemente comunicato.

Finanze

• I bilanci finanziari del venditore rispettano i principi contabili generalmente accettati (GAAP), offrendo rappresentazioni complete e sostanzialmente accurate della situazione finanziaria dell'azienda.

Inventario

• Per quanto a conoscenza del venditore, tutti gli articoli presenti nell'inventario della merce sono, e saranno al momento della chiusura, inutilizzati e di qualità vendibile.
• Le rimanenze sono costituite da articoli idonei alla vendita ordinaria, conformi agli standard qualitativi e di idoneità allo scopo. La valutazione si basa sul minore tra il costo e il valore di mercato , utilizzando il metodo FIFO (first-in, first-out), con adeguati accantonamenti per obsolescenza, come precedentemente indicato.

Proprietà intellettuale (PI): marchi, brevetti, ecc.

• Il venditore non è a conoscenza di alcun reclamo pendente e non ha ricevuto informazioni in merito a tali reclami relativi alla proprietà o all'uso della proprietà intellettuale (PI).
• La proprietà intellettuale del Venditore non viola i diritti di proprietà intellettuale altrui. Inoltre, non sussistono rivendicazioni pendenti nei confronti della società per violazione della proprietà intellettuale prima della conclusione dell'accordo, né violazioni che coinvolgano la proprietà intellettuale del Venditore prima della conclusione dell'accordo, salvo quanto precedentemente documentato.

Leggi (conformità, permessi e licenze)

• Per quanto a sua conoscenza, il venditore rispetta attualmente e continuerà a rispettare tutte le leggi, le ordinanze e i regolamenti pertinenti alle attività dell'azienda.
• Il Venditore ha scrupolosamente rispettato tutte le leggi in tutti gli aspetti sostanziali, salvo quanto precedentemente comunicato. Inoltre, il Venditore possiede tutte le autorizzazioni e i permessi essenziali richiesti per l'attività, ciascuno dei quali rimane valido ed efficace.

Passività (Assenza di passività non dichiarate, Nessuna passività non dichiarata)

• Non sono attribuite al venditore passività non dichiarate.

contenzioso

• Non vi sono cause legali in corso che potrebbero avere un impatto negativo significativo sul mutuatario qualora dovessero essere decise sfavorevolmente, salvo quanto precedentemente comunicato.
• Per quanto a conoscenza del venditore, non vi sono azioni legali in corso o minacciate, né indagini governative, che potrebbero influire sulla transazione, salvo quanto precedentemente documentato.

Cambiamento/Effetto Avverso Materiale (MAC/MAE)

• Non si sono verificati cambiamenti negativi sostanziali nella situazione finanziaria o aziendale complessiva da una data specifica, salvo quanto precedentemente indicato.

Operazioni

• Per quanto a conoscenza del venditore, l'attuale utilizzo dei locali commerciali è conforme alle normative urbanistiche. Inoltre, i locali commerciali soddisfano tutti i requisiti di salute, sicurezza e accessibilità per disabili e sono, e rimarranno al momento della stipula, in ottime condizioni.

Tasse

• Al momento della chiusura, il venditore avrà prontamente saldato tutte le imposte dovute che incidono sull'azienda e sui suoi beni.
• Il venditore ha adempiuto diligentemente a tutti gli obblighi fiscali nei tempi previsti.

Prenditutto

• Qualsiasi fatto riguardante il Venditore che possa avere un impatto significativo e negativo sulle condizioni, sulle attività, sulle passività, sulle operazioni, sui risultati finanziari o sulle prospettive del Venditore è stato debitamente comunicato all'Acquirente per iscritto.
• Tutte le informazioni condivise dal Venditore e dagli Azionisti in merito al Venditore, ai Beni e all'Attività, comprese le dichiarazioni e le garanzie contenute nel presente Contratto e negli Allegati allegati, insieme a tutte le altre informazioni fornite all'Acquirente durante la sua indagine sul Venditore, non contengono, e non conterranno alla data di chiusura, dichiarazioni sostanziali false né ometteranno fatti sostanziali necessari per impedire dichiarazioni errate.

Rappresentanti degli acquirenti

Dichiarazioni e garanzie dell'acquirente:

• I bilanci presentati alla banca dal mutuatario sono accurati.
• La società dell'acquirente è un'entità regolarmente costituita, validamente esistente e in regola, il che indica il suo status di attività commerciale stabile.
• L'acquirente possiede l'autorità e il diritto legale di eseguire il contratto di acquisto.
• L'acquirente è debitamente organizzato, qualificato a svolgere attività commerciale nella propria giurisdizione legale e in regola con la legge.
• L'acquirente non viola i propri documenti aziendali e non causerà alcun privilegio o inadempimento, salvo quanto dichiarato.
• L'acquirente non dovrà sostenere alcuna commissione di intermediazione o di mediazione, salvo quanto precedentemente comunicato.
• Diligenza dovuta:
  • L'acquirente ha avuto l'opportunità di interagire con il venditore per discutere dell'attività commerciale target.
  • Tutti i materiali e le informazioni richiesti sono stati forniti in modo ragionevolmente soddisfacente per l'acquirente.
  • L'acquirente ha condotto un esame, un'indagine, un'analisi e una valutazione indipendenti dei beni acquistati e dell'attività target, compresa la stima del loro valore.
  • L'acquirente ha eseguito la due diligence, inclusa una revisione completa di attività, passività, libri contabili, registrazioni e contratti.
• L'acquirente ha ispezionato fisicamente i beni materiali [aggiungere "dell'entità" in caso di vendita di un'entità] e i locali in locazione, verificando l'accuratezza delle dichiarazioni del venditore. L'acquirente è soddisfatto delle condizioni dei beni materiali e dei locali.
• Per quanto a conoscenza dell'Acquirente, le informazioni commerciali e finanziarie contenute nel rendiconto finanziario datato xx/xx/xxxx, fornito dall'Acquirente al Venditore, sono accurate.
• L'acquirente è (e alla chiusura sarà) una [società di persone/società per azioni/società a responsabilità limitata] in regola con le leggi dello Stato di _______, in possesso dell'autorità di adempiere agli obblighi delineati nel presente contratto di vendita.

Conclusione

La leggenda del baseball americano Yogi Berra disse: "Non è finita finché non è finita". Vorremmo aggiungere: "Ma anche allora, potrebbe non essere finita". Questo vale sicuramente per le ripetizioni e le garanzie, come dimostra l'esempio dell'interruzione per ferie riportato nell'introduzione.

Se sei arrivato a questo punto dell'articolo, capisci che le dichiarazioni e le garanzie sono tra i pochi elementi di un contratto di acquisto che persistono anche dopo la chiusura, causando potenzialmente problemi se non gestiti con attenzione.

La soluzione? Siate vigili. Rimanete attenti.

Come venditore, è fondamentale esaminare attentamente le dichiarazioni e non limitarsi a firmarle senza esaminarle. Non sono standard; sono significative. La violazione di una dichiarazione o di una garanzia, intenzionale o meno, può far fallire un accordo o comportare conseguenze finanziarie. Inutile dire che nessuno di questi esiti è favorevole.

Spero che le informazioni contenute in questo articolo vi aiutino a evitare le insidie ​​derivanti da una preparazione inadeguata quando si tratta di dichiarazioni e garanzie, un aspetto critico ma spesso sottovalutato di una transazione. Per riassumere la nostra discussione, ecco un breve promemoria. Per spiegazioni più approfondite di questi punti chiave, si prega di consultare l'articolo sopra.

Riepilogo di R&W: solo i fatti

*Ispirato al sergente Joe Friday del programma televisivo "Dragnet"

Ecco una versione condensata della sezione precedente su garanzie e responsabilità, presentata in un semplice elenco puntato. Per spiegazioni dettagliate su ciascuna categoria, consultare le sezioni corrispondenti sopra.

Scopi delle dichiarazioni e delle garanzie

Perché garanzie e garanzie? Consideratele come il collante che tiene insieme un accordo, o forse no. Ecco i tre scopi principali delle garanzie e delle garanzie:

• Divulgazione: le dichiarazioni e garanzie richiedono al venditore di fornire all'acquirente informazioni complete. Coprono anche ciò che potrebbe essere trascurato durante la due diligence.
• Allocazione del rischio: le dichiarazioni e le garanzie fungono da meccanismo per l'allocazione del rischio (sia noto che ignoto) tra le parti per eventi che vengono scoperti dopo la chiusura. Costituiscono inoltre la base giuridica per l'acquirente per future azioni legali ai sensi della clausola di "indennizzo". In un mercato in cui l'acquirente è l'acquirente, il ruolo delle dichiarazioni e delle garanzie nell'allocazione del rischio è fortemente a favore dell'acquirente, e viceversa.
• Condizione per il closing: le dichiarazioni e le garanzie costituiscono una condizione per il closing. Se le dichiarazioni e le garanzie non sono vere alla data del closing, l'acquirente può rifiutarsi di concludere l'affare.

Schema tipico del contratto di acquisto

Ecco gli elementi chiave di un contratto di acquisto:

Termini chiave:

• Prezzo di acquisto
• Corrispettivo (azioni, contanti, debiti, earnout, ecc.)
• Allocazione del prezzo ai fini fiscali
• Struttura dell'accordo (vendita di asset vs. azioni)
• Varie: spese, notifiche, giurisdizione, legge applicabile, separabilità, cessione, rinunce, ecc.

Condizioni e patti (non sopravvivono alla chiusura):

• Condizioni: eventi che devono verificarsi prima che una chiusura possa aver luogo (ad esempio, finanziamento, approvazione del locatore, ecc.). Una condizione comune per la chiusura è che le dichiarazioni e le garanzie siano vere alla data di chiusura, chiamata "bring-down".
• Patti: responsabilità delle parti durante il periodo compreso tra la firma del contratto di acquisto e la chiusura (ad esempio, il venditore accetta di gestire l'attività normalmente, il venditore accetta di mantenere una certa percentuale di dipendenti, di evadere gli ordini di acquisto in sospeso, ecc.). Questi vengono raramente negoziati.

Tutele offerte all'acquirente (sopravvivere alla chiusura):

• Dichiarazioni e garanzie: promesse e dichiarazioni rilasciate da ciascuna parte (ad esempio, il venditore ha pagato tutte le tasse dovute; non vi sono controversie legali in corso, ecc.), che fungono da "garanzie" o "assicurazioni" per ciascuna parte nel caso in cui una dichiarazione si riveli in seguito falsa. Le dichiarazioni e garanzie costituiscono la maggior parte del contenuto di un contratto di acquisto e variano significativamente in base al tipo di attività (ad esempio, il settore manifatturiero avrà preoccupazioni ambientali e relative ai dipendenti, mentre le aziende tecnologiche hanno preoccupazioni in materia di proprietà intellettuale). Le dichiarazioni e garanzie sono formulate in senso affermativo e le eccezioni sono elencate nei "Prospetti informativi".
• Qualificatori di conoscenza e materialità: se il venditore non è sicuro al 100% riguardo a una dichiarazione, tale dichiarazione dovrebbe contenere un qualificatore di conoscenza come "al meglio delle conoscenze del venditore" o "a conoscenza del venditore".
• Esclusioni: le esclusioni sono documentate nelle tabelle informative.
• Periodi di sopravvivenza: gli R&W scadono normalmente dopo 18-24 mesi.

Indennizzo: disciplina la risoluzione delle controversie e l'obbligo di coprire i costi per inadempimenti contrattuali. In genere, dal 10% al 15% del prezzo di acquisto viene vincolato a titolo di indennizzo, con limiti stabiliti da "paniere" (minimi) e "massimi".

• Paniere (Minimo): si tratta di soglie minime, simili a una franchigia assicurativa, che devono essere raggiunte. L'importo medio è pari allo 0,75% del prezzo di acquisto. I paniere possono essere con o senza mancia, oppure la franchigia può essere suddivisa tra acquirente e venditore.
• Limite massimo: è il limite massimo per l'indennizzo, che di solito ammonta in media al 10-20% del prezzo di acquisto.
• Parti: l'acquirente cerca protezione da diverse parti, inclusi azionisti e dirigenti chiave. Nei casi in cui vi siano più azionisti, è opportuno evitare di concordare una "responsabilità solidale".
• Ambito di applicazione: cosa rientra nell'ambito di applicazione dell'indennizzo?
• Rimedi: l'indennizzo è l'unico rimedio per le controversie?
• Procedura di indennizzo: come vengono gestite le richieste di indennizzo?

Il conto di deposito a garanzia (solitamente non è una sezione separata nel contratto di acquisto):

• Importo di denaro: in genere varia dal 10% al 20% del prezzo di acquisto, a seconda dei potenziali rischi.
• Periodo di tempo: solitamente dura dai 18 ai 24 mesi.
• Condizioni: Controllo sulla sua divulgazione (tipicamente reciproco) e risoluzione delle controversie.
• Interessi: determinazione di chi riceve gli interessi sull'importo depositato in garanzia.

Processo di negoziazione

Il ruolo delle dichiarazioni e delle garanzie nel processo di negoziazione

• Due diligence: l'entità e le specifiche delle dichiarazioni e garanzie dipendono dai risultati della due diligence. È fondamentale preparare il contratto di acquisto contestualmente alla due diligence per accelerare la negoziazione linguistica.
• Avvocato dell'acquirente: l'avvocato dell'acquirente redige il contratto di acquisto, incluso un insieme standard di dichiarazioni e garanzie basate sui potenziali rischi.
• Avvocato del venditore: l'avvocato del venditore identifica le eccezioni alle dichiarazioni e garanzie nei programmi di divulgazione.
• Negoziazioni: Rappresentanze e garanzie sono un punto focale durante le trattative per un contratto di acquisto, soprattutto se il venditore intende ritirarsi senza obblighi residui. L'ambito delle trattative dipende dalla bozza iniziale del contratto redatta dall'avvocato dell'acquirente e dalla posizione contrattuale di ciascuna parte, influenzata dalle condizioni di mercato. Gli acquirenti spesso cercano un'esclusiva estesa per rafforzare la propria posizione.
• Lettera di intenti vs. Contratto di acquisto: le dichiarazioni e le garanzie sono dettagliatamente descritte nel contratto di acquisto, non nella lettera di intenti (LOI). La negoziazione della LOI precede la due diligence, quindi i dettagli non sono chiari fino a un secondo momento. Pertanto, si verificano due negoziazioni: una per la LOI e un'altra per il contratto di acquisto.
• Contenuto: i contratti di acquisto contengono più dichiarazioni del venditore poiché gli acquirenti hanno una posta in gioco .
• Sopravvivenza: le dichiarazioni e le garanzie in genere persistono anche dopo la chiusura, con un impatto su entrambe le parti per anni. Altri elementi del contratto di acquisto si estinguono al momento della chiusura. Le transazioni delle società quotate in borsa comportano dichiarazioni e garanzie che non persistono oltre la chiusura.
• Chiusura: Per i venditori, la “vera chiusura” segue criteri specifici:
• • Adempimento degli obblighi di transizione
  • Affrontare gli aggiustamenti post-chiusura (ad esempio, capitale circolante)
  • Ricezione del pagamento completo
  • Completamento dei periodi di earnout
  • Soddisfazione dei termini del contratto di lavoro e di consulenza
  • Conclusione del periodo di indennizzo

Gli obiettivi delle parti

Descriviamo brevemente gli obiettivi distintivi di acquirente e venditore in materia di responsabilità e garanzie. Non sorprende che questi obiettivi spesso divergano.

	Venditore	Acquirente
Prezzo di acquisto	Massimizzare	Minimizzare
Contanti in contanti	Massimizzare	Minimizzare
Tasse	Pagare le tasse minime	Massimizzare la deducibilità fiscale
Earnout	Minimizzare	Massimizzare
Depositi a garanzia	Minimizzare	Massimizzare
R&W	Riduci al minimo la portata	Massimizza la portata
Indennizzo	Ridurre al minimo i limiti e i periodi di sopravvivenza	Massimizzare i limiti e i periodi di sopravvivenza

Ambito delle negoziazioni

Di seguito troverete un elenco dei fattori che possono influenzare l'ambito delle negoziazioni riguardanti rappresentanti e garanzie.

Capacità di negoziazione e postura

• Le capacità negoziali di ciascuna parte
• Le posizioni negoziali e la forza contrattuale di ciascuna parte

Struttura legale

• La struttura della transazione (vendita di asset vs. azioni): le dichiarazioni e le garanzie nelle transazioni azionarie sono più complete rispetto alle transazioni di asset.

Solidità finanziaria e credibilità del venditore

• La solidità finanziaria del venditore per indennizzare l'acquirente: se il gruppo di azionisti si disperde e l'entità del venditore cessa di esistere dopo la chiusura, l'acquirente cercherà altre misure di protezione, come il deposito a garanzia.
• La valutazione e la percezione del carattere del venditore da parte dell'acquirente

Industria

• La conoscenza dell'acquirente della tua attività e del tuo settore
• La natura dell'attività e del settore in cui opera: le attività con maggiori rischi saranno soggette a R&W più rigorose.
• La percezione dei rischi aziendali da parte dell'acquirente

Diligenza dovuta

• L'entità dei problemi scoperti durante la due diligence
• Capacità dell'acquirente di condurre una due diligence approfondita: più approfondita è la due diligence, più deboli possono essere, in teoria, le R&W.

Suggerimenti per la negoziazione di dichiarazioni e garanzie

Per muoversi efficacemente nel mondo delle garanzie e delle rappresentanze è necessario adottare diverse strategie chiave :

• Comprendere lo scopo: ricorda che gli R&W non mirano a raggiungere la perfezione. Il loro scopo è proteggere l'acquirente da rischi significativi e non dichiarati, al di fuori delle normali attività commerciali.
• Concentrarsi sul passato: le R&W riguardano principalmente eventi passati e non dovrebbero fornire garanzie sul futuro.
• Promuovere un rapporto positivo: mantenere un buon rapporto con l'acquirente dopo la chiusura può aiutare a risolvere i problemi in modo più fluido.
• Siate flessibili: siate pronti a negoziare e, occasionalmente, a cedere su certi punti. Le controversie sono costose, anche se vincete.
• La trasparenza è fondamentale: non concedere mai silenziosamente un punto durante le negoziazioni.
• Utilizzare una matrice di indennizzo: utilizzare una matrice per valutare le disposizioni di indennizzo.
• Scopri le motivazioni: comprendi perché gli acquirenti propongono R&W specifici e affronta direttamente le loro preoccupazioni.
• Attenzione alle dichiarazioni finanziarie: prima di firmare dichiarazioni relative a questioni contabili o finanziarie, assicuratevi che siano accurate facendole esaminare dal vostro commercialista.

Suggerimenti per limitare l'esposizione del venditore

Ecco alcuni metodi pratici per ridurre al minimo la responsabilità del venditore in merito a dichiarazioni e garanzie:

• Linguaggio preciso: perfezionare la formulazione di ogni rappresentazione separatamente.
• Responsabilità individuale: limitare la responsabilità “solidale”.
• Qualificatori di conoscenza: incorporare qualificatori come "al meglio delle conoscenze del venditore".
• Tutele finanziarie: Mitigare l'esposizione finanziaria:
  • Aumento della franchigia (paniere) richiesta per il pagamento del sinistro.
  • Limitare la vincita massima.
  • Diminuendo l'importo del deposito a garanzia.
• Vincoli di tempo: ridurre il periodo di sopravvivenza e la durata del deposito a garanzia.
• Limiti di indennizzo: limitare l'indennizzo in base alla conoscenza di una dichiarazione o garanzia.
• Tipi di danno: limitare l'indennizzo alle perdite effettive anziché ai danni punitivi o speculativi.
• Autoassicurazione: richiedere all'acquirente di autoassicurarsi contro rischi specifici.

Strategie aggiuntive:

• Due diligence pre-vendita: avviare un'accurata due diligence pre-vendita per identificare e risolvere in modo proattivo i problemi prima di avviare il processo di vendita.
• Team esperto: affidati a un negoziatore esperto, come un banchiere d'investimento o un consulente M&A, per condurre le negoziazioni in modo efficace.
• Approccio all'asta: scegli una strategia d'asta per rafforzare la tua posizione negoziale. Negoziare con più potenziali acquirenti aumenta la tua leva finanziaria.
• La credibilità è importante: mantieni un atteggiamento coerente e affidabile durante tutto il processo.
• Inclusioni di milestone: specificare le milestone cruciali nella lettera di intenti (LOI), comprese le scadenze per il completamento della due diligence e la preparazione/firma del contratto di acquisto.
• Valuta le alternative: valuta le alternative al deposito a garanzia di una parte del prezzo di acquisto, come la compensazione con una nota del venditore, un earnout o un contratto di consulenza con diritti di compensazione.
• Assicurazione Reps & Warranties: i venditori possono mitigare la potenziale responsabilità derivante da violazioni di R&W stipulando un'assicurazione. I costi variano in genere dal 4% all'8% dell'importo della copertura e dipendono da vari fattori, come l'ambito di applicazione di R&W, il settore, la franchigia e la durata della copertura.
• Assicurazione per l'acquirente: i venditori possono richiedere agli acquirenti di stipulare un'assicurazione per i rischi assicurabili. I venditori possono anche mantenere le loro polizze esistenti, in particolare se basate sui sinistri anziché sugli eventi.

Suggerimenti per l'assunzione di consulenti che aiutino a negoziare il contratto di acquisto

• Competenza: quando si sceglie un consulente professionale, è importante dare priorità all'esperienza pratica nell'acquisto e nella vendita di aziende. Informarsi sul suo recente coinvolgimento in operazioni di M&A negli ultimi tre anni e sui ruoli specifici ricoperti in tali operazioni.
• Ruolo del consulente: chiarisci il ruolo che il tuo consulente intende svolgere nella tua situazione. Alcuni consulenti preferiscono un ruolo di supporto, mentre altri preferiscono un coinvolgimento diretto. Allinea il ruolo del tuo avvocato o commercialista al tuo livello di esperienza. Se sei alle prime armi con la vendita di un'azienda , preparati a un ruolo pratico da parte del tuo consulente.
• Allineamento del rischio: assicurati che la propensione al rischio del consulente scelto corrisponda alla tua. Sebbene avvocati e commercialisti tendano a essere conservatori, trovare un consulente con una propensione al rischio in linea con le tue preferenze è fondamentale.
• Avvocato: il tuo avvocato svolgerà un ruolo fondamentale nella negoziazione del contratto di acquisto, tutelando i tuoi interessi legali durante tutta la transazione.
• Contabile: il tuo contabile condurrà la due diligence finanziaria, esaminando le implicazioni finanziarie e fiscali del contratto di acquisto e negoziando eventuali dichiarazioni e garanzie finanziarie.
• Consulente M&A: il tuo consulente M&A negozierà gli aspetti più importanti della transazione, definendo la struttura complessiva dell'accordo. La maggior parte delle società di M&A potrebbe richiedere un indennizzo al venditore per tutelarsi da azioni legali derivanti da informazioni inesatte o dichiarazioni sostanzialmente false.
• Ambiente: se la tua azienda gestisce materiali pericolosi o è soggetta a normative ambientali, valuta la possibilità di assumere un consulente ambientale.
• Benefit per i dipendenti: per una transizione graduale dei benefit, consultatevi con degli esperti con largo anticipo rispetto alla vendita per assicurarvi che le attività superino le passività. Nella maggior parte dei casi, i piani benefit verranno risolti, con il venditore che adempirà ai requisiti di risoluzione e i dipendenti che passeranno al piano dell'acquirente.
• Audit del codice: nelle acquisizioni di aziende di software, gli acquirenti spesso incaricano una terza parte di effettuare un audit del codice per garantire che il codice software sia pulito e ben documentato.
• Due diligence pre-vendita: richiedi ai tuoi consulenti una due diligence pre-vendita. Questo approccio proattivo può ridurre la portata di dichiarazioni e garanzie, a vantaggio dell'intera transazione.

Esempi di dichiarazioni che potrebbero essere richieste a un venditore:

• Il venditore mantiene con sicurezza i pagamenti delle tasse aggiornati.
• Nessuna sentenza, richiesta, privilegio o procedimento mette in discussione lo status del venditore.
• Il venditore garantisce la massima accuratezza nelle informazioni fornite all'acquirente, compresi i dati finanziari precisi.
• In quanto società in regola, il venditore possiede la piena autorità di impegnarsi in questa transazione.
• I beni trasferiti comprendono l'intera attività aziendale, sono mantenuti in modo impeccabile e non sono gravati da vincoli, vincoli, pegni o rivendicazioni.
• Il venditore rispetta scrupolosamente tutte le leggi applicabili, tra cui licenze, permessi, regolamenti urbanistici, standard ambientali e altro ancora.
• L'inventario non è solo ampio, ma anche in perfette condizioni, vendibili.
• Il venditore adempie scrupolosamente a tutti gli obblighi contrattuali e rimane libero da qualsiasi inadempimento.
• Le sostanze pericolose non trovano posto nelle attività aziendali.
• Tutti i crediti sono autentici, derivanti dal normale svolgimento dell'attività e privi di pretese di compensazione.
• Non vi sono passività non dichiarate, procedimenti legali in corso, ordinanze del tribunale o sentenze.
• Non esistono accordi nascosti di impiego, consulenza, bonus o altri accordi con dipendenti o terze parti.
• Il venditore rivela in modo trasparente e con assoluta fiducia tutti i fatti rilevanti che potrebbero influenzare la decisione dell'acquirente di acquisire l'azienda.