Acuerdo de no competencia para fusiones y adquisiciones | Una guía completa

Cuando una empresa cambia de dueño, es costumbre que la mayoría de los compradores soliciten que el vendedor firme un acuerdo de no competencia (comúnmente conocido como no competencia) durante el proceso de cierre. De hecho, muchos compradores dudan en adquirir un negocio sin un compromiso firme por parte del vendedor de abstenerse de competir en el mismo mercado después de la venta.

La importancia de los acuerdos de no competencia puede variar según la industria. En sectores donde el vendedor podría fácilmente reingresar al mercado y competir con el comprador, como los consultorios profesionales o los negocios de servicios, estos acuerdos tienden a negociarse más intensamente.

Por el contrario, en industrias donde la competencia posventa por parte del vendedor sería desafiante, como aquellas que requieren inversiones sustanciales en infraestructura (por ejemplo, instalaciones de almacenamiento, hoteles) o negocios minoristas con alcance de mercado limitado y arrendamientos a largo plazo en ubicaciones privilegiadas (por ejemplo, -restaurantes de perfil), los no competidores pueden tener menos peso.

Vale la pena señalar que algunos estados, como California, consideran ilegales los acuerdos de no competencia entre empleador y empleado. Sin embargo, las no competencias relacionadas con la venta de una empresa son generalmente legales en los 50 estados .

Pero, ¿qué pasa si tiene la intención de permanecer activo en la industria posventa? ¿Cuál es la duración típica de una no competencia? ¿Existen límites geográficos a considerar?

Profundizamos en estas preguntas y más en el siguiente artículo, brindando información sobre ocho factores específicos a considerar al elaborar un acuerdo de no competencia.

Plazo típico y límites geográficos de los no competidores

Normalmente, la duración de la mayoría de los acuerdos de no competencia se sitúa entre tres y cinco años.

El alcance geográfico de la cláusula de no competencia generalmente se alinea con el alcance de mercado de la empresa. Por ejemplo, si la empresa atrae a sus clientes en un radio de 5 a 10 millas, es común que ambas partes negocien una no competencia que abarque esa distancia.

En muchos casos , los vendedores no tienen intenciones de volver a ingresar al mismo ámbito comercial.

En tales escenarios, los vendedores suelen ofrecer generosos términos de no competencia, que se extienden por cinco años o más y que abarcan condados enteros o incluso estados. Algunos vendedores incluso han expresado su voluntad de ampliar la duración de la no competencia hasta la sorprendente cifra de 100 años.

¿Qué pasa si quiero permanecer en el negocio?

Si está vendiendo su negocio pero desea continuar su participación en la misma industria, es fundamental comunicar claramente sus intenciones al comprador. Participe en una discusión sincera sobre sus planes posventa y lo que imagina hacer. Posteriormente, contrate la experiencia de un abogado experimentado para redactar un acuerdo de no competencia que refleje su entendimiento mutuo.

Una no competencia bien elaborada no debería dejar lugar a la ambigüedad. Debe describir con precisión las actividades permitidas.

Un acuerdo meticulosamente redactado proporcionará una definición precisa de “negocio competitivo” y especificará los roles o capacidades (por ejemplo, empleado, propietario) que el vendedor puede desempeñar. La competencia puede manifestarse de diversas formas, ya sea directa (por ejemplo, como propietario) o indirecta (por ejemplo, como inversor pasivo). Esta definición puede ser inclusiva (por ejemplo, “El vendedor tiene permitido…”) o exclusiva (por ejemplo, “El vendedor tiene prohibido…”). Tenga la seguridad de que un abogado experimentado se asegurará de que el acuerdo se ajuste a los requisitos específicos de las partes.

Exigibilidad de no competencia

La aplicabilidad de un acuerdo de no competencia puede verse influenciada por su duración, y algunos afirman que es más probable que los acuerdos de no competencia más breves se mantengan en los tribunales. Sin embargo, el grado en que esto sea cierto puede variar significativamente de un estado a otro. Generalmente, la mayoría de los abogados experimentados coinciden en que una no competencia de cinco años suele ser ejecutable.

Vale la pena señalar que los acuerdos de no competencia son ilegales en ciertos contextos en algunos estados, sobre todo en California, donde están prohibidos en las relaciones entre empleador y empleado.

En el contexto de la venta de una empresa, los acuerdos de no competencia están legalmente permitidos en los 50 estados. Además, la mayoría de los estados establecen criterios sobre lo que se considera razonable en dichos acuerdos, a menudo delineados tanto en las leyes como en la jurisprudencia. En muchos casos, no es necesario profundizar en las complejidades de las regulaciones de no competencia de un estado específico. En general, una comprensión fundamental de los principios de no competencia suele ser suficiente para elaborar un acuerdo sólido y eficaz.

No compite por franquicias

Cuando se trata de vender una franquicia, la necesidad de un acuerdo de no competencia por separado a menudo se vuelve redundante, gracias a las disposiciones existentes en el propio acuerdo de franquicia. Normalmente, los franquiciados ya están obligados por un acuerdo de no competencia con el franquiciador, que efectivamente les prohíbe competir en el mismo mercado si deciden vender la franquicia.

Este acuerdo preexistente sigue vigente incluso después de la venta. Sin embargo, puede ser una buena práctica ofrecer al comprador un acuerdo adicional de no competencia para reforzar su confianza en la transacción. Es importante señalar que, por lo general, sólo las partes de un acuerdo tienen la capacidad de hacer cumplirlo. En consecuencia, a menos que el comprador se convierta en parte del acuerdo de no competencia existente, es posible que no tenga la capacidad legal para hacerlo cumplir de forma independiente.

Otras consideraciones al firmar un acuerdo de no competencia

Ambas partes involucradas deben considerar las siguientes preguntas clave:

• ¿El acuerdo de no competencia vincula únicamente al vendedor o se extiende también al cónyuge del vendedor?
• ¿Es transferible el pacto de no competencia si el comprador opta por vender el negocio en el futuro?
• ¿Se puede revocar el acuerdo de no competencia si el vendedor proporciona financiación para la venta y posteriormente el comprador incumple?
• ¿El pacto de no competencia es revocable si el vendedor necesita recuperar el negocio y ocupar el local?
• ¿Cuáles son los métodos disponibles para hacer cumplir el acuerdo y los recursos en caso de violación?
• ¿Se le permite al vendedor trabajar como empleado para otra empresa después de la venta?
• ¿Qué tipos de negocios puede realizar el vendedor después de la venta?
• ¿El acuerdo de no competencia cubre la solicitación de empleados, clientes y proveedores?

¿Son legales los acuerdos de no competencia en una venta comercial?

¿Son incluso legales los acuerdos de no competencia? ¿Puede un comprador exigirme que firme uno al vender mi negocio? ¿Es eso legal? ¿Puedo imponer no competencia a mis empleados o eso también sería ilegal? ¿Existen formas alternativas de salvaguardar mi negocio sin utilizar cláusulas de no competencia?

Sí, la no competencia está restringida en algunos estados.

Sin embargo, esta prohibición se aplica principalmente en el contexto laboral. Por ejemplo, estados como California, Montana, Dakota del Norte y Oklahoma prohíben los acuerdos de no competencia para los empleados.

Sin embargo, cuando se redactan adecuadamente , los acuerdos de no competencia siguen siendo legalmente válidos. En el contexto de la venta de una empresa, las no competencias son legalmente ejecutables en los cincuenta estados.

Resumen

Establecer los parámetros de un acuerdo de no competencia es un componente fundamental en la compra o venta de una empresa . Profundice en las consideraciones aquí descritas con precisión, garantizando que un acuerdo de no competencia sólido e inequívoco se convierta en una faceta indispensable de su transacción de venta.