Zusicherungen und Gewährleistungen bei iGaming-Deals
Die kurze Antwort
Zusicherungen und Gewährleistungen sind Tatsachenbehauptungen, die der Verkäufer im Kaufvertrag über das Unternehmen abgibt: dass die Lizenz gültig ist, die Umsatzzahlen korrekt sind, die Spieler rechtmäßig erworben wurden, der Traffic nicht gekauft wurde usw. Stellt sich eine Aussage als unwahr heraus und erleidet der Käufer dadurch einen Schaden, kann er vom Verkäufer Schadensersatz verlangen.
Garantien erfüllen zwei Funktionen. Sie verpflichten den Verkäufer, Mängel vor Vertragsunterzeichnung offenzulegen, und verteilen das Risiko für nicht offengelegte Mängel. Sorgfältige Prüfung kann nicht alles aufdecken; daher schützen Garantien den Käufer vor übersehenen Mängeln und stellen nach Vertragsabschluss die Haupthaftungsgrundlage des Verkäufers dar. Eine sorgfältige Vereinbarung mit sinnvollen Grenzen ist daher genauso wichtig wie der Preis.
Zusicherungen, Gewährleistungen und Freistellungen
| Begriff | Was es ist | Was passiert, wenn es falsch ist? |
|---|---|---|
| Darstellung | Eine Tatsachenbehauptung, die den Käufer zum Abschluss des Geschäfts veranlasste | Je nach Rechtslage kann der Käufer Schadensersatz fordern oder, in schwerwiegenden Fällen, den Vertrag anfechten |
| Garantie | Eine vertragliche Zusage, dass eine Aussage zum Zeitpunkt der Unterzeichnung (und oft auch zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses) wahr ist | Der Käufer kann, vorbehaltlich der vereinbarten Grenzen, Schadensersatz für seinen Verlust geltend machen |
| Entschädigung | Das Versprechen, einen bestimmten, identifizierten Verlust Euro für Euro zu erstatten | Der Verkäufer begleicht den festgestellten Schaden, oft ohne dass der Käufer die üblichen Elemente eines Gewährleistungsanspruchs nachweisen muss |
Die Unterscheidung zwischen Zusicherungen und Gewährleistungen ist in manchen Rechtssystemen von größerer Bedeutung als in anderen, und viele Verträge kombinieren beide. Freistellungsvereinbarungen hingegen greifen bei bekannten Risiken, wie beispielsweise einer anstehenden Steuernachforderung oder einer strittigen Spielerforderung, bei denen beide Seiten zwar das Problem kennen, aber nicht die damit verbundenen Kosten abschätzen können.
Wie diese Regelungen funktionieren, hängt vom anwendbaren Recht ab. Ihr Anwalt sollte Ihnen die Auswirkungen jeder einzelnen Klausel in Ihrem Vertrag erläutern.
Typische iGaming-Garantien
| Bereich | Was der Verkäufer üblicherweise garantiert |
|---|---|
| Autorität und Eigentum | Der Verkäufer besitzt die Anteile oder Vermögenswerte und hat das Recht, diese zu verkaufen |
| Lizenz und Regulierung | Die Lizenzen sind gültig und einwandfrei; es liegen keine nicht offengelegten Warnungen, Bußgelder oder Ermittlungen vor; die Einnahmen stammen ausschließlich aus genehmigten Märkten |
| Geldwäschebekämpfung und verantwortungsvolles Spielen | Richtlinien sind vorhanden und werden eingehalten; es sind keine wesentlichen Verstöße bekannt |
| Finanzinformationen | Die Managementberichte und die Zahlen im Datenraum sind korrekt und werden einheitlich erstellt |
| Umsatz- und Plattformdaten | Die gemeldeten GGR-, NGR- und Lagerstättenwerte stimmen mit den Plattform- und PSP-Aufzeichnungen überein |
| Spieler und Datenschutz | Die Spielerdaten wurden rechtmäßig erhoben und verarbeitet; die Einwilligungen zu Marketingzwecken sind gültig; es liegen keine nicht offengelegten Datenschutzverletzungen vor |
| Zahlungen | Die PSP-Konten sind in gutem Zustand; es gibt keine nicht offengelegten Schließungen, eingefrorenen Gelder oder Streitigkeiten über Rücklagen |
| Traffic und Suche (Affiliate-Partner) | Keine manuellen Eingriffe; keine nicht offengelegten bezahlten Links, privaten Blognetzwerke oder gekaufter Traffic; die Traffic-Zahlen sind authentisch |
| Affiliate- und Betreiberverträge | Die Programmkonten sind in gutem Zustand; es wurden keine nicht offengelegten Änderungen der Provisionsbedingungen vorgenommen |
| Geistiges Eigentum | Der Verkäufer besitzt oder lizenziert die Domains, Inhalte, den Code und die Marke; die Entwickler haben ihre Rechte abgetreten |
| Materialverträge | Die wichtigsten Verträge sind gültig; kein Vertragsbruch; Auswirkungen des Kontrollwechsels werden offengelegt |
| Steuer | Glücksspiel- und Unternehmenssteuern werden angemeldet und bezahlt; keine nicht offengelegten Streitigkeiten |
| Rechtsstreitigkeiten | Es bestehen keine weiteren oder drohenden Ansprüche, die über die offengelegten hinausgehen |
| Mitarbeiter und Auftragnehmer | Verträge werden offengelegt; keine nicht offengelegten Verbindlichkeiten |
| Keine nicht offengelegten Verbindlichkeiten | Es bestehen keine Verbindlichkeiten, die über die in den Bilanzen ausgewiesenen oder offengelegten Verbindlichkeiten hinausgehen |
| Verhalten seit dem Bilanzstichtag | Der Geschäftsbetrieb wurde im normalen Verlauf fortgeführt |
Bei einem Asset Deal ist die Liste in der Regel kürzer und konzentriert sich auf die zu übertragenden Vermögenswerte. Bei einem Share Deal, bei dem der Käufer die Unternehmensgeschichte übernimmt, ist sie länger.
Das Offenlegungsschreiben
Das Offenlegungsschreiben ist der wichtigste Schutz des Verkäufers. Es listet die Ausnahmen von den Gewährleistungen auf: Die Angaben des Verkäufers gegenüber dem Käufer entsprechen nicht exakt den Gewährleistungsbestimmungen. Ein im Schreiben offengelegter Sachverhalt kann in der Regel später nicht als Grundlage für einen Gewährleistungsanspruch dienen.
Was typischerweise in einen iGaming-Deal einfließt:
- Eine behördliche Warnung oder ein behördlicher Mangel und die daraufhin ergriffenen Maßnahmen
- Eine frühere Schließung eines PSP-Kontos oder eine noch bestehende Reserve
- Ein Zeitraum von Einnahmen aus einem Markt außerhalb des Lizenzumfangs
- Eine Google-Strafe oder ein Rückgang des Datenverkehrs und wie damit umgegangen wurde
- Links, die in der Vergangenheit gekauft wurden, auch wenn sie inzwischen entfernt wurden
- Ein strittiger Spieleranspruch oder ein Chargeback-Fall
- Ein Vertrag mit einer Kontrollwechselklausel
- Alle noch offenen Steuerfragen
Die Offenlegung muss so präzise sein, dass der Käufer den Sachverhalt versteht. Eine allgemeine Aussage wie „Der Datenraum ist offengelegt“ stößt bei Käufern oft auf Widerstand und bietet dem Verkäufer möglicherweise keinen ausreichenden Schutz. Bereiten Sie das Schreiben parallel zum Datenraum vor, nicht erst in letzter Minute.
Beschränkung der Haftung des Verkäufers
Garantien haben Grenzen, die im Anschluss ausgehandelt werden. Dies sind die üblichen:
| Limit | Was es tut | Was Verkäufer fordern |
|---|---|---|
| Gesamtobergrenze | Der Höchstbetrag, den der Verkäufer für alle Garantieansprüche zahlen kann | Eine Obergrenze deutlich unter dem Preis für allgemeine Garantien |
| Grundlegende Garantien | Titel, Befugnis und manchmal Steuer, mit einer höheren Obergrenze, oft bis zum Preis | Diese Liste wird kurz gehalten |
| De minimis | Kleinere Forderungen unterhalb einer bestimmten Schwelle werden vollständig ignoriert | Eine sinnvolle Schwelle, damit keine trivialen Ansprüche entstehen |
| Korb | Ansprüche werden nur dann berücksichtigt, wenn ihre Gesamtsumme einen festgelegten Betrag übersteigt | Ein Warenkorb mit Selbstbehalt (nur der Überschuss ist zu zahlen) anstatt eines Warenkorbs mit Trinkgeld (alles ist zu zahlen) |
| Zeitlimits | Wie lange nach Vertragsabschluss kann der Käufer Ansprüche geltend machen? | Kurze Fristen für allgemeine Gewährleistungen; längere Fristen nur für Steuern und Eigentumsrechte |
| Wissensqualifikationen | Manche Garantien gelten nur „soweit dem Verkäufer bekannt“ | Verwendung für Angelegenheiten, die der Verkäufer nicht vollständig kontrollieren kann |
| Materialität | Nur wesentliche Vertragsverletzungen zählen | Klare Definitionen |
| Exklusives Heilmittel | Gewährleistungsansprüche sind, außer im Falle von Betrug, der einzige Rechtsbehelf des Käufers | Vermeidung paralleler Ansprüche nach allgemeinem Recht |
Ein Einbehalt oder Treuhandkonto dient oft als Grundlage für die Begleichung berechtigter Ansprüche. Bei größeren Transaktionen kann eine Gewährleistungs- und Haftungsversicherung einen Großteil des Risikos vom Verkäufer auf den Versicherer übertragen, wobei die Parteien die Kostenaufteilung vereinbaren.
Praktische Tipps für Verkäufer
- Lesen Sie jede Garantie als Frage. Fragen Sie sich bei jeder einzelnen, ob sie vollständig zutrifft. Falls nicht, geben Sie die Ausnahme an.
- Melden Sie Probleme frühzeitig. Im CIM oder Datenraum angesprochene Punkte sind bereits eingepreist. Später entdeckte Probleme verursachen höhere Kosten, sei es im Preis oder in der Haftung.
- Gewähren Sie keine Garantien für die Zukunft. Garantien sollten sich auf Fakten zum Zeitpunkt der Unterzeichnung und des Vertragsabschlusses beziehen, nicht auf Prognosen, Ranglisten oder das Verhalten von Spielern.
- Eng gefasste, aber dennoch umfassende Garantien. Die Aussage „Alle Umsätze wurden in jedem Markt konform erzielt“ lässt sich schwerer vertreten als eine Garantie, die auf die lizenzierten Märkte beschränkt ist und offengelegte Ausnahmen enthält.
- Die Garantien sollten der Struktur angepasst sein. Bei einem Asset Deal sollten Garantien, die bei einem Share Deal die gesamte Unternehmensgeschichte betreffen, vermieden werden.
- Vereinbaren Sie die Limits im LOI. Die Obergrenze, der Warenkorb und die Zeitlimits lassen sich vor der Due-Diligence-Prüfung leichter festlegen als am Ende.
- Bewahren Sie die Unterlagen auch nach Abschluss des Geschäfts auf. Sollte ein Jahr später eine Schadensmeldung eingehen, benötigen Sie die Dokumente, um darauf reagieren zu können.
- Ziehen Sie einen Anwalt hinzu. Die Formulierung von Garantien und deren Haftungsbeschränkungen sind Rechtsfragen, deren Auswirkungen vom anwendbaren Recht abhängen.
Häufig gestellte Fragen
Was sind Zusicherungen und Gewährleistungen bei Fusionen und Übernahmen?
Tatsachenbehauptungen des Verkäufers über das Unternehmen im Kaufvertrag. Ist eine dieser Behauptungen unwahr und entsteht dem Käufer dadurch ein finanzieller Schaden, kann er innerhalb der vereinbarten Grenzen Schadensersatz verlangen.
Worin besteht der Unterschied zwischen einer Garantie und einer Haftungsfreistellung?
Eine Garantie ist ein allgemeines Versprechen, dass eine Aussage zutrifft; der Käufer muss einen Verstoß und den dadurch entstandenen Schaden nachweisen. Eine Entschädigung ist ein Versprechen, einen bestimmten, identifizierten Schaden zu ersetzen, üblicherweise aufgrund eines bekannten Risikos.
Was ist ein Offenlegungsschreiben?
Ein Dokument, in dem der Verkäufer Ausnahmen von den Gewährleistungen auflistet. Darin offengelegte Sachverhalte können im Allgemeinen nicht die Grundlage für spätere Ansprüche bilden.
Wie lange gelten die Garantien nach Vertragsabschluss?
Das wird verhandelt. Allgemeine Gewährleistungen gelten oft für einen Zeitraum von einigen Monaten bis zu ein paar Jahren; Steuer- und Eigentumsgarantien in der Regel länger.
Was ist eine Garantieobergrenze?
Der maximale Gesamtbetrag, für den der Verkäufer im Rahmen der Gewährleistungen haftbar gemacht werden kann. Grundlegende Gewährleistungen haben oft eine höhere Haftungsobergrenze als allgemeine Gewährleistungen.
Benötige ich Garantien, wenn ich eine Affiliate-Website verkaufe?
Ja, aber in der Regel weniger. Die wichtigsten Kriterien betreffen die Inhaberschaft der Domains und Inhalte, die Richtigkeit der Traffic- und Umsatzzahlen sowie das Fehlen von Strafen oder nicht offengelegten gekauften Links.
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