Declaraciones y garantías en los acuerdos de juegos en línea
La respuesta corta
Las declaraciones y garantías son afirmaciones de hecho que el vendedor hace sobre el negocio en el contrato de compraventa: que la licencia es válida, que las cifras de ingresos son exactas, que los jugadores fueron adquiridos legalmente, que el tráfico no fue comprado, etc. Si una declaración resulta ser falsa y el comprador sufre una pérdida, puede reclamar una indemnización al vendedor.
Las garantías cumplen una doble función: obligan al vendedor a revelar los problemas antes de la firma y distribuyen el riesgo de cualquier asunto no revelado. La debida diligencia no puede detectarlo todo, por lo que las garantías protegen al comprador de lo que haya pasado por alto y constituyen la principal fuente de responsabilidad del vendedor tras el cierre de la operación. Acordarlas cuidadosamente, con límites razonables, es tan importante como el precio.
Declaraciones, garantías e indemnizaciones
| Término | Qué es | ¿Qué sucede si está mal? |
|---|---|---|
| Representación | Una declaración de hechos que indujo al comprador a celebrar el acuerdo | Dependiendo de la ley, el comprador podrá reclamar daños y perjuicios o, en casos graves, rescindir el contrato |
| Garantía | Una promesa contractual de que una declaración es cierta al momento de la firma (y a menudo al momento del cierre) | El comprador podrá reclamar una indemnización por los daños y perjuicios sufridos, con sujeción a los límites acordados |
| Indemnidad | Una promesa de reembolsar una pérdida específica e identificada, euro por euro | El vendedor paga la pérdida definida, a menudo sin que el comprador tenga que probar los elementos habituales de una reclamación de garantía |
La distinción entre declaraciones y garantías tiene mayor importancia en algunos ordenamientos jurídicos que en otros, y muchos acuerdos las combinan. Las indemnizaciones son diferentes: se utilizan para riesgos conocidos, como una evaluación fiscal pendiente o una reclamación de un jugador en disputa, donde ambas partes conocen la existencia del problema, pero desconocen su coste.
Su funcionamiento depende de la legislación aplicable. Su abogado deberá explicarle el efecto de cada una en su contrato.
Garantías típicas de juegos en línea
| Área | Lo que el vendedor suele garantizar |
|---|---|
| Autoridad y propiedad | El vendedor es propietario de las acciones o activos y tiene derecho a venderlos |
| Licencia y regulación | Las licencias son válidas y están al día; no hay advertencias, multas ni investigaciones no reveladas; los ingresos provienen únicamente de los mercados autorizados |
| Lucha contra el blanqueo de capitales y juego responsable | Las políticas están establecidas y se cumplen; no se conocen infracciones importantes |
| Información financiera | Los informes de gestión y las cifras en la sala de datos son precisos y se preparan de forma coherente |
| Datos de ingresos y plataforma | Los datos de GGR, NGR y depósitos reportados coinciden con los registros de la plataforma y del PSP |
| Jugadores y protección de datos | Los datos de los jugadores se recopilaron y procesaron legalmente; los consentimientos de marketing son válidos; no se han producido filtraciones de datos no reveladas |
| Pagos | Las cuentas de PSP están al día; no hay cierres no declarados, fondos congelados ni disputas sobre reservas |
| Tráfico y búsqueda (afiliados) | Sin acciones manuales; sin enlaces pagados no revelados, redes de blogs privadas ni tráfico comprado; las cifras de tráfico son reales |
| Contratos de afiliados y operadores | Las cuentas del programa están al día; no hay cambios no revelados en los términos de las comisiones |
| Propiedad intelectual | El vendedor posee o tiene la licencia de los dominios, el contenido, el código y la marca; los desarrolladores han cedido sus derechos |
| Contratos de materiales | Los contratos clave son válidos; no hay incumplimiento; se divulgan los efectos del cambio de control |
| Impuesto | Los impuestos sobre juegos de azar y sociedades están declarados y pagados; no hay disputas no reveladas |
| Litigio | No existen reclamaciones actuales ni potenciales más allá de las ya divulgadas |
| Empleados y contratistas | Los contratos se divulgan; no hay pasivos no revelados |
| No existen pasivos no revelados | No existen pasivos más allá de los que figuran en las cuentas o que se han revelado |
| Conducta desde la fecha de las cuentas | El negocio se ha gestionado de forma normal |
En una transacción de activos, la lista suele ser más corta y se centra en los activos que se transfieren. En una transacción de acciones, donde el comprador hereda la historia de la empresa, la lista es más larga.
La carta de divulgación
La carta informativa es la protección más importante del vendedor. En ella se detallan las excepciones a las garantías: aquello que el vendedor comunica al comprador que no se ajusta exactamente a lo estipulado en las garantías. Un asunto debidamente revelado en la carta normalmente no puede servir de base para una reclamación de garantía posterior.
¿Qué suele incluir un acuerdo de iGaming?
- Una advertencia o condición del regulador, y qué se hizo al respecto
- Un cierre de cuenta PSP anterior o una reserva aún mantenida
- Un período de ingresos provenientes de un mercado fuera del alcance de la licencia
- Una penalización de Google o una caída del tráfico, y cómo se abordó
- Enlaces comprados en el pasado, aunque posteriormente eliminados
- Un caso de reclamación de jugador en disputa o contracargo
- Un contrato con una cláusula de cambio de control
- Cualquier pregunta fiscal que aún esté abierta
La información debe ser lo suficientemente específica para que el comprador comprenda el problema. Una declaración general como «se divulga la sala de datos» suele generar rechazo entre los compradores y podría no proteger al vendedor. Prepare la carta junto con la sala de datos, no a último momento.
Limitar la responsabilidad del vendedor
Las garantías tienen limitaciones, que se negocian junto con ellas. Estas son las más comunes:
| Límite | Lo que hace | Lo que los vendedores presionan |
|---|---|---|
| límite general | El máximo que el vendedor puede pagar por todas las reclamaciones de garantía | Un límite muy inferior al precio de las garantías generales |
| garantías fundamentales | Título, autoridad y, a veces, impuestos, con un límite máximo más alto, a menudo hasta el precio | Para que esta lista sea breve |
| De minimis | Las reclamaciones pequeñas por debajo de un umbral se ignoran por completo | Un umbral significativo, para que no surjan reclamaciones triviales |
| Cesta | Las reclamaciones solo se contabilizan una vez que su total supera una cantidad determinada | Una cesta deducible (solo se paga el excedente) en lugar de una cesta con propina (todo se paga) |
| Límites de tiempo | ¿Cuánto tiempo después del cierre puede el comprador presentar reclamaciones? | Períodos cortos para garantías generales; períodos más largos solo para impuestos y título |
| Calificadores de conocimiento | Algunas garantías se ofrecen "hasta donde el vendedor tiene conocimiento" | Utilizarlos para asuntos que el vendedor no puede controlar completamente |
| Materialidad | Solo se tienen en cuenta los incumplimientos materiales | Definiciones claras |
| Remedio exclusivo | Las reclamaciones de garantía son el único recurso del comprador, excepto en caso de fraude | Evitar demandas paralelas en virtud del derecho general |
Un fondo de retención o depósito en garantía suele complementar estos límites, funcionando como el fondo práctico del que se pagan las reclamaciones válidas. En operaciones de mayor envergadura, el seguro de garantía e indemnización puede transferir gran parte del riesgo del vendedor a la aseguradora, a un costo que las partes acuerdan cómo compartir.
Consejos prácticos para vendedores
- Lea cada garantía como una pregunta. Para cada una, pregúntese si es completamente cierta. Si no lo es, indique la excepción.
- Divulgue la información con anticipación. Los problemas que surgen en la reunión de gestión de información del cliente (CIM) o en la sala de datos ya están contemplados en el precio. Los problemas que se descubren más tarde cuestan más, ya sea en precio o en responsabilidad.
- No garantice el futuro. Las garantías deben cubrir los hechos al momento de la firma y el cierre, no pronósticos, clasificaciones ni el comportamiento de los jugadores.
- Garantías amplias y limitadas. Es más difícil respaldar la afirmación de que "todos los ingresos cumplieron con la normativa en todos los mercados" que una garantía limitada a los mercados autorizados, con excepciones claramente especificadas.
- Adapte las garantías a la estructura. En una transacción de activos, evite las garantías de una transacción de acciones que abarquen todo el historial de la empresa.
- Acuerden los límites en la carta de intención. Es más fácil establecer el límite máximo, el rango de precios y los plazos antes de la auditoría que al final.
- Conserve los registros después del cierre. Si llega una reclamación un año después, necesitará los documentos para responder.
- Consulte con un abogado. La redacción y las limitaciones de las garantías son cuestiones legales, y su efecto depende de la legislación aplicable.
Preguntas frecuentes
¿Qué son las representaciones y garantías en fusiones y adquisiciones?
Declaraciones de hecho que el vendedor realiza sobre el negocio en el contrato de compraventa. Si alguna es falsa y el comprador sufre pérdidas económicas como consecuencia, puede reclamar una indemnización, dentro de los límites acordados.
¿Cuál es la diferencia entre una garantía y una indemnización?
Una garantía es una promesa general de que una declaración es cierta; el comprador debe demostrar el incumplimiento y la pérdida sufrida. Una indemnización es una promesa de reembolsar una pérdida específica e identificada, generalmente por un riesgo conocido.
¿Qué es una carta de divulgación?
Documento en el que el vendedor enumera las excepciones a las garantías. Los asuntos debidamente divulgados en él generalmente no pueden servir de base para una reclamación posterior.
¿Cuánto tiempo duran las garantías después del cierre de la operación?
Es negociable. Las garantías generales suelen tener una duración de entre meses y un par de años; las garantías fiscales y de titularidad suelen ser más largas.
¿Qué es un límite de garantía?
El importe total máximo por el que el vendedor puede ser responsable en virtud de las garantías. Las garantías fundamentales suelen tener un límite superior al de las garantías generales.
¿Necesito garantías si vendo un sitio web de afiliados?
Sí, pero generalmente menos. Los aspectos clave abarcan la propiedad de los dominios y el contenido, la exactitud de las cifras de tráfico e ingresos, y la ausencia de sanciones o enlaces comprados no declarados.
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