Dichiarazioni e garanzie negli accordi di gioco online
La risposta breve
Le dichiarazioni e garanzie sono affermazioni di fatto che il venditore fa in merito all'attività commerciale nel contratto di acquisto: ad esempio, che la licenza è valida, che i dati sui ricavi sono accurati, che i giocatori sono stati acquisiti legalmente, che il traffico non è stato acquistato, e così via. Se una dichiarazione si rivela falsa e l'acquirente subisce una perdita, può richiedere un risarcimento al venditore.
Le garanzie svolgono una duplice funzione. Obbligano il venditore a rivelare eventuali problemi prima della firma del contratto e ripartiscono il rischio per qualsiasi difetto non dichiarato. La dovuta diligenza non può individuare tutto, quindi le garanzie rappresentano la protezione dell'acquirente contro ciò che gli è sfuggito e la principale fonte di responsabilità per il venditore dopo la conclusione della transazione. È fondamentale concordarle con attenzione, definendo limiti ragionevoli, tanto quanto il prezzo.
Dichiarazioni, garanzie e indennizzi
| Termine | Che cos'è | Cosa succede se è sbagliato? |
|---|---|---|
| Rappresentazione | Una dichiarazione di fatto che ha indotto l'acquirente a concludere l'affare | A seconda della legge, l'acquirente potrebbe essere in grado di richiedere un risarcimento danni o, nei casi più gravi, di annullare il contratto |
| Garanzia | Una promessa contrattuale che una dichiarazione è vera al momento della firma (e spesso anche al momento della conclusione dell'affare) | L'acquirente può richiedere un risarcimento danni per la perdita subita, entro i limiti concordati |
| Indennizzo | Una promessa di rimborsare una perdita specifica e identificata, euro per euro | Il venditore paga il danno definito, spesso senza che l'acquirente debba dimostrare i soliti elementi di una richiesta di garanzia |
La distinzione tra dichiarazioni e garanzie è più rilevante in alcuni ordinamenti giuridici che in altri, e molti accordi le combinano. Le indennità sono diverse: vengono utilizzate per rischi noti, come un accertamento fiscale in sospeso o una controversia relativa a una richiesta di risarcimento da parte di un giocatore, in cui entrambe le parti sono consapevoli dell'esistenza del problema ma non del suo costo.
Il funzionamento di queste clausole dipende dalla legge applicabile. Il tuo avvocato dovrebbe spiegarti gli effetti di ciascuna di esse nel tuo accordo.
Garanzie tipiche del settore iGaming
| Zona | Ciò che il venditore garantisce in genere |
|---|---|
| Autorità e proprietà | Il venditore possiede le azioni o i beni e ha il diritto di venderli |
| Licenza e regolamentazione | Le licenze sono valide e in regola; non vi sono avvertimenti, multe o indagini non divulgate; i ricavi provengono esclusivamente da mercati autorizzati |
| Antiriciclaggio e gioco responsabile | Le politiche sono in vigore e vengono rispettate; non si conoscono violazioni sostanziali |
| Informazioni finanziarie | I conti gestionali e le cifre nella sala dati sono accurati e preparati in modo coerente |
| Dati relativi a ricavi e piattaforme | I valori di GGR, NGR e i depositi segnalati corrispondono ai dati della piattaforma e del PSP |
| Giocatori e protezione dei dati | I dati dei giocatori sono stati raccolti ed elaborati legalmente; i consensi per il marketing sono validi; non si sono verificate violazioni di dati non divulgate |
| Pagamenti | I conti PSP sono in regola; non ci sono chiusure non dichiarate, fondi congelati o controversie sulle riserve |
| Traffico e ricerca (affiliati) | Nessuna azione manuale; nessun link a pagamento non dichiarato, reti di blog private o traffico acquistato; i dati sul traffico sono reali |
| Contratti di affiliazione e di operatore | I conti del programma sono in regola; non ci sono modifiche non divulgate ai termini di commissione |
| Proprietà intellettuale | Il venditore possiede o ha in licenza i domini, i contenuti, il codice e il marchio; gli sviluppatori hanno ceduto i loro diritti |
| contratti materiali | I contratti principali sono validi; non vi è stata alcuna violazione; gli effetti del cambio di controllo sono stati resi noti |
| Tassare | Le imposte sul gioco d'azzardo e le imposte societarie sono state dichiarate e pagate; non ci sono controversie non divulgate |
| contenzioso | Nessuna rivendicazione attuale o minacciata oltre a quelle divulgate |
| Dipendenti e collaboratori | I contratti sono resi pubblici; non vi sono passività non divulgate |
| Nessuna passività non dichiarata | Non vi sono passività al di là di quelle presenti nei conti o divulgate |
| Condotta dalla data di chiusura del conto | L'attività è stata gestita nel normale corso |
In una cessione di asset, l'elenco è solitamente più breve e incentrato sugli asset trasferiti. In una cessione di azioni, in cui l'acquirente eredita la storia dell'azienda, l'elenco è più lungo.
La lettera di divulgazione
La lettera informativa è la tutela più importante per il venditore. Elenca le eccezioni alle garanzie: ciò che il venditore comunica all'acquirente non corrisponde esattamente a quanto dichiarato nelle garanzie. Una questione correttamente divulgata nella lettera non può normalmente costituire la base per una successiva richiesta di garanzia.
Cosa include tipicamente un accordo di iGaming:
- Un avviso o una condizione segnalata da un ente regolatore e le misure adottate al riguardo
- Una precedente chiusura di un conto PSP o una riserva ancora detenuta
- Un periodo di ricavi provenienti da un mercato al di fuori dell'ambito della licenza
- Una penalizzazione da parte di Google o un calo del traffico, e come è stata affrontata
- Link acquistati in passato, anche se successivamente rimossi
- Una contestazione da parte di un giocatore o un caso di storno di pagamento
- Un contratto con una clausola di cambio di controllo
- Qualsiasi questione fiscale ancora aperta
La comunicazione deve essere sufficientemente specifica da permettere all'acquirente di comprendere il problema. Una dichiarazione generica come "la data room è stata resa pubblica" è spesso osteggiata dagli acquirenti e potrebbe non tutelare il venditore. È consigliabile preparare la lettera contestualmente alla data room, non all'ultimo minuto.
Limitazione della responsabilità del venditore
Le garanzie prevedono dei limiti, che vengono negoziati contestualmente al contratto. Questi sono i più comuni:
| Limite | Cosa fa | Ciò che i venditori cercano di ottenere |
|---|---|---|
| Tariffa complessiva | L'importo massimo che il venditore può pagare per tutte le richieste di garanzia | Un limite ben al di sotto del prezzo delle garanzie generali |
| Garanzie fondamentali | Titolo, autorità e talvolta tasse, con un limite più alto, spesso fino al prezzo | Mantenendo breve questa lista |
| De minimis | Le richieste di risarcimento di modesta entità, al di sotto di una determinata soglia, vengono completamente ignorate | Una soglia significativa, in modo che non sorgano reclami banali |
| Cestino | Le richieste di rimborso vengono conteggiate solo quando il loro totale supera un importo prestabilito | Un paniere deducibile (è dovuto solo l'importo eccedente) anziché un paniere a cottimo (in cui è dovuto tutto) |
| Limiti di tempo | Quanto tempo dopo la chiusura l'acquirente può presentare reclami? | Brevi periodi per le garanzie generali; più lunghi solo per le imposte e la proprietà |
| Qualificatori di conoscenza | Alcune garanzie sono fornite "per quanto a conoscenza del venditore" | Utilizzandoli per questioni che il venditore non può controllare completamente |
| Materialità | Contano solo le violazioni sostanziali | Definizioni chiare |
| Rimedi esclusivi | Le richieste di garanzia costituiscono l'unico rimedio a disposizione dell'acquirente, salvo in caso di frode | Evitare rivendicazioni parallele ai sensi del diritto generale |
Spesso, a questi limiti si aggiunge una ritenuta o un deposito a garanzia, che funge da fondo di fatto per il pagamento dei crediti validi. Nelle transazioni di maggiore entità, l'assicurazione di garanzia e indennizzo può trasferire gran parte del rischio dal venditore all'assicuratore, a un costo la cui ripartizione è concordata tra le parti.
Consigli pratici per i venditori
- Interpreta ogni garanzia come una domanda. Per ciascuna, chiediti se corrisponde completamente alla verità. In caso contrario, specifica l'eccezione.
- È importante divulgare tempestivamente le informazioni. I problemi sollevati nel CIM o nella data room sono già inclusi nel prezzo. I problemi scoperti in seguito comportano costi maggiori, sia in termini economici che di responsabilità.
- Non fornite garanzie sul futuro. Le garanzie dovrebbero riguardare i fatti concreti al momento della firma e della conclusione del contratto, non le previsioni, le classifiche o il comportamento dei giocatori.
- Garanzie ampie e ristrette. Affermare che "tutti i ricavi sono stati conformi in ogni mercato" è più difficile da sostenere rispetto a una garanzia limitata ai mercati autorizzati, con eccezioni chiaramente indicate.
- Adatta le garanzie alla struttura. In un'operazione di cessione di asset, evita le garanzie, tipiche delle transazioni azionarie, che riguardano l'intera storia dell'azienda.
- È meglio concordare i limiti nella lettera d'intenti. Il tetto massimo, la dimensione della transazione e i limiti temporali sono più facili da definire prima della due diligence che alla fine.
- Conservate tutta la documentazione anche dopo la chiusura. Se un anno dopo dovesse arrivare una richiesta di risarcimento, avrete bisogno dei documenti per rispondere.
- Rivolgetevi a un avvocato. La redazione e i limiti delle garanzie sono questioni legali e i loro effetti dipendono dalla legge applicabile.
Domande frequenti
Che cosa sono le dichiarazioni e le garanzie nelle fusioni e acquisizioni?
Dichiarazioni di fatto che il venditore fa in merito all'attività commerciale nel contratto di acquisto. Se una di queste dichiarazioni è falsa e l'acquirente subisce una perdita economica, può richiedere un risarcimento, entro i limiti concordati.
Qual è la differenza tra una garanzia e un indennizzo?
Una garanzia è una promessa generica che un'affermazione è vera; l'acquirente deve dimostrare la violazione e la perdita subita. Un indennizzo è una promessa di rimborso per una perdita specifica e identificata, di solito per un rischio noto.
Che cos'è una lettera di divulgazione?
Un documento in cui il venditore elenca le eccezioni alle garanzie. Le informazioni correttamente divulgate in questo documento generalmente non possono costituire la base per un reclamo successivo.
Quanto durano le garanzie dopo la stipula del contratto?
È oggetto di negoziazione. Le garanzie generali hanno spesso una durata che va da pochi mesi a un paio d'anni; le garanzie fiscali e di proprietà sono in genere più lunghe.
Che cos'è un limite di garanzia?
L'importo massimo totale per il quale il venditore può essere ritenuto responsabile ai sensi delle garanzie. Le garanzie fondamentali hanno spesso un limite massimo più elevato rispetto a quelle generali.
Ho bisogno di garanzie se vendo un sito affiliato?
Sì, ma di solito in numero inferiore. I principali riguardano la proprietà dei domini e dei contenuti, l'accuratezza dei dati relativi al traffico e ai ricavi, e l'assenza di penalizzazioni o link acquistati non dichiarati.
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