Acuerdo de compra de fusiones y adquisiciones | Una guía completa

¿Qué es un Acuerdo de Compra Definitiva (DPA)?

Un Acuerdo de Compra Definitivo, o DPA, sirve como el contrato final que transfiere oficialmente la propiedad de una empresa y sus activos.

El término "definitivo" se utiliza porque significa que este acuerdo es el último y concluyente celebrado entre las partes involucradas. Reemplaza cualquier acuerdo anterior, incluida una carta de intención o una oferta de compra.

Normalmente, el DPA se firma antes del cierre real del trato . Sin embargo, el cambio de propiedad real se produce durante la fase de cierre. En el caso de la venta de un activo, esto sucede cuando la factura de venta se firma y se entrega al comprador. Para una venta de acciones, ocurre cuando se firman los certificados de acciones.

Es importante tener en cuenta que si el DPA se firma antes del cierre , es posible que ciertas condiciones o contingencias aún estén vigentes. Estos podrían incluir la aprobación de terceros clave como prestamistas, arrendadores, franquiciadores o licenciantes. Si estas contingencias no se cumplen antes de la fecha de cierre o del vencimiento del DPA, la venta podrá cancelarse.

La transacción puede tomar una de dos formas principales:

• Acuerdo de compra de acciones (SPA): implica la transferencia de acciones de la entidad, generalmente una corporación o LLC , que posee los activos de la empresa. Al comprar estas acciones, el comprador efectivamente obtiene la propiedad de los activos de la entidad. En el contexto de una LLC, las acciones se denominan técnicamente "intereses de membresía", pero para simplificar, a menudo se les llama "venta de acciones".
• Acuerdo de compra de activos (APA): en este acuerdo, los activos individuales se transfieren del vendedor al comprador mediante la firma de una factura de venta. Sin embargo, el vendedor conserva la propiedad de la entidad, mientras que el comprador suele crear una nueva entidad para adquirir los activos.

La DPA especifica una fecha de cierre para la transacción, que es la fecha en la que se realiza la transferencia real. Antes de esta fecha, el vendedor y el comprador deberán abordar y resolver cualquier contingencia restante o cuestiones pendientes.

El día del cierre, el vendedor y el comprador podrán reunirse personalmente, donde se entrega el pago final, y el vendedor firma y entrega los documentos de cierre necesarios. Alternativamente, pueden realizar la firma electrónicamente o mediante FedEx . En muchos casos, las transacciones ahora se completan virtualmente, con documentos intercambiados electrónicamente o mediante servicios de entrega al día siguiente.

Continúe leyendo para aprender más sobre el proceso y lo que implica.

El proceso desde la LOI hasta la firma del acuerdo de compra

A continuación se ofrece una descripción general del proceso desde la firma de la LOI hasta el cierre:

• Carta de intención (LOI): tanto el comprador como el vendedor firman la LOI , que normalmente no es vinculante.
• Debida diligencia: la debida diligencia comienza una vez que se acepta la carta de intención y normalmente dura entre 30 y 60 días.
• Acuerdo de compra: Los abogados de ambas partes redactan el acuerdo de compra. Negociar sus términos puede llevar varias semanas.
• Finalizar la diligencia debida: el comprador da luz verde para la diligencia debida una vez que esté satisfecho. Es posible que algunas contingencias aún estén pendientes antes del cierre.
• Cierre: El cierre se produce ya sea en una mesa redonda física o virtualmente. El acuerdo de compra se firma antes o durante el cierre.

Documentos de Respaldo al Acuerdo de Compra Definitiva (DPA)

Los documentos de respaldo comúnmente se adjuntan a la DPA como anexos o anexos. Estos suelen incluir:

• Asignación del precio de compra: este documento detalla el precio de compra en diferentes categorías de activos, que a menudo se necesitan para fines de presentación del IRS (Formulario 8594).
• Cesión de Contratos: Transfiere contratos de terceros del vendedor al comprador al momento del cierre. No siempre es necesario para la venta de acciones si ciertos acuerdos son transferibles.
• Cesión de arrendamientos de equipos: Transfiere los contratos de arrendamiento de equipos para las instalaciones al comprador, y el vendedor a menudo permanece como garante del arrendamiento hasta su vencimiento.
• Cesión de propiedad intelectual: esta exhibición transfiere propiedad intelectual como patentes, marcas comerciales u otros activos registrados o no registrados, como números de teléfono, sitios web y contenido.
• Cesión de Acciones (para Ventas de Acciones): Utilizado exclusivamente para ventas de acciones, este documento facilita la transferencia de acciones de la entidad.
• Factura de venta (para ventas de activos): para las ventas de activos, este documento detalla todos los activos tangibles e intangibles incluidos en la venta.
• Resolución corporativa: Requerida en ventas de activos cuando el vendedor es una entidad (por ejemplo, corporación o LLC), confirmando acciones importantes como la venta de activos.
• Escritura de Venta de Entidad (para Entidad o Venta de Acciones): Necesaria al vender acciones de la entidad.
• Acuerdo de contratista independiente: necesario si el vendedor planea continuar trabajando con el comprador en cualquier capacidad, a veces en forma de acuerdo laboral.
• Lista de Activos: Inventario detallado de los activos tangibles transferidos. Si bien no es necesario para la venta de acciones, ayuda a aclarar la propiedad, lo que reduce posibles disputas.
• Lista de activos intangibles y propiedad intelectual: esta exhibición enumera activos intangibles como números de teléfono y sitios web incluidos en la venta.
• Lista de propiedad titulada: Cubre activos como bienes raíces o vehículos, que requieren procedimientos de transferencia separados.
• Acuerdo de no competencia : este acuerdo describe lo que el vendedor puede y no puede hacer, especificando su duración. Es una parte estándar de la mayoría de las transacciones de fusiones y adquisiciones y puede incluirse en el acuerdo de compra o como anexo separado. El acuerdo debería quedar nulo si el comprador incumple los pagos.
• Pagaré y Acuerdo de Garantía (para ventas de activos con financiamiento del vendedor): Requerido en ventas de activos que involucran financiamiento del vendedor . El pagaré detalla los términos de pago, mientras que el acuerdo de garantía permite al vendedor imponer un gravamen sobre los activos comerciales hasta el pago total. Se necesita una presentación UCC-1 para formalizar el gravamen.
• Declaración de divulgación del vendedor: esta declaración del vendedor informa al comprador sobre cualquier condición adversa en el negocio. Proporcionar un aviso por escrito sobre condiciones adversas importantes ayuda a prevenir posibles disputas legales.
• Acuerdo de prenda de acciones (para ventas de acciones con nota del vendedor): en las ventas de acciones, es común mantener las acciones en fideicomiso o depósito en garantía hasta el pago total. Esto funciona de manera similar a un gravamen sobre los activos de la empresa. Un tercero suele salvaguardar las acciones hasta que el pagaré se pague en su totalidad.
• Liberación de retención: algunos compradores solicitan que un porcentaje del precio de compra se mantenga en depósito hasta la finalización de un período de capacitación o para cubrir variables imprevistas (por ejemplo, reclamos de garantía). La cantidad retenida puede oscilar entre el 5% y el 20% o más del precio de compra.
• Registro de capacitación: Mantener un registro de la finalización del período de capacitación es una práctica inteligente para evitar posibles disputas futuras.

Cláusulas del Acuerdo de Compra Definitiva

Cláusulas comunes que se encuentran en un acuerdo de compra definitiva:

• Definiciones: un acuerdo de compra bien elaborado comienza con definiciones claras de los términos clave utilizados en todo el documento. Esta sección elimina la ambigüedad y responde preguntas como la distinción entre "cierre" y "cambio de posesión", asegurando que todos estén en la misma página.
• Precio: Esta sección describe el precio de compra, a menudo desglosándolo en componentes como depósito de garantía, pago inicial, depósito adicional después de la diligencia debida, financiamiento del vendedor, financiamiento de terceros y montos de retención. También puede detallar la presencia de una ganancia.
• Inventario: Aquí, el acuerdo describe el inventario incluido en la venta. Especifica quién realizará el recuento de inventario: comprador, vendedor o un servicio de valoración. Además, aborda los ajustes de precios basados ​​en las diferencias de inventario entre la firma y el cierre, y evalúa la condición y vendibilidad del inventario.
• Contingencias: Si se firma antes del cierre, el acuerdo de compra incluye contingencias. Las contingencias del comprador pueden estar relacionadas con la obtención de financiación, la obtención de licencias, la transferencia de arrendamientos o la obtención de la aprobación del franquiciador.
• Costos de cierre y prorrateo: esta sección aclara la responsabilidad de cubrir varios costos de cierre. Muchos gastos se dividen equitativamente entre el comprador y el vendedor, y cada parte cubre los honorarios de su asesor.
• Representaciones y garantías: Las representaciones y garantías son declaraciones y garantías del vendedor con respecto a los activos, pasivos y contratos de la empresa que se venden. Estas garantías transmiten la exactitud de las representaciones. En caso de discrepancias, los compradores pueden buscar soluciones legales, lo que podría dar lugar a una indemnización por daños y perjuicios. Los representantes y las garantías son fundamentales en transacciones más grandes y sirven para descubrir problemas potenciales. Como vendedor, es fundamental garantizar declaraciones objetivas y precisas. Ejemplos de representaciones incluyen:
  • Todos los activos están en buenas condiciones.
  • Los impuestos se liquidarán al cierre.
  • El vendedor tiene la capacidad legal para firmar el acuerdo.
  • El vendedor cumple con todas las leyes pertinentes.
• Capacitación: esta sección proporciona un desglose completo de la duración y los detalles del acuerdo de capacitación. Es fundamental ser muy preciso en cuanto a la duración del período de formación, el número de horas que implica y los términos acordados. No hacerlo puede dar lugar a disputas posventa y, en ocasiones, los compradores emprenden acciones legales contra los vendedores por formación inadecuada.
• Confidencialidad: si bien es posible que ya exista un acuerdo de confidencialidad separado, esta cláusula a veces se incluye para reiterar la importancia de mantener la confidencialidad durante toda la transacción.
• Incumplimiento y recursos: en este segmento, se describen las condiciones para rescindir el acuerdo y las sanciones por incumplimiento, que a menudo incluyen disposiciones para una tarifa de ruptura.
• Disposiciones legales diversas: esta sección cubre varios aspectos legales, como honorarios de abogados, procedimientos de mediación, términos de indemnización, cláusulas completas del acuerdo, disposiciones de divisibilidad, ley aplicable, asignación de riesgos y otros elementos generales aplicables a los acuerdos legales.